仝國(guó)明

（粵海永順泰集團(tuán)股份有限公司，廣東 廣州 510730）

獨(dú)立董事制度是股份制公司完善內(nèi)部治理的一個(gè)有效手段。獨(dú)立董事重在“獨(dú)立”和“專業(yè)”，“獨(dú)立”是獨(dú)立董事按照自己的意愿獨(dú)立行權(quán)，不受控股股東或公司管理層的誘導(dǎo)或制約；“專業(yè)”是獨(dú)立董事能夠根據(jù)自身的專業(yè)知識(shí)和技能對(duì)公司提交的議案及事項(xiàng)做出準(zhǔn)確的判斷或發(fā)表有價(jià)值的意見。獨(dú)立董事制度有助于限制公司控股股東損害中小股東的利益，并對(duì)公司管理層形成一定制約，避免管理層惡意操縱經(jīng)營(yíng)績(jī)效。根據(jù)德勤研究中心發(fā)布的《2018中國(guó)上市公司獨(dú)立董事調(diào)研報(bào)告》，大部分上市公司董事會(huì)中獨(dú)立董事占比約為30%～50%。從形式上來(lái)看，獨(dú)立董事已經(jīng)在董事會(huì)中占據(jù)了相當(dāng)大的比例，但是，在獨(dú)立董事能否有效履職并促使公司治理能力提高等方面一直存在不少爭(zhēng)議，如何實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事“既獨(dú)又懂”已經(jīng)成為當(dāng)前推動(dòng)上市公司提高治理成效的一個(gè)重點(diǎn)課題。

一、我國(guó)獨(dú)立董事相關(guān)制度的演進(jìn)

我國(guó)獨(dú)立董事制度的建立和完善是伴隨著國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)的發(fā)展而不斷推進(jìn)的。

2001年8月，證監(jiān)會(huì)印發(fā)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（證監(jiān)發(fā)〔2001〕102號(hào)），提出上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。

2002年1月，證監(jiān)會(huì)印發(fā)《上市公司治理準(zhǔn)則》（證監(jiān)發(fā)〔2002〕1號(hào)），對(duì)上市公司獨(dú)立董事制度的相關(guān)要求進(jìn)行明確，隨后發(fā)布《上市公司獨(dú)立董事培訓(xùn)實(shí)施細(xì)則》，對(duì)獨(dú)立董事的培訓(xùn)、考核等提出要求。

2013年12月，修訂后的《中華人民共和國(guó)公司法》明確規(guī)定“上市公司設(shè)獨(dú)立董事”，標(biāo)志著上市公司獨(dú)立董事制度正式進(jìn)入強(qiáng)制實(shí)施階段。

2023年4月，國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于上市公司獨(dú)立董事制度改革的意見》（國(guó)辦發(fā)〔2023〕9號(hào)），提出“更好發(fā)揮上市公司獨(dú)立董事制度在完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度、健全企業(yè)監(jiān)督體系、推動(dòng)資本市場(chǎng)健康穩(wěn)定發(fā)展方面的重要作用?！?/p>

2023年8月1日，證監(jiān)會(huì)印發(fā)《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》，標(biāo)志著我國(guó)的獨(dú)立董事制度日趨健全。

二、獨(dú)立董事履職有效性研究概述

現(xiàn)有研究大多從履職動(dòng)機(jī)、參會(huì)投票等角度對(duì)獨(dú)立董事履職有效性進(jìn)行分析。

從履職動(dòng)機(jī)角度來(lái)看，有研究認(rèn)為，高聲譽(yù)的獨(dú)立董事更能積極發(fā)揮治理作用，聲譽(yù)機(jī)制能夠激勵(lì)獨(dú)立董事維持其獨(dú)立性[1]；也有認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)和聲譽(yù)兩種激勵(lì)方式在不同獨(dú)立董事之間發(fā)揮的作用差異較大，從“追名”動(dòng)機(jī)出發(fā)，零薪酬獨(dú)立董事在出席董事會(huì)時(shí)更加勤勉[2]。另外，有學(xué)者研究了“忙碌”獨(dú)董勤勉履職以維護(hù)個(gè)人聲譽(yù)的內(nèi)在邏輯[3]。

從參會(huì)投票角度來(lái)看，有研究認(rèn)為，獨(dú)立董事就董事會(huì)議案進(jìn)行公開質(zhì)疑和投票是獨(dú)立董事發(fā)揮監(jiān)督作用的重要渠道之一[4]；也有學(xué)者通過對(duì)上市公司獨(dú)立董事投票情況進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，發(fā)現(xiàn)獨(dú)立董事在公司重大決策的表決中，異議所占比例較低，大多數(shù)公司的獨(dú)立董事沒有發(fā)表過異議意見[5]。

現(xiàn)有研究大多基于相對(duì)具體、細(xì)節(jié)化問題進(jìn)行研究并提出對(duì)策，在系統(tǒng)性研究方面有所欠缺。

三、提高獨(dú)立董事履職有效性的措施及方法

本文筆者認(rèn)為，股份制公司需要從選聘過程、履職保障、激勵(lì)機(jī)制等全過程著手，系統(tǒng)性地加以改進(jìn)，才能促使獨(dú)立董事取得更好地履職成效。

（一）加強(qiáng)選聘過程，把好入門關(guān)

選擇一個(gè)真正意義上的獨(dú)立董事是提高其履職有效性的先決條件，可以從選擇候選人和選舉方式兩個(gè)方面來(lái)考慮：

1.以獨(dú)立性、專業(yè)性作為準(zhǔn)繩，合理選擇獨(dú)立董事候選人

在實(shí)際工作中，大多數(shù)公司的控股股東不僅可以操控獨(dú)立董事的提名，而且在股東大會(huì)上可以憑借股份優(yōu)勢(shì)，促使自己提名的獨(dú)立董事獲得表決通過。盡管這些獨(dú)立董事能夠滿足任職資格要求，但無(wú)法完全避免其與控股股東之間可能存在的連帶關(guān)系，而且其在面對(duì)議案表決時(shí)往往傾向于參考控股股東的意見，即便認(rèn)為存在不妥之處，往往也會(huì)采取棄權(quán)、保留意見等較為平和的表達(dá)方式，沒有體現(xiàn)出應(yīng)有的獨(dú)立性。此外，這樣選出的獨(dú)立董事是否具備必要的專業(yè)性也是存疑的。如果利用大數(shù)據(jù)，搭建起合格獨(dú)立董事備選庫(kù)，并從入庫(kù)條件方面加以限制，以確保入庫(kù)獨(dú)立董事的專業(yè)性，上市公司董事會(huì)換屆或補(bǔ)缺時(shí)，根據(jù)獨(dú)立董事的專業(yè)領(lǐng)域、職業(yè)特長(zhǎng)、工作經(jīng)歷等方面與公司需求的匹配程度，通過雙向選擇從備選庫(kù)中選出候選人則有助于后續(xù)獨(dú)立董事發(fā)揮實(shí)際作用。

2.以累積投票、差額選舉等方式選舉獨(dú)立董事，增加中小股東話語(yǔ)權(quán)

相較于非累積投票及等額選舉，在累積投票、差額選舉等方式下，按各候選人得票多少并結(jié)合相關(guān)規(guī)定要求來(lái)確定選舉結(jié)果增加了一定的變數(shù)。通過這類選舉方式，有助于提高公司中小股東在獨(dú)立董事選舉過程中的話語(yǔ)權(quán)，防止大股東（尤其是絕對(duì)控股的大股東）“保送”屬意的候選人當(dāng)選獨(dú)立董事，以免對(duì)獨(dú)立董事有效性的發(fā)揮產(chǎn)生不利影響。

（二）創(chuàng)造良好條件，加強(qiáng)履職保障

作為公司的外部董事，獨(dú)立董事不直接參與公司日常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，如果缺乏必要的履職保障，很容易造成其“不懂”，從而淪為“工具人”，履職有效性更無(wú)從談起。提高履職保障，可以從以下三個(gè)方面著手。

1.明確獨(dú)立董事權(quán)責(zé)，為獨(dú)立董事履職提供制度依據(jù)

公司章程是股東共同一致的意思表示，是企業(yè)制度規(guī)范，在公司章程等公司各類規(guī)章制度中明確規(guī)定獨(dú)立董事的權(quán)利及責(zé)任是促使獨(dú)立董事有效履職的基礎(chǔ)。如果缺乏明確的制度依據(jù)，將導(dǎo)致獨(dú)立董事的權(quán)責(zé)邊界模糊不清，在原本應(yīng)該發(fā)聲的事項(xiàng)上面“失聲”，無(wú)法發(fā)揮獨(dú)立董事應(yīng)有的作用。從我國(guó)獨(dú)立董事相關(guān)制度的演進(jìn)過程可以看出，現(xiàn)行法律法規(guī)的不斷完善、細(xì)化給獨(dú)立董事履職提供了具體化、可操作化的制度依據(jù)，將這些法律法規(guī)的規(guī)定與公司的規(guī)章制度切實(shí)做好融合是獨(dú)立董事有效履職的基本保障。

2.積極召開現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議，增加面對(duì)面交流的機(jī)會(huì)

受主客觀環(huán)境影響及考慮提高效率等因素，加上近年來(lái)各種通訊方式的日益多樣化，有些公司傾向于通過電話會(huì)議、視頻會(huì)議等形式召開董事會(huì)、董事會(huì)專門委員會(huì)等會(huì)議。由于獨(dú)立董事與公司經(jīng)理層之間存在著信息不對(duì)稱問題，如果經(jīng)常通過非接觸形式召開會(huì)議，獨(dú)立董事了解到的背景信息十分有限，履職效果會(huì)大打折扣?，F(xiàn)場(chǎng)參加股東大會(huì)、董事會(huì)、董事會(huì)專門委員會(huì)會(huì)議等，有助于獨(dú)立董事更加全面地了解公司的內(nèi)部信息，深入了解公司的經(jīng)營(yíng)情況。獨(dú)立董事現(xiàn)場(chǎng)出席會(huì)議的次數(shù)越多，能夠獲取的公司內(nèi)部信息越多，越有助于提高其發(fā)表觀點(diǎn)的專業(yè)性和合理性，從而提高其履職有效性。

3.建立有效的溝通機(jī)制，減少信息不對(duì)稱現(xiàn)象

根據(jù)規(guī)定，公司應(yīng)在會(huì)議召開前若干天向獨(dú)立董事發(fā)出會(huì)議通知及議案材料。但是，在工作實(shí)踐中，獨(dú)立董事收到會(huì)議材料的時(shí)間大多在會(huì)議召開前不久，甚至有的直到會(huì)議召開時(shí)獨(dú)立董事才拿到會(huì)議資料，導(dǎo)致其難以充分了解即將審議的議案，影響其做出公平、合理的判斷。因此，可以從以下幾個(gè)方面對(duì)獨(dú)立董事溝通機(jī)制進(jìn)行規(guī)范，減少信息不對(duì)稱：一是嚴(yán)格執(zhí)行公司規(guī)定，將會(huì)議通知及議案材料提前若干天發(fā)送給獨(dú)立董事；二是要求公司不僅發(fā)送會(huì)議通知及議案，還要發(fā)送議案相關(guān)的附件、前置審議意見等材料，以便于獨(dú)立董事了解前因后果作為后期決策參考；三是明確公司對(duì)獨(dú)立董事提出問題的回復(fù)時(shí)限，以便其能掌握更深層次的信息。此外，公司可以以經(jīng)營(yíng)簡(jiǎn)報(bào)等形式定期（如每月）向獨(dú)立董事發(fā)送有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)管理和重大事項(xiàng)的信息，使獨(dú)立董事有機(jī)會(huì)及時(shí)了解公司整體運(yùn)作情況。

（三）建立激勵(lì)機(jī)制，激發(fā)履職自覺性

通過設(shè)置合理的激勵(lì)機(jī)制，有助于獨(dú)立董事充分發(fā)揮主觀能動(dòng)性，不斷提升履職成效。具體可以從以四個(gè)方面來(lái)推進(jìn)。

1.合理設(shè)置獨(dú)立董事薪酬，提高履職積極性

獨(dú)立董事薪酬主要來(lái)源于固定津貼，其標(biāo)準(zhǔn)由公司董事會(huì)制訂方案，股東大會(huì)審議通過后執(zhí)行。根據(jù)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)[5]，我國(guó)獨(dú)立董事的薪酬由2001年人均3萬(wàn)元/年增長(zhǎng)到2019年人均7.49萬(wàn)元/年，增長(zhǎng)了約1.5倍。這個(gè)薪酬水平與上市公司其他董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員動(dòng)輒幾十萬(wàn)、上百萬(wàn)元的年薪相比偏低，也低于同期國(guó)內(nèi)平均薪酬增長(zhǎng)幅度。考慮到獨(dú)立董事?lián)碛信c內(nèi)部董事同樣的表決權(quán)，在公司重大經(jīng)營(yíng)決策方面也承擔(dān)相同的決策風(fēng)險(xiǎn)，容易導(dǎo)致其積極履職的動(dòng)力不足。為此，股份公司可以建立浮動(dòng)薪酬與固定津貼相結(jié)合的方式。浮動(dòng)薪酬以幾年內(nèi)公司平均績(jī)效水平為參考，并延遲發(fā)放，這樣既能提高對(duì)獨(dú)立董事的激勵(lì)作用，促使其勤勉履職；還能避免獨(dú)立董事為追求個(gè)人短期利益而與公司管理層勾結(jié)。此外，利用股票期權(quán)對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行激勵(lì)也是一個(gè)比較好的方法。有學(xué)者分析了股票期權(quán)激勵(lì)給獨(dú)立董事獨(dú)立性所帶來(lái)的消極影響以及對(duì)其進(jìn)行克服的路徑，并得出可以對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行股票期權(quán)激勵(lì)的結(jié)論[6]。

2.對(duì)獨(dú)立董事履職情況進(jìn)行評(píng)價(jià)，滿足其聲譽(yù)需求

聲譽(yù)理論認(rèn)為，聲譽(yù)是附著于個(gè)體的重要人力資本，是一種稀缺資源。因此，為維護(hù)其良好聲譽(yù)，獨(dú)立董事往往會(huì)更加勤勉地履職，相應(yīng)的履職效果也更好。為滿足獨(dú)立董事在聲譽(yù)方面的需求，可以對(duì)獨(dú)立董事的履職情況進(jìn)行評(píng)價(jià)，使其成為上市公司選擇獨(dú)立董事的一個(gè)重要參考，推動(dòng)獨(dú)立董事專業(yè)能力、履職能力的不斷提升。當(dāng)前，國(guó)內(nèi)涉及上市公司面向公司負(fù)責(zé)人（最具人氣企業(yè)家等）和董事會(huì)秘書（最具人氣董秘、金牌董秘等）的個(gè)人獎(jiǎng)項(xiàng)較多，還沒有涉及獨(dú)立董事的獎(jiǎng)項(xiàng)評(píng)比。如果能組織對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行評(píng)比，使真正具有“獨(dú)立性”和“專業(yè)性”的獨(dú)立董事脫穎而出，則有利于整個(gè)獨(dú)立董事群體提高履職水平。

3.建立獨(dú)立董事追責(zé)機(jī)制，提高其履職積極性

2021年11月的康美藥業(yè)獨(dú)立董事“天價(jià)”罰單一案?jìng)涫荜P(guān)注，5名曾任或在職的獨(dú)立董事需要對(duì)康美藥業(yè)虛假陳述承擔(dān)連帶責(zé)任，合計(jì)賠償金額約3.69億元。雖然2021年12月29日廣東省揭陽(yáng)市中級(jí)人民法院裁定，康美藥業(yè)破產(chǎn)重整計(jì)劃執(zhí)行完畢，其全部債務(wù)已通過各種方式完全清償，但涉及上述5名獨(dú)立董事的民事訴訟至今仍未完全終結(jié)。通過獨(dú)立董事追責(zé)機(jī)制能夠給予其一定的履職壓力，有助于促使獨(dú)立董事不斷提高個(gè)人能力和專業(yè)素養(yǎng)，為公司有效決策發(fā)揮最大的潛能，并切實(shí)起到對(duì)公司管理層的監(jiān)督及制約作用，提高履職積極性及履職成效。

4.對(duì)獨(dú)立董事開展針對(duì)性的培訓(xùn)，提高獨(dú)立董事履職能力

大部分獨(dú)立董事在擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事之外均有自己的主業(yè)工作，據(jù)統(tǒng)計(jì)我國(guó)大部分上市公司獨(dú)立董事為高校教師、財(cái)會(huì)及法律行業(yè)高端人才，進(jìn)行本職工作需要的時(shí)間較多[7]。因此，通過定期對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行有針對(duì)性的培訓(xùn)和考核，尤其是結(jié)合大量實(shí)際案例的培訓(xùn)，能夠在有限的時(shí)間內(nèi)有效提高獨(dú)立董事履職能力，提高其履職的有效性。

四、結(jié)語(yǔ)

《關(guān)于上市公司獨(dú)立董事制度改革的意見》《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》的相繼頒布，為充分發(fā)揮獨(dú)立董事在上市公司董事會(huì)中的作用提供了指導(dǎo)思想和制度依據(jù)。但是，影響?yīng)毩⒍侣穆氂行缘囊蛩赜泻芏?。如果僅從某個(gè)單一方面著手改進(jìn)可能會(huì)事倍功半，因此，本文提出了系統(tǒng)性地提高獨(dú)立董事履職有效性的對(duì)策，即從加強(qiáng)選聘過程、提高履職保障、探索激勵(lì)機(jī)制等方面著手，不斷提高獨(dú)立董事的履職能力、獨(dú)立性、積極性，推動(dòng)獨(dú)立董事制度的不斷完善。