李寒冰

南京財(cái)經(jīng)大學(xué)紅山學(xué)院，江蘇 南京 210003

隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，激活了社會(huì)中的很多“惰性元素”，而慈善事業(yè)作為古今中外政府與人民共同重視的社會(huì)活動(dòng)，也越來越為大眾所關(guān)注，網(wǎng)絡(luò)公益眾籌更是慈善活動(dòng)中無法忽視的組成部分。自20 世紀(jì)80 年代互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)入中國，已經(jīng)占據(jù)人們生活的大部分空間，這就決定了越來越多的慈善活動(dòng)由之前的街頭募捐、公開義演、慈善拍賣等線下方式轉(zhuǎn)為了線上的網(wǎng)絡(luò)公益眾籌模式。

一、網(wǎng)絡(luò)公益眾籌概述

網(wǎng)絡(luò)公益眾籌是一項(xiàng)復(fù)雜的社會(huì)活動(dòng)，參與主體眾多，包括發(fā)起者、捐贈(zèng)者、協(xié)助者等，其中發(fā)起者是決定它能否啟動(dòng)的重要角色。而在依法治國的時(shí)代背景下，合法性是其必備要素，如果一個(gè)發(fā)起者本身不具有合法性，那么它發(fā)起的活動(dòng)也無法得到法律的保駕護(hù)航。本文將對實(shí)踐中不同啟動(dòng)主體的合法與否進(jìn)行相應(yīng)的分析與論述，為今后對網(wǎng)絡(luò)公益眾籌作更為深入的研究奠定基礎(chǔ)。

網(wǎng)絡(luò)公益眾籌，是利用互聯(lián)網(wǎng)作為載體向不特定的網(wǎng)絡(luò)用戶發(fā)起公益性質(zhì)的籌措物資的活動(dòng)。有人認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)公益眾籌只限于籌集資金，這種意見是較為片面的，盡管實(shí)踐中籌集資金的需求占據(jù)相當(dāng)大的比例，但也不能否認(rèn)存在籌集相關(guān)物品的可能。根據(jù)《中華人民共和國慈善法》（下文簡稱為《慈善法》）第二十一條和二十四條的規(guī)定，慈善募捐指的是慈善組織基于慈善宗旨募集財(cái)產(chǎn)的活動(dòng)，而財(cái)產(chǎn)是包括貨幣與有價(jià)物的。因此，網(wǎng)絡(luò)公益眾籌中涉及的捐贈(zèng)物應(yīng)當(dāng)是來自良善捐贈(zèng)者的一切款物。鑒于貨幣與物品的差異，在捐贈(zèng)中的處理方式上也應(yīng)有所區(qū)別。

二、網(wǎng)絡(luò)公益眾籌之啟動(dòng)主體

所謂網(wǎng)絡(luò)公益眾籌的啟動(dòng)主體，即此項(xiàng)活動(dòng)的發(fā)起者，出于某種特定的目的，向網(wǎng)絡(luò)用戶發(fā)出求助的信息（該求助內(nèi)容也是明確具體的，如具體的限制時(shí)間與所需數(shù)額等），以期實(shí)現(xiàn)己方所欲達(dá)到的目標(biāo)。不同的主體從事同一事項(xiàng)時(shí)，會(huì)展現(xiàn)出不同的優(yōu)勢與劣勢，本文將就公民個(gè)人、特定社會(huì)組織和行政機(jī)關(guān)等作為研究對象，對其在網(wǎng)絡(luò)公益眾籌活動(dòng)中的合法性展開論述。

（一）公民個(gè)人

網(wǎng)絡(luò)公益眾籌盡管是在虛擬空間中展開，看似不具有可行性，但是在我國網(wǎng)民規(guī)模已達(dá)到10．51億[1]人次的今天，網(wǎng)絡(luò)中面向不特定多數(shù)公眾的公開活動(dòng)也可以被納入“公開活動(dòng)”的含義中。根據(jù)我國《慈善法》第二十六條規(guī)定，公民個(gè)人不能開展公開募捐活動(dòng)。由此可知，網(wǎng)絡(luò)公益眾籌正是屬于禁止公民個(gè)人進(jìn)行的活動(dòng)。但根據(jù)我國《憲法》規(guī)定，中華人民共和國公民在年老、疾病或者喪失勞動(dòng)能力的情況下，有從國家和社會(huì)獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。憲法是法律的法律，具有最高效力，那么《慈善法》中未授予公民進(jìn)行公募的資格是否違背了憲法呢？實(shí)質(zhì)上，憲法賦予人民以權(quán)利，同時(shí)也為人民設(shè)定了義務(wù)，如《憲法》第五十一條規(guī)定，公民在行使自由和權(quán)利時(shí)，不得侵犯國家、社會(huì)的利益或者他人的合法權(quán)益。這意味著，公民的權(quán)利不是無邊界的，相反，在各方力量的權(quán)衡下是需要受到約束的，但約束的原因是為了讓每一個(gè)公民都能在公平的秩序中獲得合理的自由。

當(dāng)今我國經(jīng)濟(jì)增長速度較快，“倉廩實(shí)而知禮儀”，隨著國民的受教育程度越來越高，越來越多的人愿意為慈善事業(yè)貢獻(xiàn)自己的力量，這是網(wǎng)絡(luò)公益眾籌得以蓬勃發(fā)展的思想基礎(chǔ)。至于公民不能進(jìn)行公募的具體理由，筆者認(rèn)為，我國幅員遼闊，各個(gè)區(qū)域發(fā)展并不均衡，貧富差距較大，公民的良好風(fēng)尚價(jià)值觀尚未得到全面樹立，所以仍會(huì)存在利用社會(huì)大眾的同情心來追求個(gè)人不法斂財(cái)目的的情形。試想若網(wǎng)絡(luò)公益眾籌不設(shè)門檻，可隨意發(fā)布求助信息，則虛擬空間中存在的無法避免的信息不對稱的不利情形[2]，就會(huì)誘使一些懷有惡意斂財(cái)目的的人自以為進(jìn)入了“法外空間”，他們的虛假作為不僅踐踏了捐贈(zèng)者的良善之心，更是造成了社會(huì)財(cái)富的無端流失。

當(dāng)然，這不必然代表公民個(gè)人無法通過網(wǎng)絡(luò)公益眾籌活動(dòng)來尋求救助，根據(jù)《慈善法》第二十六條：“不具有公開募捐資格的組織或者個(gè)人基于慈善目的，可以與具有公開募捐資格的慈善組織合作……”的規(guī)定，公民個(gè)人如果確有困難，可以向有資質(zhì)的慈善組織尋求幫助。

（二）特定社會(huì)組織

《慈善法》中規(guī)定，能夠開展慈善活動(dòng)的社會(huì)組織是慈善組織。作為法律認(rèn)可的主體，慈善組織開展慈善事業(yè)是最常態(tài)化的。實(shí)踐中，最為常見的組織形式為基金會(huì)、社會(huì)團(tuán)體和社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)?；饡?huì)是通過捐贈(zèng)人的捐贈(zèng)款物作用于特定非營利目的的社會(huì)組織，法學(xué)理論中它屬于財(cái)團(tuán)法人，是財(cái)產(chǎn)的集合體，其設(shè)立與運(yùn)行目的往往帶有特定范圍內(nèi)的普惠性，如中國紅十字基金會(huì)、中國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展基金會(huì)、騰訊基金會(huì)等。社會(huì)團(tuán)體是依托于全體會(huì)員的共同意愿而產(chǎn)生的，會(huì)員的匯集是為了一致的公益目的。社會(huì)團(tuán)體在法學(xué)理論中屬于社團(tuán)法人，是人的集合體，所以其設(shè)立與運(yùn)行需要遵守全體會(huì)員共同制定的章程，如中華慈善總會(huì)、中國紅十字會(huì)總會(huì)等。社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)是由掌握專業(yè)知識(shí)的社會(huì)工作者為主體，專職的服務(wù)人員和志愿者為輔助構(gòu)成的服務(wù)組織[3]。該類組織的經(jīng)費(fèi)來源包括政府投資和社會(huì)捐贈(zèng)，日常工作就是提供專業(yè)性的服務(wù)，如政府主導(dǎo)建立的兒童福利院，其中的工作人員被要求應(yīng)具有學(xué)前教育專業(yè)、醫(yī)療護(hù)理專業(yè)等學(xué)歷。

但具體到網(wǎng)絡(luò)公益眾籌中，并不是所有的慈善組織都是適格的主體。由于涉及公開募捐事宜，根據(jù)《慈善法》第九條、第二十三條規(guī)定，除了要滿足開展慈善活動(dòng)為宗旨、非營利目的、名稱、住所、必要財(cái)產(chǎn)等慈善組織的一般條件之外，還要依法登記滿兩年之后方可申請公開募捐的發(fā)起資質(zhì)。這兩年不代表慈善組織無功無過的到達(dá)指定時(shí)間即可申請，根據(jù)《慈善組織公開募捐管理辦法》，想要申請公募資格的慈善組織必須具備理事會(huì)成員恪盡職守并滿足回避事由、依法納稅、社會(huì)組織評(píng)估結(jié)果為3A 以上、自登記以來無有觸犯法律法規(guī)政策之行為等條件才能向民政部申請。兩年中務(wù)必規(guī)范運(yùn)行才能為之后的申請通過提供合法有效的事實(shí)材料。前述條件都具備的慈善組織若要開展網(wǎng)絡(luò)公益眾籌，還必須在國務(wù)院民政部門統(tǒng)一或者指定的慈善信息平臺(tái)發(fā)布募捐信息。從2016 年8月31日民政部公示了第一批互聯(lián)網(wǎng)募捐信息平臺(tái)的名單至今，已有32 家互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)取得了網(wǎng)絡(luò)公益眾籌的資格。

慈善組織運(yùn)行網(wǎng)絡(luò)公益眾籌，相較于個(gè)人而言，優(yōu)勢明顯。首先，專業(yè)運(yùn)作，效率較高。特定慈善組織是由相關(guān)專業(yè)的工作人員組成，對于公益眾籌活動(dòng)的宗旨、流程及問題解決措施等都較為了解，尤其是互聯(lián)網(wǎng)作為高科技的產(chǎn)物，暫時(shí)還不能為社會(huì)所有成員所熟悉或掌握，如部分年齡較長者和接受教育程度較低者，對于互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)的具體操作均比較生疏，這將會(huì)影響其選擇網(wǎng)絡(luò)作為公益眾籌的渠道。專業(yè)人員能夠熟練處理相關(guān)事宜，使得該活動(dòng)正常運(yùn)轉(zhuǎn)，不會(huì)因非專業(yè)原因而暫?；蚴　Ｆ浯?，管理規(guī)范，預(yù)防個(gè)人不誠信情形。慈善組織如要展開網(wǎng)絡(luò)公益眾籌，大致可分為主動(dòng)創(chuàng)立和被動(dòng)展開兩類捐贈(zèng)項(xiàng)目的形式，此種分類并非對照慈善組織的積極性，而是啟動(dòng)方式的差異。主動(dòng)創(chuàng)立捐贈(zèng)項(xiàng)目是慈善組織的工作人員發(fā)現(xiàn)需要進(jìn)行救助的人或事，主動(dòng)為其創(chuàng)立項(xiàng)目，發(fā)布募捐信息的形式。而被動(dòng)展開捐贈(zèng)項(xiàng)目則是由求助者向慈善組織申請幫助，再由該組織進(jìn)行后續(xù)活動(dòng)的形式。實(shí)踐中，后者占比較大，即求助者自愿聯(lián)系慈善組織，告知自己所需事務(wù)。慈善組織在進(jìn)行公益眾籌活動(dòng)之初，便會(huì)對求助人之真實(shí)信息進(jìn)行調(diào)查、核實(shí)，一旦發(fā)現(xiàn)存在虛假不實(shí)信息，就會(huì)停止相應(yīng)活動(dòng)。懷有不法目的的人會(huì)因此有所忌憚，不敢輕易去嘗試行騙。再次，節(jié)約個(gè)人成本。慈善組織在網(wǎng)絡(luò)公益眾籌活動(dòng)中處于主導(dǎo)地位，根據(jù)法律法規(guī)及章程制定的規(guī)則和實(shí)踐積累的經(jīng)驗(yàn)，從始至終皆在預(yù)設(shè)好的框架中運(yùn)作。求助者將求助事宜告知于慈善組織后，便可以等待最終的結(jié)果（包括捐贈(zèng)數(shù)額、捐贈(zèng)期限等），這樣能省下人力、物力、時(shí)間等個(gè)人成本。如重病患者，將申請募捐事宜交予慈善組織后，便可安心治療，不需再投入過多的關(guān)注。最后，維護(hù)網(wǎng)絡(luò)公募秩序。近年來網(wǎng)絡(luò)違規(guī)犯罪案件屢見不鮮，在網(wǎng)絡(luò)公益眾籌活動(dòng)中出現(xiàn)的“騙捐”“詐捐”等也層出不窮，直接破壞了網(wǎng)絡(luò)中的公募秩序。秩序是安定之魂，網(wǎng)絡(luò)也從不是法外之地，前文已述，合法的慈善組織必須要登記，而想要取得公募資格，還要具備一定的條件，這些行為都在相關(guān)部門的監(jiān)管下完成，從而有建立良好網(wǎng)絡(luò)公募秩序的現(xiàn)實(shí)性。

但是，網(wǎng)絡(luò)公益眾籌中的慈善組織仍然存在許多問題。首先，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，全國登記在冊的共有10000 多家慈善組織，具有公開募捐資格的有1000 多家。但是根據(jù)《慈善法》規(guī)定，這些具有公募資格的慈善組織想要進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)公益眾籌，就必須在前述32 家互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)上發(fā)布相關(guān)公募信息。這實(shí)際上給特定慈善組織開展線上公益眾籌活動(dòng)設(shè)置了“上線”門檻，雖然法律條文中規(guī)定慈善組織可以同時(shí)在自己的網(wǎng)站發(fā)布募捐信息，但在互聯(lián)網(wǎng)募捐信息平臺(tái)上發(fā)布是前提，如果某個(gè)慈善組織沒有建立起自有網(wǎng)站，那么互聯(lián)網(wǎng)募捐平臺(tái)便是它唯一的選擇。這樣無形中抬高了互聯(lián)網(wǎng)募捐信息平臺(tái)在網(wǎng)絡(luò)公益眾籌的地位，造成了同為慈善組織卻存在差別待遇的不平等情形，不利于提升實(shí)體慈善組織的積極參與性。其次，求助者如果想通過網(wǎng)絡(luò)公益眾籌的方式獲得幫助，就需要在互聯(lián)網(wǎng)募捐信息平臺(tái)上填寫自己的個(gè)人信息和求助原因以及所需款物，這就涉及求助者的個(gè)人隱私保護(hù)。公眾的愛心流向定位于真實(shí)的事件，那么個(gè)別網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)為了得到捐贈(zèng)人的信任并順利完成募捐項(xiàng)目，就會(huì)將求助者的所有信息和盤托出，對于當(dāng)事者來說，也許會(huì)形成“二次傷害”。在實(shí)現(xiàn)募捐目的和保護(hù)個(gè)人隱私之間，如何把握公布信息的范圍成了一個(gè)棘手的問題。盡管網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的個(gè)人信息保護(hù)是網(wǎng)絡(luò)空間中具有共性的難題，但是在網(wǎng)絡(luò)公益眾籌這個(gè)特定的領(lǐng)域，因?yàn)樯婕扒笾吒鼮樵敿?xì)更為隱秘的個(gè)體信息，這就給互聯(lián)網(wǎng)募捐平臺(tái)提出了更高的要求。再次，個(gè)別互聯(lián)網(wǎng)募捐信息平臺(tái)是由相關(guān)企業(yè)出資設(shè)立的，有的企業(yè)承諾每年向互聯(lián)網(wǎng)募捐平臺(tái)捐贈(zèng)固定數(shù)額的款項(xiàng)以支持其公益事業(yè)。與社會(huì)大眾分散的個(gè)體捐款不同，企業(yè)捐贈(zèng)的數(shù)額通常比較高。該企業(yè)是否會(huì)直接或間接地影響互聯(lián)網(wǎng)募捐平臺(tái)的日常運(yùn)作？企業(yè)的營利性是否會(huì)體現(xiàn)于其捐款目的中？這些問題都需要有第三方力量介入，才能保證其純粹的公益性。最后，募捐中款物的流向最為引人注目，網(wǎng)絡(luò)公益眾籌大致可以分為三個(gè)階段，審核并接受申請—開啟募捐項(xiàng)目（收取款物）—剩余款物的處理。所有程序都是線上推進(jìn)，操作者只有互聯(lián)網(wǎng)募捐平臺(tái)，整個(gè)過程并沒有第三方力量介入監(jiān)督，不透明的財(cái)物流動(dòng)最容易產(chǎn)生權(quán)力濫用、監(jiān)守自盜等不良后果。行政機(jī)關(guān)往往是事后監(jiān)管，即出現(xiàn)了問題才進(jìn)行調(diào)查，如出現(xiàn)行為人賬目不明，甚至是卷款潛逃等犯罪行為，則已無追究責(zé)任的時(shí)間優(yōu)勢。

（三）行政機(jī)關(guān)

行政機(jī)關(guān)是代表國家對社會(huì)及公民進(jìn)行行政管理的公權(quán)力組織，其最大的特征是“權(quán)責(zé)一體”，行政機(jī)關(guān)的權(quán)力是人民通過人民代表大會(huì)制定的憲法和法律授予的，所謂“取之于民、用之于民”，該權(quán)力對應(yīng)的是行政機(jī)關(guān)為人民服務(wù)的職責(zé)。一個(gè)行政機(jī)關(guān)，它所擁有的一切權(quán)力同時(shí)也是它將履行的全部義務(wù)。立法中未規(guī)定行政機(jī)關(guān)可以作為網(wǎng)絡(luò)公益眾籌的啟動(dòng)主體，這便說明行政機(jī)關(guān)不能以參與者的身份進(jìn)入該活動(dòng)。

究其原因，筆者認(rèn)為，首先公開募捐本質(zhì)上是社會(huì)活動(dòng)，是社會(huì)成員參加的活動(dòng)，其中應(yīng)該保證參與者具有較高的自由度，在不違背公益目的的前提下，具體內(nèi)容可以多樣化，如捐贈(zèng)的形式，可根據(jù)不同的捐贈(zèng)者，采取一次性或月捐、半月捐等捐贈(zèng)頻率。但是行政機(jī)關(guān)的性質(zhì)就決定它的行為的作出必須有法律法規(guī)的依據(jù)，即便在行政管理活動(dòng)中有部分自由裁量權(quán)，也是特定范圍內(nèi)的幅度較小的取舍，與民事性質(zhì)的募捐活動(dòng)差異較大。其次，行政機(jī)關(guān)的一切舉動(dòng)都會(huì)引起公眾的高度關(guān)注，如若行政機(jī)關(guān)發(fā)起某一項(xiàng)公開募捐活動(dòng)，公眾的參與度會(huì)明顯提高，這對于其他募捐活動(dòng)的發(fā)起者而言，是不公平的。鑒于行政機(jī)關(guān)的特殊地位，公眾的跟隨性較強(qiáng)，一旦允許行政機(jī)關(guān)作為網(wǎng)絡(luò)公益眾籌的發(fā)起者，將會(huì)使得該領(lǐng)域中的主體力量嚴(yán)重失衡，繼而對網(wǎng)絡(luò)公募秩序產(chǎn)生消極影響。最后，行政機(jī)關(guān)的設(shè)置是為了在社會(huì)中不同領(lǐng)域發(fā)揮維持秩序和監(jiān)督管理的能動(dòng)作用，在網(wǎng)絡(luò)公益眾籌領(lǐng)域，為了使互聯(lián)網(wǎng)募捐信息平臺(tái)能夠規(guī)范運(yùn)作、實(shí)現(xiàn)其應(yīng)達(dá)到的公益目標(biāo)，行政機(jī)關(guān)是不可缺少的環(huán)節(jié)。它自身的公權(quán)力中所包含的權(quán)威性和公信力能夠震懾所涉互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)，因此行政機(jī)關(guān)作為監(jiān)管力量在網(wǎng)絡(luò)公益眾籌中最為合理。