袁　俊

由于在互聯(lián)網(wǎng)

與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)之間相互關(guān)系的研究上

尚處于初級階段，因此，我國知識產(chǎn)權(quán)立法應(yīng)保持一定的

前瞻性、靈活性

在世界貿(mào)易組織（WTO）范圍內(nèi)，知識產(chǎn)權(quán)已成為與貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易并重的三大支柱之一。而且隨著經(jīng)濟(jì)全球化和科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，備受國際社會的關(guān)注。世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）是當(dāng)今世界范圍內(nèi)涉及面廣、保護(hù)水平高、保護(hù)力度大、制約力強(qiáng)的一個知識產(chǎn)權(quán)國際公約，它是第一個將知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)納入多邊貿(mào)易體系的協(xié)定。企事業(yè)單位在研究WTO規(guī)則，特別是TRIPS協(xié)議的時候，一定注意要將學(xué)習(xí)我國新修改的《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》結(jié)合起來。新修改的《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》是與TRIPS協(xié)議相接軌的法律。

互聯(lián)網(wǎng)的成功是20世紀(jì)后半葉人類最偉大的成就之一。互聯(lián)網(wǎng)作為新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化和社會信息化的一個要素，為全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展和公眾獲取知識和信息創(chuàng)造了條件，提供了一個平臺，它使全球信息資源共享成為可能?；ヂ?lián)網(wǎng)在全世界得到迅猛發(fā)展，當(dāng)前突出的問題是互聯(lián)網(wǎng)信息的社會公眾獲取與互聯(lián)網(wǎng)信息知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)之間的矛盾，出現(xiàn)了諸如通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行軟件盜版等新問題，對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)提出了新的要求?；ヂ?lián)網(wǎng)領(lǐng)域內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是我們面臨的一個新的重要研究課題。從目前作品搭載到互聯(lián)網(wǎng)上傳播的情況來看，在著作權(quán)方面，基本處于務(wù)虛無序狀態(tài)，網(wǎng)上作品很容易被擅自下載，然后以出版發(fā)行的方式營利。給人造成一種錯覺，好像任何作品都可以上網(wǎng)，并可以免費。現(xiàn)行著作權(quán)法沒有對互聯(lián)網(wǎng)傳播作品做出具體規(guī)定。

流動介質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)

互聯(lián)網(wǎng)上出現(xiàn)并不斷“流動”著的文字、圖像、聲音，從根本上說，是數(shù)字化的一種表現(xiàn)形式。所謂數(shù)字化，就是把消息轉(zhuǎn)化成二進(jìn)制數(shù)字編碼，進(jìn)行組織、加工、存儲，根據(jù)需要，再把這些數(shù)字編碼還原為原來的形態(tài)?；ヂ?lián)網(wǎng)上“流動”著的文字、圖像、聲音，是人們用計算機(jī)的數(shù)字語言所編制的程序，在遇到來自鍵盤上計算機(jī)指令時，在計算機(jī)屏幕上顯示出來的一種“形象化的反映”。盡管它的表現(xiàn)形式是文字、圖像、聲音，但并沒有固定在有形的載體上，只是一種臨時性的、流動著的表現(xiàn)形式，一關(guān)機(jī)就什么都沒有了。作品數(shù)字化行為，是著作權(quán)意義上的復(fù)制行為，還是類似翻譯的演繹行為，在理論界還有不同的看法。

一部作品經(jīng)過數(shù)字化處理，并沒有產(chǎn)生新的作品，在利用數(shù)字化的過程中，沒有發(fā)揮創(chuàng)造性的空間，也沒有產(chǎn)生創(chuàng)造性的可能。數(shù)字化其實是將傳統(tǒng)的作品轉(zhuǎn)換成為計算機(jī)可識別的語言，這種語言不是人類使用的共同語言。按著作權(quán)的原則，著作權(quán)保護(hù)的是人類的創(chuàng)造性勞動，只有自然人才具備這種創(chuàng)造行為能力，而數(shù)字化通常由機(jī)器完成，而機(jī)器不具備創(chuàng)造行為能力。目前，這種以數(shù)字化表現(xiàn)出來的東西不是作品，因為不被認(rèn)定為是《著作權(quán)法》所規(guī)定的文字、音樂、美術(shù)、攝影、電影、電視作品等，所以互聯(lián)網(wǎng)上的“作品”不被《著作權(quán)法》所保護(hù)。

若當(dāng)事人在互聯(lián)網(wǎng)上制作網(wǎng)頁，所采用的作品（資料）必須經(jīng)過作品著作權(quán)人或合法受讓人、合法獨占使用權(quán)人的同意，否則可能會構(gòu)成對作品著作權(quán)的侵犯。但是，存放在廣告公司計算機(jī)硬盤里的廣告創(chuàng)意，記錄著作者的靈感，算不算知識產(chǎn)權(quán)？如果發(fā)現(xiàn)被他人刪除或被他人意外格式化，一切都化為烏有，算不算侵犯作者的知識產(chǎn)權(quán)？這是在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)急需研究和解決的問題。

在互聯(lián)網(wǎng)中，一個擁有網(wǎng)站的經(jīng)營者實際擁有兩個身份，一是有形市場中的法人，企業(yè)的名稱一般為“×××有限公司”；二是互聯(lián)網(wǎng)上的網(wǎng)站（網(wǎng)絡(luò)），網(wǎng)絡(luò)名稱一般為“www.×××.com.cn”(域名)。在互聯(lián)網(wǎng)上搶注知名品牌商標(biāo)，這是隨著經(jīng)濟(jì)全球化和全球互聯(lián)網(wǎng)業(yè)的迅速發(fā)展而出現(xiàn)的一種新的侵權(quán)行為。一些網(wǎng)絡(luò)公司為了借助名牌效應(yīng)，紛紛將一些知名商標(biāo)在網(wǎng)上搶注為網(wǎng)絡(luò)域名。例如在國內(nèi)，宜家家居、杜邦公司等都成了網(wǎng)絡(luò)域名；在國外，牡丹、孔雀等也都成了網(wǎng)絡(luò)域名，使得打著這些品牌的商品在市場貿(mào)易中受到阻力和產(chǎn)權(quán)糾紛。

企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)名稱和企業(yè)形象有著密切的關(guān)系，網(wǎng)絡(luò)名稱表面上具有企業(yè)名稱、商標(biāo)的特征，但本質(zhì)上與企業(yè)名稱、商標(biāo)的知識產(chǎn)權(quán)之間存在差異，最主要的差異是它依附的主體不同，網(wǎng)絡(luò)名稱依附的是互聯(lián)網(wǎng)上的網(wǎng)站，而網(wǎng)絡(luò)的法律地位目前尚不明確。因此，按照企業(yè)名稱、商標(biāo)的知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)來保護(hù)企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)名稱顯然不行。

如果要把文獻(xiàn)資料轉(zhuǎn)換成數(shù)據(jù)文本放到互聯(lián)網(wǎng)上，按照現(xiàn)行法律，必須獲得作者或出版者的授權(quán)，但由于文獻(xiàn)資料的信息量大，要求每一份文獻(xiàn)資料都取得作者或出版者的書面授權(quán)，并不具有實踐的可能性。還有諸如作品實現(xiàn)數(shù)字化是否屬于侵犯著作權(quán)人的專有權(quán)利？其他人在未經(jīng)著作權(quán)人許可的情況下，把作品數(shù)字化是否侵犯著作權(quán)人的權(quán)利？作品在向互聯(lián)網(wǎng)上傳播的知識產(chǎn)權(quán)問題以及互聯(lián)網(wǎng)文學(xué)作品等一系列內(nèi)行為在多大程度上可以用知識產(chǎn)權(quán)來保護(hù)等問題在學(xué)術(shù)界還也有很大的爭論。

網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)成為新課題

知識產(chǎn)權(quán)的定義：一是創(chuàng)造性的智力成果，智力成果能夠用于社會生產(chǎn)和其它經(jīng)濟(jì)活動，創(chuàng)造出物質(zhì)財富，具有財產(chǎn)價值和商品屬性，因而可以像有形財產(chǎn)一樣，在法律上賦予無形財產(chǎn)所有人的一種權(quán)利；二是智力成果受法律保護(hù)，知識產(chǎn)權(quán)是無形財產(chǎn)，這是其最大的特點。TRIPS協(xié)議對關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)劃分，包括了一切人類智力創(chuàng)造成果。TRIPS協(xié)議劃分的知識產(chǎn)權(quán)包括：版權(quán)與有關(guān)權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)（商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)）、地理標(biāo)志權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)、發(fā)明專利權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)、植物新品種權(quán)和未公開信息專有權(quán)等廣泛的內(nèi)容。按照知識產(chǎn)權(quán)的法律概念，互聯(lián)網(wǎng)上的網(wǎng)站名稱應(yīng)該算是一種互聯(lián)網(wǎng)上的知識產(chǎn)權(quán)。但是目前學(xué)術(shù)界和法律界對互聯(lián)網(wǎng)上的中文域名是否是知識產(chǎn)權(quán)并無統(tǒng)一的觀點。持反對意見的觀點認(rèn)為：互聯(lián)網(wǎng)上的中文域名是代表互聯(lián)網(wǎng)地址的一種技術(shù)參數(shù)，并不是知識產(chǎn)權(quán)，但其權(quán)力人的合法權(quán)益應(yīng)該得到尊重和保障。

我國工商行政部門作為企業(yè)冠名權(quán)和商標(biāo)權(quán)的法定登記注冊和權(quán)力保護(hù)機(jī)關(guān)，目前不承認(rèn)互聯(lián)網(wǎng)上的中文域名作為一種知識產(chǎn)權(quán)所享有的各種權(quán)力，也不對中文域名所涉及的各種權(quán)力進(jìn)行任何保護(hù)。

我們知道知識產(chǎn)權(quán)是私權(quán)的一種，而社會公眾獲取知識和信息、參與文化活動是法律賦予公民的基本權(quán)力，是公權(quán)的一部分，知識和信息創(chuàng)造是有益于社會全體公眾的工作。互聯(lián)網(wǎng)是社會公共資源，在互聯(lián)網(wǎng)上獲取信息代表了社會公眾的利益?；ヂ?lián)網(wǎng)信息資源共享又是互聯(lián)網(wǎng)建設(shè)的目的。而互聯(lián)網(wǎng)上信息的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)則代表了信息生產(chǎn)者與投資人的利益，信息創(chuàng)造、信息生產(chǎn)和加工需要人、財、物的投入，任何無償使用互聯(lián)網(wǎng)信息，都會抑制互聯(lián)網(wǎng)信息生產(chǎn)者的積極性。在互聯(lián)網(wǎng)上生產(chǎn)和加工信息，其平均成本曲線是遞減的，如果給予互聯(lián)網(wǎng)上信息“過分”的獨占權(quán)，將制約知識和信息的公眾化和市場化?；ヂ?lián)網(wǎng)的核心是信息資源，而信息資源的生產(chǎn)和加工首先遇到的就是知識產(chǎn)權(quán)問題，其實，這也是世界各國在互聯(lián)網(wǎng)時代共同面臨的新課題。

網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)立法已大勢所趨

私人利益和公眾利益之間的平衡應(yīng)該是社會信息化和互聯(lián)網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)必須維系的基本準(zhǔn)則。從我國國情出發(fā)，從保護(hù)著作權(quán)人的利益、維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)法制秩序，以及改善市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展和投資環(huán)境，國家有關(guān)部門應(yīng)該通過制定互聯(lián)網(wǎng)站、互聯(lián)網(wǎng)域名和互聯(lián)網(wǎng)上作品著作權(quán)的糾紛司法解釋，明確侵權(quán)認(rèn)定和法律責(zé)任承擔(dān)的適用界限，可以考慮在修改著作權(quán)法時，增加有關(guān)作品在互聯(lián)網(wǎng)上傳播的權(quán)利，以盡快解決互聯(lián)網(wǎng)上知識和信息的公眾獲取所帶來的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題。

國家有關(guān)部門可以建立一種基于互聯(lián)網(wǎng)數(shù)字版權(quán)保護(hù)的商務(wù)平臺運作模式，尋求以社會效益為主，既充分保障權(quán)利人的合法權(quán)益，又能為社會公眾提供最廣泛、最便捷地使用人類智力成果的有效途徑。探索用多種方式來解決互聯(lián)網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題，如探索用世界領(lǐng)先的DOI（數(shù)字對象標(biāo)識符）技術(shù)，對有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)文獻(xiàn)資料進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)管理，開發(fā)基于DOI技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)管理軟件，進(jìn)而提供完整的、符合實際的互聯(lián)網(wǎng)文獻(xiàn)資料知識產(chǎn)權(quán)管理和保護(hù)的解決方案；爭取國家立法部門和行政機(jī)關(guān)解決互聯(lián)網(wǎng)信息資源公益性服務(wù)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題等。當(dāng)務(wù)之急是在互聯(lián)網(wǎng)上文獻(xiàn)資料的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面制定短期內(nèi)可行的方案和長期的立法保證。

作為知識產(chǎn)權(quán)的主管部門，不僅要加強(qiáng)對企事業(yè)名稱、商標(biāo)和技術(shù)信息等的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，還要加強(qiáng)對企事業(yè)單位名稱、商標(biāo)以及互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站名稱等的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題的研究，及時推廣互聯(lián)網(wǎng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的好經(jīng)驗點。

技術(shù)和法律是推動社會信息化和互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的兩種力量。但這兩種力量并非同步增長，技術(shù)是人類價值追求的結(jié)果，更新速度非?？?；而法律是集團(tuán)利益協(xié)調(diào)的產(chǎn)物，通常滯后。21世紀(jì)的全球信息化和互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展將在很長一段時間內(nèi)，處在這種不協(xié)調(diào)的狀態(tài)下。國際社會應(yīng)盡早為全球互聯(lián)網(wǎng)的協(xié)調(diào)發(fā)展，建立健全相關(guān)道德規(guī)范和法律規(guī)范。目前世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）正在研究國際互聯(lián)網(wǎng)上注冊商標(biāo)名稱的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和全球電子商務(wù)基本數(shù)據(jù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的建議草案，美國、歐盟和日本早就開始了有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)對知識產(chǎn)權(quán)影響的研究和立法工作，他們的專利局正在考慮國際互聯(lián)網(wǎng)電子商務(wù)環(huán)境下的專利發(fā)布。

在當(dāng)前國際科技競爭日趨激烈和經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程加快的形勢下，中國企業(yè)要實施走出去的發(fā)展戰(zhàn)略，實現(xiàn)跨越式發(fā)展，不僅要加強(qiáng)對商標(biāo)和專利等知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，還要在經(jīng)濟(jì)全球化的大環(huán)境下，從國家整體利益出發(fā)，既保護(hù)權(quán)利人的合理權(quán)益和創(chuàng)造性勞動的積極性。又考慮社會公眾利益和承受能力，關(guān)注并研究互聯(lián)網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的問題。由于對互聯(lián)網(wǎng)與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)之間相互關(guān)系的研究上尚處于初級階段，因此，我國的知識產(chǎn)權(quán)立法應(yīng)保持一定的前瞻性、靈活性。

我們要密切注視國際互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域里的競爭動向，吸取互聯(lián)網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的好經(jīng)驗，為中國企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展和在世界上占有一席之地贏得主動權(quán)。同時一定要密切注意國際互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域里知識產(chǎn)權(quán)的競爭和發(fā)展動向，發(fā)達(dá)國家憑借其在國際互聯(lián)網(wǎng)和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的競爭優(yōu)勢，企圖壟斷高新技術(shù)，并不斷擴(kuò)大他們在全球的科技和經(jīng)濟(jì)利益，使發(fā)展中國家永遠(yuǎn)處于被動的弱勢地位，對此我們應(yīng)有清醒的認(rèn)識和足夠的重視。

(作者系中航一集團(tuán)高級工程師）