[摘要]《中華人民共和國民法典》規(guī)定了對于已年滿八周歲的子女，在確定撫養(yǎng)權(quán)歸屬時應(yīng)當尊重子女的真實意愿。即對于年滿八周歲的未成年子女，法律賦予了其表達撫養(yǎng)權(quán)歸屬的真實意愿的權(quán)利。在司法實踐中，對于離婚糾紛中已年滿八周歲的未成年子女，法官應(yīng)聽取其本人意愿，但僅是判決認定撫養(yǎng)權(quán)歸屬考量的因素之一，還需在綜合考量未成年子女意愿、經(jīng)濟需求和心理需求及父母雙方的撫養(yǎng)能力等諸多因素的情況下作出最有利于子女成長的撫養(yǎng)權(quán)歸屬判決。

[關(guān)鍵詞]未成年子女意愿；撫養(yǎng)權(quán)認定

[中圖分類號]D923.9? ? ? [文獻標識碼]A

[DOI]：10.20122/j.cnki.2097-0536.2024.02.005

一、撫養(yǎng)權(quán)歸屬認定原則的立法沿革

1989年，聯(lián)合國大會頒布了《兒童權(quán)利公約》，其中明確規(guī)定了“兒童利益最大化”和“尊重兒童意愿”的原則。我國于1990年簽署并批準了上述公約，而相關(guān)法律對于子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬認定原則的規(guī)定歷經(jīng)了多次制定和修改、不斷完善的過程。

1980年制定通過并于2001年修訂的《婚姻法》中以子女是否仍在哺乳期作為撫養(yǎng)權(quán)的認定劃分標準，對于哺乳期后的子女的撫養(yǎng)問題，只規(guī)定根據(jù)子女權(quán)益和父母雙方情況綜合判斷；對于子女撫養(yǎng)權(quán)的認定具有比較大的不確定性，僅考量了子女利益而并未強調(diào)子女的最大利益。

最高人民法院于1993年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》明確將十周歲以上未成年子女的意愿納入撫養(yǎng)權(quán)裁判的考慮因素中[1]，該規(guī)定使得各級法院在審理未成年子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬認定時能夠有更為明確的規(guī)則和標準，進一步體現(xiàn)了對被撫養(yǎng)子女本人意愿表達的保護和權(quán)益的關(guān)注。雖然上述具體意見在一定程度上提及了子女利益，但仍未明確子女的最大利益原則。

2006年修訂通過的《未成年人保護法》從法律層面規(guī)定了處理未成年子女撫養(yǎng)問題時，應(yīng)當聽取有表達意愿能力的未成年子女的意見，提供了更具實操性的審判方向，但是該規(guī)定并未明確有表達意愿能力的未成年子女的界限。

2021年實施的《民法典》中根據(jù)子女年齡不同規(guī)定了不同的撫養(yǎng)權(quán)歸屬認定原則，明確了需征詢意見的未成年子女的年齡標準，并對子女的意見達到了應(yīng)當尊重的重視程度，未成年子女的意愿在法院認定子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬過程中發(fā)揮的作用越來越大；同時在立法層面首次正式確立了最有利于未成年子女原則，對于未成年子女權(quán)益保障具有劃時代的意義。

我國對于離婚糾紛中子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題的立法規(guī)定考量的側(cè)重點逐漸從離婚雙方之間的利益平衡轉(zhuǎn)到了子女利益最大化的理念上，體現(xiàn)了從“父母本位”到“子女本位”的衍進，而子女利益最大化的立法具體體現(xiàn)是不斷強化對子女本人意愿的重視程度。

二、未成年子女意愿的司法考量實證分析

父母離婚后子女與父或母共同生活的確定是中國婚姻家庭法領(lǐng)域長期討論的議題之一。[2]為了最大程度地保護未成年人的合法權(quán)益，《民法典》中對于撫養(yǎng)權(quán)歸屬認定方面設(shè)立了應(yīng)當尊重八周歲以上未成年子女真實意愿的法律條款，保障了未成年子女對于自身真實意愿的表達權(quán)和參與權(quán)。然而，采取何種方式聽取未成年子女的本人意愿、如何甄別未成年子女的真實意愿以及未成年子女的意見能否作為法院撫養(yǎng)權(quán)歸屬認定的唯一考量依據(jù)，司法實踐中并無統(tǒng)一適用的裁判規(guī)則。

（一）典型案例分析

陳某、劉某婚后因感情不和，劉某起訴至法院要求離婚。雙方共生育兩個女兒，其中一個女兒陳某某已年滿八周歲，另一個女兒未滿八周歲。因雙方所生之女陳某某已年滿八周歲，法院經(jīng)當面單獨征詢其本人意見，其表示如父母離婚愿意隨父親陳某共同生活。劉某認為陳某長期與其他女性存在不正當關(guān)系，不利于撫養(yǎng)女兒，而女兒受惡意干擾而無法自主作出真實意思表示，故要求兩個女兒均隨自己共同生活。陳某則認為應(yīng)當尊重女兒的真實意愿，故離婚后女兒應(yīng)由自己撫養(yǎng)。

法院經(jīng)審理后認為，現(xiàn)雙方均要求兩個女兒隨自己共同生活，而雙方所生之女陳某某雖經(jīng)本院征詢明確表示如父母離婚愿意隨父親陳某共同生活，但因陳某婚后與多名異性有不正當性關(guān)系，而目前兩個女兒長期隨劉某共同生活，且外祖父母要求并且有能力幫助女兒照顧外孫女，故從有利于兩個女兒的成長及生活穩(wěn)定考慮，宜均隨劉某繼續(xù)共同生活。

本案中，鑒于雙方所生之女陳某某已年滿八周歲，故法官采取單獨當面詢問本人的方式征詢未成年子女的意愿。雖然陳某某本人表述愿意跟隨父親共同生活，但是法院在綜合考量未成年子女意愿、經(jīng)濟需求和心理需求及父母的撫養(yǎng)能力、道德品質(zhì)等因素的情況下最終認定女兒隨母親劉某共同生活更為適宜，即依據(jù)最有利于未成年子女的原則作出撫養(yǎng)權(quán)歸屬判決。

（二）未成年人意愿在司法實踐中適用存在的問題

1.未實質(zhì)考量未成年子女的本人意愿

司法實踐中，不少法官在審理離婚案件時缺乏對子女最大利益的考量。例如在雙方對于撫養(yǎng)權(quán)問題協(xié)商一致的情況下則不再征詢子女的本人意愿，亦不會對該撫養(yǎng)權(quán)的歸屬是否符合子女利益進行評判，這就會導致子女在父母調(diào)解離婚時處于完全被動選擇的地位。若法官未實質(zhì)考量未成年子女的本人意愿，最后的裁判結(jié)果很有可能與其真實意愿相違背，嚴重違背了最有利于未成年子女原則。

2.未成年子女意愿表達機制不健全

法官采取何種方式聽取未成年子女的本人意愿并無統(tǒng)一規(guī)定。司法實踐中，法官詢問未成年子女對于撫養(yǎng)權(quán)的意愿時存在當面詢問、視頻詢問、書面表達等多種形式。但目前未成年子女意愿表達機制并不健全，且未成年子女容易受到外在因素影響，也有一些未成年子女出于對父母離婚的抗拒不愿接受法官的詢問，這就導致法官無法確定最終的撫養(yǎng)權(quán)認定是否與子女的意愿一致、亦無法確定是否符合子女利益最大原則。

3.父母隨意左右未成年子女的意愿

大部分離婚糾紛中父母的爭議焦點是夫妻共同財產(chǎn)的分割，父母有時會以子女撫養(yǎng)權(quán)為籌碼爭取最大利益，可能會在孩子面前指責對方存在的問題并不斷灌輸給子女選擇自己這一方的思想，這種做法會影響孩子的真實意愿。更有甚者即使在法院已經(jīng)征詢未成年子女意愿的情況下，通過干擾和誘導讓孩子再次以書面或錄音、視頻形式發(fā)表反復的撫養(yǎng)權(quán)意見，這無疑會對未成年人的身心造成極大的傷害，也會對法官對撫養(yǎng)權(quán)歸屬作出認定產(chǎn)生影響。

三、未成年子女意愿與最有利于未成年子女原則的平衡與兼顧

法院裁判應(yīng)體現(xiàn)司法對未成年人的人文關(guān)懷，這就要求在認定撫養(yǎng)權(quán)歸屬時，應(yīng)當將最大程度保護未成年子女合法權(quán)益作為司法裁判最重要的立足點。法院既要將未成年子女視為獨立的權(quán)利主體，保障其對自身權(quán)益相關(guān)的意愿表達權(quán)并尊重和考量其真實意愿；又要將未成年子女利益作為認定撫養(yǎng)權(quán)歸屬時首要的考慮原則，以實現(xiàn)對未成年子女利益最大化保護。

（一）充分靈活聽取未成年子女的本人意愿

在離婚糾紛案件中充分聽取未成年人的真實意愿具有必要性和合理性。與父母相處的感受只有未成年子女本身最為了解和更具有發(fā)言權(quán)，給予未成年子女表達真實意愿的權(quán)利能夠使得法官更加了解其真實想法。

首先，對于未成年子女意愿的詢問主體和詢問方式，建議法官在父母均不在場的情況下對未成年子女單獨進行詢問，同時要確保未成年人表達意愿時不應(yīng)受到外界因素的干擾；詢問時應(yīng)判斷未成年子女的思想成熟度并確保是來源于本人的真實意愿，而非父母一方的強加意愿。如若未成年子女本人不愿意到庭單獨表達自己的意愿，法官也可靈活采取到家或到校、視頻在線溝通等形式，在未成年子女的老師、旁系親屬或經(jīng)常居住的村（居）委工作人員陪同的情況下進行詢問。

其次，對于詢問未成年子女意愿的前提條件，法官應(yīng)當聽取已滿八周歲以上的未成年子女的本人意愿，對于八周歲以下的未成年子女若其有意愿且能清楚表達自己意愿的能力的也可詢問其本人意愿；在父母對于子女撫養(yǎng)權(quán)協(xié)商一致的情況下也應(yīng)當詢問未成年子女的真實意愿，認定哪一方是能夠獲得撫養(yǎng)權(quán)繼續(xù)長期照顧孩子的最佳選擇。

（二）貫徹最有利于未成年子女原則

《民法典》明確規(guī)定了最有利于未成年子女原則，該原則是基于子女本位主義提出的標準，該原則的適用標志著未成年人監(jiān)護法對性別平等觀念的合理吸納與適用。[3]未成年子女自身的不成熟可能會作出不利于其未來成長的片面選擇，故其真實意愿難以作為認定撫養(yǎng)權(quán)的唯一考量因素。如果法院對未成年人的意愿不加以甄別，在裁判時未結(jié)合具體案情完全按照未成年子女意愿來決定其撫養(yǎng)權(quán)歸屬，可能不利于未成年人未來的健康成長，與最有利于未成年子女原則相違背。正如本文所提及的案例，雖然法官在詢問陳某某本人意愿時，其表示在父母分開后愿意和父親一起生活，但其父親存在違背公序良俗的不當行為可能影響到未成年子女未來的身心健康發(fā)展，故所作出的意思表示不能作為決定撫養(yǎng)權(quán)歸屬的依據(jù)。

（三）在最有利于未成年子女原則指導下考量撫養(yǎng)權(quán)認定因素

法院應(yīng)尊重未成年子女作為能夠獨立表達意愿的獨立個體身份，但尊重并不等于無條件遵從，法院應(yīng)當明確未成年子女是否已經(jīng)能夠表述并知悉其意思表示，并在最終裁判時將其意愿作為重要的考量因素；同時還應(yīng)在最有利于未成年子女原則指導下考量其他相關(guān)因素。筆者認為，“最有利于未成年子女原則”除了考量未成年人子女意愿之外還應(yīng)從以下幾個方面予以衡量：

1.父母的撫養(yǎng)能力

撫養(yǎng)能力包含物質(zhì)經(jīng)濟上的支持和心理健康狀況等方面的關(guān)愛。法官對于父母的撫養(yǎng)能力應(yīng)做全面的考量，不僅要關(guān)注雙方的經(jīng)濟能力，更要關(guān)注其對于子女精神需求的滿足能力，具體考量年齡、工作、收入、學歷和教育能力等方面。

2.父母的不當行為

未成年子女與父母長期生活在一起，父母的個人品德、言行舉止對未成年子女的為人處世方式有著巨大的影響。如果父母存在不良品行和習慣，子女身心健康必然會受到影響。故法官在認定未成年子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬時，應(yīng)當審查父母是否存在嚴重影響孩子健康成長的不當行為，避免在父母離婚后子女因隨存在不當行為的一方共同生活而身心遭受傷害的可能風險。

3.目前的成長環(huán)境

父母離婚對于未成年子女而言是原生家庭的解體，未成年子女的撫養(yǎng)方式、生活環(huán)境等不得不發(fā)生變化，孩子由此受到的心理傷害和沖擊是難以避免和彌補的[4]。成長環(huán)境包含目前未成年子女與誰共同生活、由誰照顧等因素，法官在認定撫養(yǎng)權(quán)歸屬時通常會優(yōu)先考量對子女盡到主要照顧責任的一方，目的是盡量維持未成年子女現(xiàn)有的生活和學習環(huán)境，避免環(huán)境改變對未成年子女造成不利影響。

4.心理需求和依賴度

區(qū)別于獨生子女家庭，二胎家庭中未成年子女的心理需求還包括與兄弟姐妹之間的感情。因此在決定撫養(yǎng)權(quán)歸屬時，法官也應(yīng)考量未成年子女間的依戀程度，二胎家庭的未成年子女不應(yīng)因父母離婚而被簡單地分開撫養(yǎng)，宜維護未成年子女之間原有的感情依賴和互動；另外，未成年子女與祖父母、外祖父母的依戀程度也應(yīng)當是評判撫養(yǎng)權(quán)歸屬的考量因素之一。

四、結(jié)語

《民法典》明確規(guī)定了最有利于未成年子女原則，同時亦設(shè)定了應(yīng)尊重八周歲以上未成年子女真實意愿的條款，從程序和實體上保障了未成年子女的合法權(quán)益。在離婚糾紛中認定撫養(yǎng)權(quán)歸屬時，法院首先應(yīng)當保障和維護未成年子女的參與權(quán)、表達權(quán)，尊重其自由真實地表達自己隨誰共同生活的意愿；其次在聽取未成年子女意愿的基礎(chǔ)上，法官還需要全面地、綜合地在最有利于未成年子女原則指導下考慮各種因素，根據(jù)個案中不同父母子女的不同背景和情況，權(quán)衡各種因素對決定撫養(yǎng)權(quán)歸屬的影響程度，分析八周歲以上未成年子女的真實意愿是否符合其最大利益后作出最終裁判。

參考文獻：

[1]《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第五條：父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見[J].中華人民共和國最高人民法院公報，1993（4）：153-154.

[2]夏江皓.父母離婚后子女與父或母共同生活的確定—以民法典編纂為背景審視《婚姻法》第36條[J].北京理工大學學報（社會科學版），2020，20（4）：116-125.

[3]張鴻巍，侯棋.離婚后未成年子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬原則的反思與完善—兼議《民法典》第1084條第2款[J].中國青年社會科學，2022，41（2）：114-122.

[4]尹明霞.淺析離婚案件中子女權(quán)益保護問題—從未成年子女利益最大化角度出發(fā)[J].西部學刊，2021（18）：86-89.

作者簡介：丁莉（1994.10-），女，漢族，上海人，碩士，法官助理，研究方向：民商法。