摘要：公司的有限責(zé)任是公司法律制度的基石。將有限責(zé)任的適用絕對化。必然會為股東特別是董事濫用公司的法律人格、從事有損于債權(quán)人利益的不法行為提供保護(hù)。文章討論了公司資本的形成制度。以及如何規(guī)制有限責(zé)任以保護(hù)債權(quán)人的利益，同時也分析了我國公司資本形成制度的缺陷。并時在如何完善該制度提出了一些建議。
　　關(guān)鍵詞：有限責(zé)任；資本；法定資本制；授權(quán)資本制；折衷資本制
　　
　　為保護(hù)債權(quán)人的利益，規(guī)制有限責(zé)任的弊端，現(xiàn)代公司法建立了公司資本的數(shù)額限制制度，公司資本的形成制度，發(fā)起人責(zé)任制度等。本文試圖對公司資本的形成制度做粗淺探討。
　　
　　一、公司資本的形成制度概述
　　
　　為保護(hù)債權(quán)人的利益，規(guī)制有限責(zé)任的種種負(fù)面效應(yīng)，以及保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)體制，維持公司的運(yùn)作、交易安全，現(xiàn)代公司法就建立了公司資本的形成制度。迄今為止，現(xiàn)代的公司立法已經(jīng)確認(rèn)了相對獨(dú)立的三種公司資本的形成制度，即法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。我國公司法學(xué)者通說認(rèn)為：“法定資本制”是指公司在設(shè)立時，必須在公司章程中確定公司的注冊資本，并在公司成立時由發(fā)起人一次性全部認(rèn)足或募足的公司資本制度?！笆跈?quán)資本制”是指在公司設(shè)立時，雖然要在公司章程中確定注冊資本總額，但發(fā)起人只須認(rèn)購部分股份，公司就可成立，其余部分授權(quán)董事會，根據(jù)公司的生產(chǎn)經(jīng)營情況和證券市場行情再隨時發(fā)行的公司資本制度?！罢壑匈Y本制”是指在公司設(shè)立時，雖然章程所確定的注冊資本總額不必一次全部募足，其余股份可以授權(quán)董事會根據(jù)實(shí)際情況隨時發(fā)行，但首次發(fā)行的股份不得少于法定比例，發(fā)行股份的授權(quán)也必須在一定期限內(nèi)行使的公司資本制度。
　　英國、美國等英美法系國家的公司法實(shí)行授權(quán)資本制，而德、法、日、韓等大陸法系大部分實(shí)行折中資本制。并根據(jù)我國公司法的有關(guān)規(guī)定得出我國公司法采用的是“嚴(yán)格的法定資本制”，而非僅僅為法定資本制。法定資本制的核心是資本確定原則，其實(shí)質(zhì)是公司依章程資本全部發(fā)行并足額實(shí)繳而成立。而且在法定資本制中，注冊資本、已發(fā)行資本和實(shí)繳資本實(shí)際上是同一客體，同一筆資本。在公司存續(xù)經(jīng)營過程中，公司要保持與其注冊資本相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，而注冊資本數(shù)額非經(jīng)特別程序不得增加(除非有股東會或股東大會的特別決議)或減少(除股東會或股東大會的特別決議外，還需債權(quán)^的特殊保障程序)。這充分保護(hù)了公司資本的真實(shí)、可靠，杜絕出現(xiàn)違反誠信原則，規(guī)避法律義務(wù)，防止公司設(shè)立中的欺詐、投機(jī)行為，有效保障了債權(quán)人的利益。但法定資本制對于公司與公司股東的人格混同，母公司把子公司當(dāng)作推行商業(yè)政策工具對其過度地非法控制等有限責(zé)任的負(fù)面效應(yīng)卻無能為力。
　　而在英美等國家的公司法中，注冊資本、已發(fā)行資本和實(shí)繳資本并不相同，所指并非同一客體。其注冊資本即授權(quán)資本，是指公司成立時在章程中規(guī)定的將來可能發(fā)行的股份總額。其數(shù)額非經(jīng)特別程序不得變動。已發(fā)行資本是指公司已經(jīng)發(fā)行的股份。實(shí)繳資本是指股東已經(jīng)實(shí)際繳納的資本。允許股東分期繳納出資，所以已發(fā)行資本并不一定等于實(shí)繳資本。這種資本形成制度雖然便于公司的設(shè)立，又賦予了公司資本以靈活性，但卻常常容易被欺詐行為所利用，不利于債權(quán)人利益的保護(hù)。這是授權(quán)資本制的最大缺陷。
　　而折衷資本制減低了公司設(shè)立的難度，避免了因公司資本閑置造成的浪費(fèi)。同時，對公司股份首次發(fā)行的數(shù)量及公司股本總額發(fā)行的年限做出規(guī)定，又使公司資本相應(yīng)地確定與穩(wěn)定，有利于保障債權(quán)人的權(quán)益。虛假出資和抽逃資本的存在，擾亂了市場經(jīng)濟(jì)秩序，也削弱了公司資本對債權(quán)人利益維護(hù)的能力。折中授權(quán)資本制則剔除了注冊資本的最低額限制，從而更有效的規(guī)制了有限責(zé)任的負(fù)面效應(yīng)。由此可見折中授權(quán)資本制既保留了法定資本制和授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)，又在一定程度上克服了二者的不足，因而獲得多數(shù)大陸法系國家的認(rèn)同，自出現(xiàn)后便迅速在德、法、日、韓等國家實(shí)行。
　　
　　二、我國公司資本形成制度的缺陷
　　
　　(一)限制了公司的發(fā)展，抑制了經(jīng)濟(jì)的快速增長，易導(dǎo)致公司設(shè)立困難和公司資金積壓等困難
　　我國目前仍處于社會主義市場經(jīng)濟(jì)初期，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)還相當(dāng)薄弱，作為投資者的個體財(cái)力相對有限。而且，同世界各國比較?，F(xiàn)有規(guī)定明顯偏高，與投資者普遍的投資能力和經(jīng)濟(jì)生活的實(shí)際需要都不相適應(yīng)。日本的《有限公司法》規(guī)定公司設(shè)立的最低注冊資本額為10萬日元(相當(dāng)于人民幣6000元)。英國的公司法規(guī)定非上市公司最低資本金僅為2英磅。
　　
　　(二)在一定程度上扭曲了注冊資本信用符號的作用，不利于交易的安全
　　實(shí)繳資本制要求公司資本須一次到位，理論上這可以保證公司資本的真實(shí)、可靠，保證公司具有足夠的信用能力，有利于保障社會的交易安全，保護(hù)債權(quán)人的合法利益。但是，在實(shí)踐中，實(shí)繳資本制很難實(shí)現(xiàn)這一立法目的。許多投資者自身一時難以籌措到足額的法定資本，不惜弄虛作假，臨時東拼西湊，暫時把資金打人工商局指定的注冊資本金專用賬戶上，一旦登記領(lǐng)取執(zhí)照就“物歸原主”，把資金又返還給資金所有人。同時，為了不使資金積壓閑置，不少投資人不得不抽逃資金，挪做他用。為使財(cái)力不足的企業(yè)得以設(shè)立，一些驗(yàn)資、評估中介機(jī)構(gòu)背離職業(yè)道德規(guī)范，無視法律，出具虛假驗(yàn)資、評估報(bào)告，使企業(yè)注冊資本的真實(shí)性大打折扣。由于整個社會信用水平不高，缺乏公正有序的社會中介服務(wù)體系，行政監(jiān)管部門也難以對企業(yè)注冊資本實(shí)施有效的監(jiān)控。這些問題的出現(xiàn)，嚴(yán)重弱化了注冊資本作為企業(yè)信用符號的作用，扭曲了注冊資本本身應(yīng)體現(xiàn)的安全價值。從而容易誤導(dǎo)交易相對人，威脅到交易的安全，背離了注冊資本實(shí)繳資本制建立的初衷。
　　
　　(三)“雙軌制”導(dǎo)致內(nèi)外資企業(yè)競爭地位的不平等
　　目前，我國的公司資本制度有一特點(diǎn)：雙重標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)外有別——內(nèi)資有限公司適用《公司法》，實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制，股東在公司設(shè)立時必須全額實(shí)繳注冊資本；外商投資企業(yè)則適用有關(guān)外商投資企業(yè)法律。企業(yè)注冊資本制度上的“雙軌制”，是中國特色的市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，它對于吸引外資起到了一定的積極作用。但從長遠(yuǎn)的角度看，這種“雙軌制”所造成的內(nèi)、外資企業(yè)的差別待遇，是同世界性的對外資實(shí)行國民待遇的潮流相違背的，也是和我國統(tǒng)一內(nèi)、外資立法的趨勢背道而馳的。現(xiàn)在，我國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)已進(jìn)入新階段，我國已為世貿(mào)組織成員，國內(nèi)、外企業(yè)都在同一起跑線上參與國際經(jīng)濟(jì)交往，這種內(nèi)外有別的公司資本制度已不適應(yīng)我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，而且也不符合WTO的公平競爭原則。
　　
　　三、對完善我國公司資本形成制度提出的建議
　　
　　(一)統(tǒng)一內(nèi)外資注冊資本制度，統(tǒng)一實(shí)行折中資本制
　　我國外商投資企業(yè)立法實(shí)行折中資本制，適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)要求及充分提高公司資金效益的積極因素，對外商投資企業(yè)的發(fā)展起到了十分積極的促進(jìn)作用，為內(nèi)資企業(yè)實(shí)施折中資本制奠定了良好基礎(chǔ)。因此，為規(guī)范政府行政行為，倡導(dǎo)公平競爭，活躍市場氣氛，我國應(yīng)改革現(xiàn)行公司資本制度，增強(qiáng)我國企業(yè)參與國際競爭的能力。
　　
　　(二)進(jìn)一步完善我國折中資本制，強(qiáng)化企業(yè)的信用基礎(chǔ)
　　我國外商投資企業(yè)注冊資本制度實(shí)施折中資本制有不少需要完善之處。首先，外商投資企業(yè)采用“先登記后出資”的做法，不能有效地防止“空殼公司”的出現(xiàn)。為防范這類“空殼公司”的產(chǎn)生，德國的有關(guān)做法值得借鑒。德國《公司法》規(guī)定應(yīng)記載在章程進(jìn)行登記的最低資本額為5萬馬克，以現(xiàn)金出資者，其數(shù)額達(dá)到協(xié)議資本金1/4即可。未繳納部分則要求在資產(chǎn)負(fù)債表的資產(chǎn)欄內(nèi)，用未收人資本金表示。筆者建議參照德國的有關(guān)做法加強(qiáng)立法。雖允許注冊資本可根據(jù)公司自身需要逐步到位，但又應(yīng)要求在公司注冊前必須繳足一定比例的資本，實(shí)行“部分資金到位方予注冊”的制度，以杜絕“空殼公司”的產(chǎn)生。同時，營業(yè)執(zhí)照上增加“實(shí)繳資本”項(xiàng)目，明示公司注冊資本的實(shí)際交付狀況，體現(xiàn)注冊資本的信用價值，以利于保護(hù)相對人的合法權(quán)益。其次，建議增加股東未足額繳納出資的法律責(zé)任，當(dāng)股東違反法定出資義務(wù)不出資或不足額出資而影響公司成立時，公司及相關(guān)人員應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，使公司虧欠的出資得以迅速彌補(bǔ)，以確保公司及時、安全設(shè)立，并以之強(qiáng)化公司、其他股東及董事對股東出資的督察義務(wù)。
　　
　　(三)加快培育誠實(shí)信用的驗(yàn)資、審計(jì)、評估中介機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)職業(yè)規(guī)范，加大對違規(guī)違法中介行為的懲戒
　　迫切需要規(guī)范社會中介機(jī)構(gòu)的行為，加強(qiáng)立法明確中介機(jī)構(gòu)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，不僅要求其對注冊資本進(jìn)行程序性審查，而且還要求其履行實(shí)質(zhì)性審驗(yàn)的義務(wù)。同時，加強(qiáng)會計(jì)師行業(yè)協(xié)會的自律作用，防止和杜絕重收費(fèi)的現(xiàn)象發(fā)生。另外，還要加強(qiáng)打擊違法行為的力度，嚴(yán)懲違規(guī)出具虛假驗(yàn)資、評估報(bào)告的責(zé)任人及單位。
　　總之，在保護(hù)債權(quán)人利益規(guī)制有限責(zé)任的負(fù)面效應(yīng)方面，公司資本的形成制度，尤其是折中資本制即可獨(dú)當(dāng)一面。我國實(shí)行的嚴(yán)格法定資本制在我國經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，呈現(xiàn)越來越多的缺陷，我國可以在借鑒德、法、日、韓等國家經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上實(shí)行符合我國國情的折中咨本