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試述勞動合同法關(guān)于試用期的規(guī)定

2008-12-29 00:00:00黎玉柱
中國集體經(jīng)濟 2008年8期


  摘要:什么叫試用期,試用期內(nèi)用人單位能否隨意單方面解除勞動合同,要不要為勞動者辦理社會保險關(guān)系,繳納社會保險費用,這些問題是現(xiàn)實生活中經(jīng)常出現(xiàn)的,也是目前勞動糾紛中的重要焦點。文章通過現(xiàn)實生活中經(jīng)常出現(xiàn)的侵犯勞動者權(quán)益的具體表現(xiàn)引出文章所要論述的內(nèi)容,試圖從法律的角度提出一些看法和理解,供用人單位和勞動者參考。
  關(guān)鍵詞:試用期;勞動合同;社會保險
  
  一、我國現(xiàn)實生活中用人單位對試用期規(guī)定的濫用及其原因
  
  在我國經(jīng)濟快速發(fā)展時期,侵犯勞動者權(quán)益的現(xiàn)象十分普遍,尤其是用人單位侵犯勞動者試用期權(quán)益的事件屢見不鮮。其具體表現(xiàn)為:用人單位不與勞動者簽訂書面勞動合同,只是口頭或以其他形式與勞動者約定試用期;用人單位單方面硬性規(guī)定試用期限;試用期內(nèi)不為勞動者繳納社會保險相關(guān)費用,使試用期成為“無保期”;用人單位單方面解除勞動合同。
  究其原因,最主要是因為以前欠缺具有可操作性的法律法規(guī),很多用人單位的人力資源部門工作人員對相關(guān)法律法規(guī)認識較少;其次是由于勞動者缺乏維權(quán)意識。
  
  二、我國勞動合同法對試用期的規(guī)定及其意義
  
  《勞動部辦公廳對<關(guān)于勞動用工管理有關(guān)問題的請示>的復(fù)函》對試用期做出了如下定義:試用期是用人單位和勞動者建立勞動關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的不超過6個月的考察期?!秳趧雍贤ā返?條規(guī)定:用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。第10條規(guī)定:建立勞動關(guān)系,應(yīng)當訂立書面勞動合同。第19條規(guī)定:勞動合同期限3個月以上不滿1年的,試用期不得超過1個月;勞動合同期限1年以上不滿3年的,試用期不得超過2個月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過6個月。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。從上述法律規(guī)定可看出:
 ?。ㄒ唬┙趧雨P(guān)系應(yīng)訂立書面勞動合同
  依照法律規(guī)定,用人單位自用工之日起,就須以書面形式與勞動者訂立勞動合同。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同是用人單位和勞動者確立勞動關(guān)系的基本形式,是勞動者證明自己與用人單位勞動關(guān)系的法律憑證,是維護勞動者和用人單位合法權(quán)益的法律保障。
 ?。ǘ┰囉闷诘募s定必須出于當事人的合意
  試用期是勞動關(guān)系雙方以最低限度風險互相考察對方的一種手段。在與勞動者訂立勞動合同之前,用人單位通常都會對勞動者進行初步審查。但是,僅憑這種初步的審查,是不能得出該勞動者究竟是不是符合該用人單位對勞動者的全部要求的。因此,在建立勞動關(guān)系的同時,允許用人單位與勞動者約定試用期,利用試用期讓雙方有一個相互進一步考察的機會?!秳趧臃ā返?1條規(guī)定:“勞動合同可以約定試用期限”。由此可知,是否需要在勞動合同中約定試用期,法律不加以規(guī)定,只能由當事人雙方在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上約定。
  試用期的期限以勞動合同的性質(zhì)和期限為依據(jù)?!秳趧雍贤ā穼υ囉闷诘钠谙拮龀隽嗣鞔_規(guī)定。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的,不得約定試用期。勞動合同期限3個月以上不滿1年的,試用期不得超過1個月;勞動合同期限1年以上不滿3年的,試用期不得超過2個月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過6個月。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。
  (三)試用期內(nèi)勞動者依法享有應(yīng)當享有權(quán)利,特別是社會保障相關(guān)權(quán)利
  在現(xiàn)代社會里,社會保障制度是國家的基本制度之一,是國家通過立法建立起來的。社會保障法就是調(diào)整在社會保障中發(fā)生的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。目前我國雖然沒有一部完善的社會保障法,但也制定了一系列社會保障相關(guān)法律,包括《勞動合同法》、《促進就業(yè)法》、《工傷認定法》、《失業(yè)保險條例》等。這些法律法規(guī)對試用期與社會保險義務(wù)之間的關(guān)系的做出明確規(guī)定。
  在勞動合同有效期間,用人單位與勞動者都要遵守并認真履行勞動合同的約定。特別是用人單位,不僅要依法為勞動者提供必要的勞動條件,按時足額支付勞動報酬,為勞動者辦理社會保險,而且不能隨意解除勞動合同。由于試用期包括在勞動合同期限內(nèi),因此,用人單位在試用期內(nèi)為勞動者辦理社會保險關(guān)系,履行社保繳費義務(wù)就是理所當然的事情了。社會保險是國家為勞動者的生活、醫(yī)療保障而實行的強制性保障。社會保險費是否繳納、如何繳納都不是用人單位與員工可以相互商量的事宜,用人單位應(yīng)該按照法律法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。
 ?。ㄋ模┰囉闷趦?nèi)用人單位不能隨意解除勞動合同
  針對勞動用工中較為普遍存在的隨意解除試用期勞動合同,使勞動者“試用期白干”的現(xiàn)象,《勞動合同法》明確規(guī)定“在試用期中,除勞動者有本法第39條和第40條第1項、第2項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的,應(yīng)當向勞動者說明理由?!?br/>  《勞動合同法》第39條規(guī)定,用人單位可以解除勞動合同的情形為:在試用期間被證明不符合錄用條件的;嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的;被依法追究刑事責任的。在試用期中,勞動者有上述規(guī)定的情形,用人單位可依法隨時解除勞動合同。
  《勞動合同法》第40條規(guī)定,用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后,可以解除勞動合同的情形為:勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的。在試用期中,勞動者有上述規(guī)定中兩種情形的,用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后,可以解除勞動合同。
  用人單位在試用期解除勞動合同的,無論依據(jù)上述哪款規(guī)定,均應(yīng)當向勞動者說明理由。這里的“說明理由”,法律并未規(guī)定一定得采取書面形式,但從舉證角度出發(fā),建議采用書面形式,并且要求勞動者簽收。用人單位需制作《解除勞動合同通知書》送達給勞動者,同時向勞動者出具解除或者終止勞動合同的證明,并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。另外需注意,試用期滿后,用人單位不得再以試用期間不符合錄用條件而解除勞動合同。
  
  三、進一步完善試用期規(guī)定的對策建議
  
  很多單位之所以口頭約定試用期,不繳納社會保險,有些的確是企圖逃避法定義務(wù),但也不可忽視現(xiàn)在國內(nèi)從業(yè)人員流動性較強,入職一兩個月企業(yè)覺得不合適被辭退或主動離職的普遍現(xiàn)象,加上有些從業(yè)人員自身也不在意是否繳納社會保險,而簽訂勞動合同、繳納社會保險手續(xù)繁雜,短期內(nèi)頻繁地入職離職,單位的人力資源部門從簡化工作的角度考慮,很多工作就做得不是很規(guī)范。
  一個企業(yè)要正常良好運作,嚴格遵守國家的法律法規(guī)是必不可少的。每一個企業(yè)都應(yīng)該在堅持符合勞動法的要求下,通過建立人力資源業(yè)務(wù)的規(guī)范化流程和制度,使得各項工作,包括招聘、入職、辦理社會保險手續(xù),甚至應(yīng)對員工離職都能夠有條不紊地開展。在招聘新員工時,應(yīng)該及時簽訂勞動合同,并根據(jù)職位職能的不同約定有或沒有試用期。與此同時,通過對試用期員工的職業(yè)技能培訓(xùn)、企業(yè)文化認同教育、相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習,以便達到在維護員工合法權(quán)益的同時,增強這些新員工對企業(yè)的向心力的目的。
  同時政府、媒體應(yīng)該充分發(fā)揮其監(jiān)督職能,從執(zhí)法上加強對勞動者權(quán)益的保護。加強勞動保障監(jiān)察機構(gòu)的建設(shè),縣級以上各級人民政府勞動保障行政部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的勞動保障監(jiān)察工作,賦予了勞動保障行政部門明確的責任,任務(wù)具體,嚴格程序。不斷健全各項規(guī)章制度,加大人員業(yè)務(wù)培訓(xùn)力度,進一步提高了執(zhí)法人員自身素質(zhì)、業(yè)務(wù)能力和執(zhí)法水平,有力保障了勞動保障監(jiān)察執(zhí)法工作的開展。也可以通過媒體曝光侵犯勞動者權(quán)益的用人單位,讓廣大勞動者向媒體揭露侵犯勞動者權(quán)益的事實,讓勞動者都加入此行列,維護自己的合法權(quán)益,通過新聞媒介“曝光”,以儆效尤,教育用人單位和勞動者。
  
  參考文獻:
  1、龍翼飛.全國人大常委會法制講座第十六講《完善我國的社會保障法律制度》[EB/OL].中國人大

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