郭永超

(溫州大學法學院,浙江 溫州 325000)

新冠肺炎疫情對我國經濟造成了巨大沖擊,不少企業(yè)陷入經營困難,被迫暫時停工或者歇業(yè),尤其是中小微企業(yè),因其風險防控能力和應急管理措施較弱,遭受的影響更甚。這也暴露出我國商事立法在企業(yè)休眠領域的短板與缺陷。2020年深圳市市場監(jiān)督管理局提出了“試行企業(yè)休眠制度”這一改革方向,成為全國首創(chuàng)。與此同時,國務院發(fā)布第七次大督查收集轉辦部分意見情況的通報,通報在提及關于完善保市場主體政策措施的意見建議時指出,試行企業(yè)休眠制度。盡管全國各地在不斷探索構建企業(yè)休眠制度,但該制度目前仍處于起步、試點階段。企業(yè)休眠的啟動條件如何設置?應履行什么程序?如何規(guī)范企業(yè)休眠期間的行為以及休眠企業(yè)如何“復蘇”,這都亟待理論上的梳理和制度上的建構。

一、立法檢視:企業(yè)休眠制度的規(guī)范現(xiàn)狀

(一)企業(yè)休眠制度的立法現(xiàn)狀

企業(yè)作為市場主體,開展持續(xù)性的經營活動是其應有特性。對此,《中華人民共和國公司法》第211條第一款強調“登記機關對于公司成立后無正當理由超過六個月未開業(yè)或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的,可吊銷其營業(yè)執(zhí)照”①?？梢?現(xiàn)行商事法律對“無正當理由的長期歇業(yè)或擅自歇業(yè)達到一定期限”持否定態(tài)度,但并未細究企業(yè)歇業(yè)原因。一般而言,企業(yè)擁有市場主體地位卻長期不開展經營活動,會耗費社會資源、增加市場監(jiān)管負擔,屬于亟待清理的“僵尸企業(yè)”。但是,并非所有長期不從事生產經營活動的企業(yè)都是“僵尸企業(yè)”,實踐中不僅存在部分主動歇業(yè)、暫停經營的企業(yè),而且還存在不少因特殊情況陷入經營困境而被迫選擇暫時停業(yè)的企業(yè),如受新冠肺炎疫情等重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響的企業(yè)。如果嚴格按照上述規(guī)定吊銷其營業(yè)執(zhí)照,不僅嚴重影響此類企業(yè)的發(fā)展和相關主體的利益,而且還易因短期內市場主體數量的劇烈波動而危及市場經濟的平穩(wěn)運行。

2020年8月,深圳市公布了《深圳市市場監(jiān)督管理局關于進一步優(yōu)化營商環(huán)境更好服務市場主體的若干措施》(簡稱《若干措施》),其中在優(yōu)化就業(yè)創(chuàng)業(yè)環(huán)境方面就明確提出:為解決不少企業(yè)在疫情期間面臨的短期經營困難而需要暫停歇業(yè)的問題,深圳將在全國率先試行企業(yè)休眠制度,允許商事主體根據生產經營的實際需要申請休眠,休眠期間既不按自行停業(yè)處理,也不因無法聯(lián)系被載入經營異常名錄,休眠期內商事主體除不從事實際經營活動外,仍然具備商事主體的其他合法權益。同時還規(guī)定企業(yè)休眠期限屆滿,該商事主體既可以申請注銷登記,也可以申請恢復正常經營狀態(tài)。作為商事制度改革的創(chuàng)新性舉措,企業(yè)休眠制度體現(xiàn)了深圳市對國務院“六穩(wěn)”“六?！贝胧┑姆e極響應,因時制宜,賦予在特定時期需要特別保護的中小企業(yè)更多的自主選擇權利,為其提供可能的生存機會,同時減少不必要的資源閑置,盤活市場經濟,為后疫情時代的經濟發(fā)展提出了可行辦法。

同年10月,新修訂的《深圳經濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》通過并公布,在第25、26條中將“休眠”改稱“歇業(yè)”,重申商事主體若有需要可以進行歇業(yè)登記,享有歇業(yè)期間的資格存續(xù)及恢復經營權利,同時明確規(guī)定終止歇業(yè)登記的辦理需在歇業(yè)期滿之日起10個工作日內完成。相較于《若干措施》,該規(guī)定在終止歇業(yè)登記方面的要求更為具體,雖然在適用條件、具體程序等方面仍未有言明,但確是首次以經濟特區(qū)法規(guī)的形式明確了歇業(yè)登記制度。

2021年4月,國務院通過了《中華人民共和國市場主體登記管理條例》(簡稱《市場主體登記管理條例》),其中第30條規(guī)定:因自然災害、事故災難、公共衛(wèi)生事件、社會安全事件等原因造成經營困難的,市場主體可以自主決定在一定時期內歇業(yè),法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。該條規(guī)定寥寥200余字,對企業(yè)歇業(yè)的歇業(yè)條件、歇業(yè)期限、備案登記、信息公示等作出了簡要規(guī)定。由此,我國以行政法規(guī)的形式正式確立了企業(yè)歇業(yè)登記制度,大致架構了該制度的基本框架,對后疫情時代企業(yè)的運行具有重要的指導意義。

(二)現(xiàn)階段制度立法的不足之處

企業(yè)休眠制度作為一項全新的制度安排,其價值不言而喻。然而,現(xiàn)行商事法律以及行政法規(guī)并未有效涵蓋制度實踐所需的具體細節(jié),也未能對該制度進行系統(tǒng)性的構建,難免會對企業(yè)休眠制度在實踐中的運用造成一定的阻礙。比如,在企業(yè)休眠制度的適用范圍、適用情形方面,何種程度可界定為經營困難,困難企業(yè)本身可否設限等均未有規(guī)定,這極有可能在無形中為持不法目的的企業(yè)留有可趁之機;在企業(yè)的休眠期限方面,目前理論界對休眠的年限以及次數爭議頗多,對應當以保障市場秩序優(yōu)先,還是尊重企業(yè)自主決定權為主尚有疑問;在休眠企業(yè)的權利與義務方面,現(xiàn)行規(guī)范僅規(guī)定“休眠企業(yè)需妥善處理勞動關系”,該規(guī)定過于籠統(tǒng),不利于在實踐中開展條件審查工作,妨礙了制度落實。除此之外,僅有休眠的啟動,未涉及休眠的終止,在制度完整性方面也有疏漏之處。有鑒于此,為充分發(fā)揮企業(yè)休眠制度的效用,減輕企業(yè)維系負擔,推動后疫情時代市場經濟發(fā)展,亟須在立法層面對該制度作進一步的完善。

二、理論基礎:企業(yè)休眠制度構建的必要性和可行性

(一)企業(yè)休眠制度構建的必要性

1．企業(yè)發(fā)展的周期性客觀上需要為企業(yè)提供休眠的機會

根據伊查克·愛迪思的企業(yè)生命周期理論,企業(yè)如同人類一般,從建立、發(fā)展到最終衰退,客觀上存在周期性[1]。企業(yè)的生產與經營,“從投入資金、產品研發(fā)到生產銷售、回籠資金、繼續(xù)投入,是一個周而復始不斷循環(huán)的過程”[2]。在該循環(huán)過程中,企業(yè)需要不斷地消耗人力與物力,投入要素的周期性也就決定了企業(yè)發(fā)展的周期性。作為具有生命周期的人類勞動者,勞動年齡、操作熟練度等因素導致其在客觀上存在最佳的勞動周期。而企業(yè)投入的生產設備,由于材質、用途和使用頻率的不同,以及日常運行中的耗損與破壞,客觀上也存在最佳使用周期。此外,發(fā)明專利具有一定的保護期限,市場需求也非一成不變,在企業(yè)經營戰(zhàn)略、管理辦法的周期性調整以及市場經濟的周期性波動等因素的共同作用下,企業(yè)發(fā)展在客觀上呈現(xiàn)出周期性特征。

2．放任突發(fā)情勢對企業(yè)生存沖擊,易引發(fā)市場主體數量的劇烈波動

企業(yè)作為市場經濟的細胞,對市場經濟的良好運行與發(fā)展起到重要的支撐作用。受疫情和全球經濟形勢的影響,我國不少中小微企業(yè)暫時陷入訂單積壓、勞動力閑置、進出口受限的困境,其生存、發(fā)展前景不容樂觀[3]。這些本可以對市場經濟的發(fā)展做出貢獻的企業(yè),若是因突發(fā)情勢無法繼續(xù)經營而集體退出市場,將造成市場主體數量的劇烈波動,也對市場經濟的發(fā)展造成巨大影響。此外,企業(yè)作為吸納就業(yè)的主力軍,若因突發(fā)情勢陷入暫時經營困境而無奈退出市場,也易致大量的勞動者失業(yè),對社會穩(wěn)定帶來更大的挑戰(zhàn)。因此,一個有活力、有韌性的市場,不僅要鼓勵“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”,還要為企業(yè)的暫時性經營困頓提供制度保障,以減緩因突發(fā)情勢對企業(yè)造成的生存沖擊。

3．暫時休眠有利于降低市場主體的進入與退出成本

優(yōu)良的營商環(huán)境要考慮市場主體的經營成本和交易成本,要求在降低準入門檻的同時,也要慎重實施退出的監(jiān)管措施[4]。國內中小微企業(yè)一直面臨著融資難等難題,在陷入經營困難的情況下,依舊對其適用嚴厲的退出機制無疑會造成資本的沉沒。從整體上看,構建企業(yè)休眠制度,受益方不只是休眠企業(yè)本身。從股東角度來看,公司在進入經營困境,不盈利或入不敷出時,能有機會讓公司休息調整,不失為一種保護權利的方式。而從債權人角度來看,債權得到實現(xiàn)的概率也將增大,可避免出現(xiàn)因企業(yè)被迫破產而造成企業(yè)與債權人兩敗俱傷的局面。企業(yè)休眠制度既能為企業(yè)與債權人提供利益平衡點,同時也堅持了公司法保護債權人的原則,有利于保持宏觀經濟發(fā)展的內在活力。

(二)企業(yè)休眠制度構建的可行性

在后疫情時代,各地生產生活秩序逐步恢復正常。國務院發(fā)布的情況通報提及了“試行企業(yè)休眠制度”、《市場主體登記管理條例》,深圳市等地區(qū)實施試點企業(yè)休眠制度等,無一不在表明該制度在我國初具“孵化”形態(tài)。

1．國家政策與行政法規(guī)提供法律支持

2020年國務院“互聯(lián)網+督查”平臺面向社會征集關于“六穩(wěn)”“六保”政策措施落實的問題線索和意見建議,同年11月發(fā)布了《關于第七次大督查收集轉辦部分意見建議情況的通報》,在關于完善保市場主體政策措施的意見建議部分中,提出了試行企業(yè)“休眠”。2021年4月通過的《市場主體登記管理條例》第30條規(guī)定,市場主體在滿足一定條件的情況下可以暫時歇業(yè),進入休眠狀態(tài)。

上述通報文件與行政法規(guī)均表明,國家政府對企業(yè)休眠持肯定態(tài)度,理論界的大部分專家學者對企業(yè)休眠制度亦抱有堅定信心,企業(yè)休眠制度的創(chuàng)新性建立具有一定的政策支持與法律支撐。

2．地方前期試點提供實踐經驗

自國務院發(fā)布情況通報提出試行企業(yè)休眠后,深圳經濟特區(qū)先行試點,根據《深圳經濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第25條的規(guī)定為相關企業(yè)辦理休眠登記。據統(tǒng)計,歇業(yè)制度試點啟動以來,試點區(qū)域已成功辦理多次歇業(yè)登記,涉及“跨境電商貿易、商務服務、科技類”等行業(yè)領域,受到相關企業(yè)負責人的一致好評,被盛贊是一項有溫度的制度[5]。

從試點情況來看,歇業(yè)制度確實有效節(jié)省了企業(yè)保留主體地位的運營成本,在一定程度上避免了企業(yè)總體數量短期內出現(xiàn)較大波動,提升了企業(yè)的獲得感,并且有效減少了社會資源的浪費,試點效果卓著,為企業(yè)休眠制度的建立提供了大量地方前期試點的實踐經驗。

3．部分休眠企業(yè)事實上仍具備經營實力

不同于完全放棄經營的“僵尸企業(yè)”,部分休眠企業(yè)進入休眠狀態(tài)實乃應對市場變化的權宜之計,其事實上仍具備經營實力。正如有學者所言,有的企業(yè)雖然進入休眠狀態(tài),但其基礎設施仍舊健全、市場定位依舊明確[6]?？偟膩碚f,部分休眠企業(yè)本身蘊含的市場活力只是因外界不利環(huán)境而遭到壓制,但其并未真正失去生命力。對于這類有能力“東山再起”的企業(yè),選擇性休眠不失為一種可行之策。因此,建立健全企業(yè)休眠制度,為這一類休眠企業(yè)提供了休養(yǎng)生息、重振旗鼓的機會,既可以避免資源浪費,也可以盤活市場經濟[7]。

三、原則指引:構建企業(yè)休眠制度應遵循的原則

企業(yè)休眠制度的構建,不僅關系企業(yè)的發(fā)展和投資者等期待利益的實現(xiàn),也關系整個商事登記制度的公平公正,對其構建應遵循以下原則:

(一)利益平衡原則

企業(yè)休眠制度允許市場主體在滿足條件的情況下以暫時歇業(yè)的方式,保存實力,渡過危機,這在制度目的方面有一定程度的保護傾向性。但市場行為乃逐利行為,規(guī)則調整涉及多方利益,因此制度設計應當兼顧各方利益,實現(xiàn)相對平衡。

首先,應當平衡企業(yè)利益與股東利益。一般而言,股東作為企業(yè)的實際經營者,與企業(yè)利益存在一定程度的捆綁,但在特定情況下,也有可能產生沖突。若股東對企業(yè)休眠的效果存疑,自然有權轉讓出資或者份額,但難免會給企業(yè)終止休眠后的重新營業(yè)造成一定影響,因此企業(yè)休眠制度在制度設計過程中應當考慮企業(yè)利益與股東利益的平衡,可以適當限制持股比例較大的股東的處分權,以保護中小股東的合法權益以及休眠企業(yè)的合理存續(xù)需求。

其次,應當平衡企業(yè)利益與職工利益。休眠期間,休眠企業(yè)因歇業(yè)而喪失生產經營資格,企業(yè)職工也因此失去就業(yè)機會,其中涉及勞動合同的解除與經濟賠償問題,相較而言,企業(yè)職工更處于弱勢,制定制度時應當充分考慮職工利益的合理保護,要求休眠企業(yè)在正式停止生產經營前,與企業(yè)的職工代表進行有效溝通,并就職工的薪金發(fā)放、轉移安置等問題達成一致。這既保護休眠企業(yè)免受困擾,又保障職工合法權益的及時實現(xiàn)。

最后,應當平衡企業(yè)利益與債權人利益。休眠期間,休眠企業(yè)不從事生產經營活動,故不產生任何收益,于債權人而言并不能保證其債權的百分百實現(xiàn)。因此在制度設計方面應當充分考慮債權人利益的有效保護,對于有不能清償可能的債權,應當視情況予以順位保護,兼顧企業(yè)利益與債權人利益。

(二)企業(yè)維持原則

企業(yè)休眠制度的構建,應當在“保市場主體”的整體要求下,秉持企業(yè)維持原則,盡力維持市場主體數量的相對穩(wěn)定,維護安全有序的市場秩序。改革開放以來,我國營商環(huán)境不斷改善,中小微企業(yè)總量規(guī)模不斷擴大,產業(yè)分布更趨合理,在國民經濟與社會發(fā)展中的作用日益凸顯。作為創(chuàng)業(yè)富民的重要渠道,中小微企業(yè)在擴大就業(yè)、增加收入、改善民生、維持穩(wěn)定、增加稅收等方面具有舉足輕重的作用。企業(yè)休眠制度作為一項旨在助力困難企業(yè)渡過難關的創(chuàng)新性制度,自然應以扶持中小微企業(yè)發(fā)展為主要目標,減少不必要的門檻限制,在進行合理審查的基礎上應保盡保,避免市場主體總體數量的較大波動,使市場秩序平穩(wěn)安全。

(三)區(qū)分對待原則

企業(yè)休眠制度,旨在為陷入經營困難的市場主體提供緩沖性的制度選擇,僅保護企業(yè)的合理休眠需求,對于事實上不處于經營狀態(tài)或未發(fā)生合法經營但缺乏合理休眠需求的企業(yè),不適用企業(yè)休眠制度獲取保護。對此,有學者稱之為應“從善意休眠的需求出發(fā),根據行業(yè)風險細化不同等級的門檻條件”[8]。具體而言,企業(yè)休眠制度的適用需要判斷企業(yè)的休眠需求的合理性,對企業(yè)的現(xiàn)實經營狀態(tài)、企業(yè)的后續(xù)經營意愿與經營能力等作出區(qū)分對待。

第一,要判斷企業(yè)休眠需求的必要性與合理性。企業(yè)休眠制度扶持中小微企業(yè)的目的與規(guī)制惡意申請行為的要求并不沖突。由于存在部分企業(yè)利用信息不對稱惡意逃避稅務或債務的可能性,在企業(yè)休眠制度的適用方面須首先考察企業(yè)申請休眠的目的,判斷其休眠需求的必要性與合理性。對于確有借助企業(yè)休眠制度暫停營業(yè)的企業(yè),應當在考察其余條件的基礎上準予休眠。對于假借企業(yè)休眠之名想惡意逃債的企業(yè),應當在審查階段駁回休眠申請并嚴肅警告。

第二,區(qū)分企業(yè)的現(xiàn)實經營狀態(tài)。申請休眠的企業(yè)應當事實上不處于經營狀態(tài)或在一段時期內未發(fā)生合法經營行為。所謂的不處于經營狀態(tài)須限定在主動為之的范疇,對于部分被動不經營或無法經營的企業(yè),要排除在企業(yè)休眠制度的適用范圍之外。比如部分被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè),雖然仍有市場主體資格,但因行政處罰被動不經營,對于該類企業(yè)應當依法進行司法解散,及時清算并注銷登記。除此之外,部分未及時公布年度報告或者無法通過公示信息取得聯(lián)系的企業(yè),呈現(xiàn)出失聯(lián)狀態(tài),其是否進行經營活動不得而知,且無法保證后續(xù)聯(lián)系,對于該類企業(yè)應當依法列入經營異常名錄,而不適用于企業(yè)休眠制度。

第三,區(qū)分企業(yè)的經營意愿與經營能力。企業(yè)休眠制度的建立是為襄助有迫切的經營意愿且有相當經營能力的企業(yè)擺脫困境,若申請休眠的企業(yè)根本無法提供切實可行的破局良方,或是本無繼續(xù)經營的迫切意愿,那么保留其市場主體資格于市場經濟無益,與企業(yè)休眠的制度效能相悖。故此,有必要考察企業(yè)的經營意愿,對于迫切想要改善經營現(xiàn)狀的企業(yè)予以制度傾斜。除此之外,還需對經營能力進行區(qū)分對待。經營能力的審查可從申請企業(yè)提供的往期經營報告以及休眠調整計劃著手考察。對于有后續(xù)經營能力的企業(yè)應當予以支持,保留相關企業(yè)的市場主體資格,節(jié)減其運營成本,對于部分未能表現(xiàn)出繼續(xù)經營潛力的企業(yè),本著節(jié)約社會資源的原則,令其及時退出市場更有利于優(yōu)化配置。

(四)適度保護原則

企業(yè)休眠制度體現(xiàn)了法律的溫度,是向經營困難的企業(yè)伸出援手,保護其合理合法的存續(xù)利益,但為防止矯枉過正,幫助行為也需要把握合適的度。企業(yè)休眠制度若是過度保護休眠企業(yè),一旦出現(xiàn)無法預料的漏洞,不但無法有效發(fā)揮制度效能,甚至可能產生資源浪費現(xiàn)象,與企業(yè)休眠制度的設立初衷不符。另一方面,對休眠企業(yè)的過度保護與政策傾斜,于未受保護企業(yè)而言,亦是一種變相不公。因此企業(yè)休眠制度當堅持適度保護原則,在制度設計上要把握應有的界限。

四、制度架構:企業(yè)休眠制度體系的具體構建

盡管目前涉企業(yè)休眠制度的安排有《市場主體登記管理條例》第30條之規(guī)定作為主要支撐,且地方試點中也有不少創(chuàng)新點,但企業(yè)休眠制度的構建具有顯著的“二律背反”的特點。若制度設計過嚴,辦理條件多、手續(xù)復雜,可能會讓企業(yè)望而生畏,制度的作用將不能很好地發(fā)揮;但若制度設計過寬,則容易導致企業(yè)利用歇業(yè)制度惡意逃避債務和監(jiān)管,給市場交易安全帶來風險。因此,為有效平衡企業(yè)申請休眠與維護市場交易安全之間的關系,有必要對企業(yè)休眠制度進行系統(tǒng)的構建。

(一)企業(yè)休眠制度的啟動約束

1．適用范圍

《市場主體登記管理條例》第30條第一款將企業(yè)歇業(yè)的適用范圍限定為“因自然災害、事故災難、公共衛(wèi)生事件、社會安全事件等原因”造成的“經營困難”,從性質上看,上述4類原因均為不可控因素。然而在商事實踐中,致使企業(yè)陷入經營困難的因素,除了外界不可控因素外,還有企業(yè)本身行業(yè)屬性、經營戰(zhàn)略、資本運作等各方面因素。因此,還應對陷入經營困難的原因進行適當擴充,除外界不可控因素外,可以涵括企業(yè)自身因素,如因決策失誤或操作不當導致企業(yè)一時難以自救等,避免“一刀切”的做法誤傷相關企業(yè)。同時,對于一些特殊行業(yè)或領域的企業(yè),如僅生產或銷售時效性較強產品的企業(yè),因集中經營時期與閑散經營時期狀態(tài)不同,可通過適時休眠維持基本生存。此外,對于“經營困難”的認定依據,應當是持續(xù)性地危及企業(yè)生存根本的困境,而非一時性的資金周轉不靈。

2．適用條件

《市場主體登記管理條例》第30條并未對適用休眠的企業(yè)的條件作出明確規(guī)定。而無論是從企業(yè)休眠制度的立法目的出發(fā),還是從前述基本原則與法律邏輯論證,均應當對適用休眠的企業(yè)設定限制條件,具體應包括兩個層面:一是應當符合相關條件;二是應由企業(yè)“自主決定”。

應當符合相關條件,是指申請休眠的企業(yè)應當陷入經營困難且事實上不處于經營狀態(tài)或未發(fā)生合法經營,但對本企業(yè)結束休眠恢復經營具有迫切意愿且尚存相當經營能力。陷入經營困難是適用的必要條件,存有迫切的經營意愿與相當的經營能力是適用的充分條件,二者需兼?zhèn)洹?/p>

企業(yè)“自主決定”,是指企業(yè)基于特殊情形而自愿作出休眠的決定。申請休眠的企業(yè)應當通過內部的決議就是否休眠進行表決,以體現(xiàn)企業(yè)的意志。經決議由企業(yè)依程序向市場主體登記管理機關提出申請。具體可以借鑒2020年國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布的《商事主體登記管理條例(草案)》第45條的規(guī)定,強調企業(yè)在申請休眠前,應當經全體股東、全體合伙人、全體設立人、全體出資人一致表決同意。同時,申請休眠時應當向登記機關提供勞動關系報告,必要時可提交企業(yè)營業(yè)能力報告、整改計劃等材料備查。

需要注意的是,企業(yè)是休眠申請的唯一主體,任何國家機關及其他市場主體不得強令企業(yè)進入休眠狀態(tài),也不得代替企業(yè)進行申請。

(二)企業(yè)休眠的審查與備案

市場主體應當在歇業(yè)前向登記機關申請備案,完成“三步走”程序:首先,企業(yè)應當在正式歇業(yè)前向登記機關提交申請,即向登記機關報告休眠意圖以及休眠事由等;其次,登記機關要對申請休眠的企業(yè)進行形式審查,在此不要求進行實質審查,以免對登記機關課以過多責任,登記機關審查后,對不符合條件的企業(yè)應當依法駁回申請,對符合條件的企業(yè)應當準許休眠登記;最后,休眠登記完成后,由登記機關通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示休眠期限、法律文書送達地址等信息,以維護市場交易安全。

(三)企業(yè)休眠期限的設定

從我國現(xiàn)階段的市場經濟發(fā)展程度來看,若對企業(yè)的休眠期限不加限制,實難保證休眠企業(yè)能夠全數復蘇。休眠企業(yè)長期不處于經營狀態(tài),不及時公示年度報告,也無法通過公示信息取得聯(lián)系,將不可避免地演變?yōu)榻┦髽I(yè),這在造成資源浪費的同時,也將在一定程度上增加監(jiān)督管理機關的工作負擔。故此,有必要對企業(yè)休眠時間進行限制。

但是,休眠時間應如何設定存在分歧:從學術界來看,有的學者提出將休眠期限限制為2年[9];有的學者主張根據公司董事等主要經營管理人員任職期限、訴訟時效、房地產等項目的通常周期等進行期限確認[10];還有的學者則從短期休眠說與自由休眠說的對比提出企業(yè)休眠期限無限制觀點[11]。而從目前立法來看,《市場主體登記管理條例》第30條第四款規(guī)定企業(yè)休眠最長不得超過3年,較之此前的《商事主體登記管理條例(草案)》第46條強調商事主體“單次歇業(yè)期限不得超過兩年但可以多次申請歇業(yè)登記”存在較大差異,反映出現(xiàn)有立法對休眠期限持較為寬容的態(tài)度。為賦予休眠企業(yè)更多的自主性,適宜準許企業(yè)多次申請休眠,休眠期限以2年為宜,且可連續(xù)申請,但連續(xù)申請次數不得超過兩次,非連續(xù)的申請需間隔3年及以上。

(四)企業(yè)休眠期間的權利與義務

休眠企業(yè)因處于休眠狀態(tài)不發(fā)生交易行為,也不產生任何收入,相較于正常經營的企業(yè),在商事權利的行使與義務的承擔方面應當進行相應減免。對此,現(xiàn)行規(guī)范僅提及休眠企業(yè)的勞動關系處理義務、結款義務與文書送達地址公示義務,還須以規(guī)范形式對休眠企業(yè)的權利義務加以明確。

一般而言,休眠企業(yè)在休眠期間最重視的也是最主要的權利便是允許其暫時歇業(yè),但保留其市場主體資格,無需進行注銷登記。休眠企業(yè)的義務包括但不限于勞動關系處理義務、稅務申報義務、年度審計義務、年報公示義務等。休眠企業(yè)在申請休眠前應當依法協(xié)商處理相關勞動關系,解決勞動糾紛。在休眠期間應當及時申報稅務、辦理年度審計、公示年度報告,與相關的稅務機關、人力資源管理機關保持聯(lián)系。但由于休眠企業(yè)在休眠期間未發(fā)生實質交易活動,根據權利與義務相統(tǒng)一的原則,應當適當減免稅負、簡化申報方式,適當豁免年度審計義務或降低審計報告要求。其中年報公示義務作為對休眠企業(yè)進行監(jiān)督管理最直觀有效的途徑,不得作任何減免;勞動關系處理義務作為申請休眠的前置條件,也不得進行豁免。

企業(yè)休眠制度的建立應當堅持利益平衡原則,企業(yè)在申請休眠前應當妥善處理相關債權債務關系,并及時通報。股東作為休眠企業(yè)原有的經營參與者,對企業(yè)的決議享有較之于其他利益相關者更為全面的知情權與表決權。為保護股東利益,應當規(guī)定內部一致表決通過的申請前置程序,同時允許股東在符合條件的前提下自由轉讓本人股權。職工是企業(yè)的實際生產者,為保護職工合法權益,企業(yè)在提出休眠申請前應當妥善處理薪金發(fā)放與經濟補償,并向登記機關提交相關報告?zhèn)洳椤鶛嗳送瑸榻洕黧w,應當在相當范圍內受到同等級別保護,應當要求企業(yè)在提出休眠申請前妥善解決債權債務關系,對于有不能清償可能的債權,視情況予以順位保護。

(五)休眠企業(yè)的復蘇

企業(yè)休眠有期限限制,對于休眠終止應從休眠終止事由與復蘇程序兩方面進行構建。

1．明確休眠終止的事由

為維護交易安全,無限期的休眠是不被允許的,因此在休眠企業(yè)出現(xiàn)法定情形時就應當終止休眠,恢復營業(yè)。其一是企業(yè)自行申請終止,休眠企業(yè)在休眠期間開展經營活動的,視為恢復營業(yè),應當終止休眠并公示登記。此處的開展經營活動應當作適當擴張,不僅包括以企業(yè)的名義實質上進行了交易行為,也包括企業(yè)作出終止休眠決議但尚未開展經營活動。其二是休眠期滿,休眠企業(yè)未再次申請休眠,休眠期限屆至而休眠企業(yè)負責人或管理人未再次申請休眠,視為恢復經營,終止休眠。其三是登記機關強制終止,登記機關若發(fā)現(xiàn)休眠企業(yè)在休眠期間進行交易或者為減稅減負惡意申請休眠的,有權撤銷其休眠登記并修改公示信息。

2．復蘇程序的構建

休眠企業(yè)一旦出現(xiàn)休眠終止事由,休眠狀態(tài)即終止,應當于休眠期滿后的15日內向登記機關申請辦理恢復營業(yè)登記,并通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示,保障企業(yè)休眠終止后得以重新進入市場。

根據休眠終止事由,休眠終止可由休眠企業(yè)與登記機關兩類主體執(zhí)行。休眠企業(yè)作為申請休眠的主體,自然應有申請終止休眠的權利;而賦予登記機關終止休眠的權利,則是出于維護市場交易安全、保護商事信賴利益之需要。

五、結語

企業(yè)休眠制度作為一項全新的制度,為暫時陷入經營困難的市場主體提供了緩沖性的制度選擇,有利于降低保留市場主體資格地位的成本,維持市場主體數量的相對平衡。因此,企業(yè)休眠制度的構建對后疫情時代市場經濟的發(fā)展具有相當的指導意義。然而,現(xiàn)行的商事法律規(guī)范對企業(yè)休眠領域的規(guī)定尚存不足,為保障后疫情時代企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展及市場經濟的穩(wěn)健運行,還需對企業(yè)休眠制度的具體適用范圍與程序規(guī)范等方面進行更深層次的理論探討與實踐研究。

注釋：

①《公司登記管理條例(2016年修訂)》第67條和《企業(yè)法人登記管理條例(2019年修訂)》第22條也有相關規(guī)定,不過相關規(guī)定隨著《市場主體登記管理條例》的頒行而被廢止。