高舒雅

(大連財(cái)經(jīng)學(xué)院 遼寧大連 116600)

本文主要圍繞：新型網(wǎng)絡(luò)營銷模式的興起及現(xiàn)狀；在此背景下產(chǎn)生的與之有關(guān)的問題及原因以及針對上述問題結(jié)合我國國情立法、司法實(shí)踐提出完善的建議等進(jìn)行研究。本文選取當(dāng)今社會熱點(diǎn)問題進(jìn)行法律專業(yè)的分析，具有前沿性；提出的構(gòu)建以法律規(guī)制為核心，執(zhí)法與監(jiān)督協(xié)同合作的新型網(wǎng)絡(luò)營銷模式治理體系理論新穎且具有實(shí)際的可操作性；打破傳統(tǒng)法律規(guī)制束縛，對新型網(wǎng)絡(luò)銷售模式的治理體系進(jìn)行規(guī)制，凝聚社會力量和法律基礎(chǔ)將問題糾紛高效解決。

1 新型網(wǎng)絡(luò)營銷模式的產(chǎn)生及特點(diǎn)

自2010年起，我國的網(wǎng)民群體逐漸龐大，電子商務(wù)網(wǎng)站飛速發(fā)展，以互聯(lián)網(wǎng)為基礎(chǔ)的網(wǎng)絡(luò)營銷模式應(yīng)運(yùn)而生。一般的網(wǎng)絡(luò)營銷模式就是“互聯(lián)網(wǎng)＋電商”，比如，淘寶、天貓、京東等，運(yùn)用計(jì)算機(jī)技術(shù)手段建立網(wǎng)絡(luò)銷售平臺，為廣大用戶提供眾多產(chǎn)品和服務(wù)，為經(jīng)營者提供網(wǎng)絡(luò)虛擬電子商鋪進(jìn)行經(jīng)營活動，經(jīng)營者與平臺提供者簽訂合約，約定繳付電子商鋪的租金來繼續(xù)其經(jīng)營活動，人們只能通過圖片、短視頻的介紹了解相關(guān)產(chǎn)品或者服務(wù)。與這種網(wǎng)絡(luò)營銷模式不同的是“電商＋直播”的新形式，采取直播的方式，更加即時(shí)、直觀生動地讓廣大消費(fèi)者了解產(chǎn)品或者服務(wù)的特性和作用，直播人員也會親自介紹和使用產(chǎn)品或者服務(wù)，大大增強(qiáng)在這種銷售模式下人們對于直播帶貨的信任感和認(rèn)同度。

2 新型網(wǎng)絡(luò)營銷模式現(xiàn)狀

2.1 新型網(wǎng)絡(luò)銷售模式呈現(xiàn)“火熱”趨勢

以2020年為例，除了新冠疫情期間對于實(shí)體商店的經(jīng)濟(jì)沖擊外，最大的變化就是“雙11”等大型購物節(jié)的商品或服務(wù)的銷售“狂歡”，累積的消費(fèi)欲望得以滿足，購買的內(nèi)需爆發(fā)，在很大程度上促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)增長。11月12日零點(diǎn)，第12個(gè)“雙11”最新紀(jì)錄定格在498218024493元，從2010年的9.93億到2020年的4982億元。這其中有很大一部分的交易歸功于直播帶貨。近一百個(gè)主播2020年下半年的帶貨銷售總額接近1130億元，總銷售量達(dá)到9.36億單。2021年，這種由消費(fèi)者網(wǎng)頁“種草“”安利”等轉(zhuǎn)向直播，比如抖音、快手等平臺進(jìn)行即時(shí)交易，京東“6.18”時(shí)期的平臺直播量累計(jì)帶貨成交額同比增長161%，數(shù)據(jù)顯示，品牌店鋪直播成交額同比增長超100%，成交超千萬元的店鋪直播間數(shù)量超2020年的兩倍，可見直播帶貨的火爆程度。

2.2 直播“翻車”事件頻繁發(fā)生

2020—2021年，直播“翻車”事件相繼發(fā)生，使得大眾對其影響力以及信任度大打折扣。某知名主播團(tuán)隊(duì)賣糖水燕窩被罰、同樣是某知名主播銷售某牌美容儀夸大宣傳、進(jìn)行引人誤解的商業(yè)宣傳被罰等，在頻繁發(fā)生類似事件之后，倘若因其虛假宣傳，最終產(chǎn)品或者服務(wù)不合格而使消費(fèi)者人身財(cái)產(chǎn)等受損失，造成產(chǎn)品缺陷責(zé)任，主播應(yīng)對其如何做出彌補(bǔ)或補(bǔ)償？為防止類似事件再發(fā)生，社會監(jiān)督的力量必不可少，如何構(gòu)建嚴(yán)格高效監(jiān)督制度等這些問題需要深入研究。

2.3 流量造假、數(shù)據(jù)造假的現(xiàn)象日益嚴(yán)重

某明星帶貨122萬，實(shí)際成交量只有4萬，招商方稱其刷單，某女星收商家80萬，但是沒有賣出去一件商品；另一主播收430萬坑位費(fèi)只賣出68.8萬的產(chǎn)品；某男主持人退貨率極高被質(zhì)疑刷單等現(xiàn)象亂出，數(shù)據(jù)造假、流量造假的現(xiàn)象是嚴(yán)重有損商譽(yù)的，基于主播的知名度和影響力，粉絲們以及消費(fèi)者對其高度信任，才購買其帶的“貨”，這種亂象不僅不利于個(gè)人名譽(yù)，更重要的是對社會風(fēng)氣的不良影響，公開、透明、和諧的市場才是人們所期冀的，依法規(guī)制才能更好地維護(hù)市場的公平競爭以及消費(fèi)者的知情權(quán)和公平交易權(quán)。

2.4 主播“偷逃稅”現(xiàn)象頻繁發(fā)生

直播行業(yè)能夠攫取巨大紅利的同時(shí)，也有不少主播“偷逃稅”。2021年12月，經(jīng)浙江省杭州市稅務(wù)局稽查局查明，網(wǎng)絡(luò)主播黃薇(網(wǎng)名：薇婭)在2019—2020年，通過隱匿個(gè)人收入、虛構(gòu)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)換收入性質(zhì)虛假申報(bào)等方式偷逃稅款6.43億元，其他少繳稅款0.6億元，依法對黃薇作出稅務(wù)行政處理處罰決定，追繳稅款、加收滯納金并處罰款共計(jì)13.41億元；網(wǎng)絡(luò)主播雪梨和林珊珊偷逃稅款被罰；網(wǎng)絡(luò)主播平榮(網(wǎng)名：驢嫂平榮)存在隱匿直播帶貨傭金收入偷逃稅款等行為，處罰共計(jì)6200.3萬元。這些事件背后，說明以網(wǎng)絡(luò)直播帶貨為主的新興行業(yè)還存在諸多法律問題和法律空白，直播帶貨收入高昂但是主播所承擔(dān)的社會責(zé)任及法律責(zé)任卻十分薄弱，如何與時(shí)俱進(jìn)地構(gòu)建完備的新型網(wǎng)絡(luò)營銷模式迫在眉睫。

3 分析直播帶貨中常見的法律問題

3.1 主播的定義

直播帶貨的主體主要是主播人員，消費(fèi)者直播中下單購買也是基于主播及其代言的自己心儀的產(chǎn)品或服務(wù)，對于主播的法律定義十分重要，關(guān)系著相應(yīng)法律責(zé)任由誰承擔(dān)、如何承擔(dān)的問題。根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第二條相關(guān)規(guī)定，廣告是商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定媒介和形式直接或者間接介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動，其代言人就是廣告主以外的自己的名義或者形象對商品、服務(wù)進(jìn)行推薦、證明的自然人、法人或其他組織。主播進(jìn)行的行為是“帶”貨而非“賣”貨，僅僅提供商品或者服務(wù)的鏈接通道的“中間人”，而非從事銷售活動的銷售者，正是由于主播的知名度和影響力，再在直播帶貨過程中以自己的名義和自己的真實(shí)使用情況證明以及推薦產(chǎn)品或者服務(wù)，其性質(zhì)、目的、手段與廣告代言人定義相一致，因此，主播應(yīng)屬于廣告代言人的范疇，受到《中華人民共和國廣告法》第十四條和第三十八條的規(guī)制，如有違法行為，應(yīng)當(dāng)依法規(guī)制。

3.2 虛假宣傳的規(guī)制

消費(fèi)者有知悉真情權(quán)，相對應(yīng)的，不作虛假或引人誤解的宣傳是作為經(jīng)營者的一項(xiàng)義務(wù)，在直播帶貨中將其代言的產(chǎn)品進(jìn)行虛假宣傳，該行為違反了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十條關(guān)于經(jīng)營者義務(wù)的相關(guān)規(guī)定，又違反了《反不正當(dāng)競爭法》第八條第一款關(guān)于規(guī)制虛假或引人誤解的商業(yè)宣傳行為，應(yīng)當(dāng)按照《反不正當(dāng)競爭法》第二十條第一款進(jìn)行規(guī)制，但是關(guān)于直播帶貨中進(jìn)行的廣告宣傳是否應(yīng)由《廣告法》進(jìn)行調(diào)整和規(guī)制，筆者不予以支持，商業(yè)廣告中“廣告主”需要對其發(fā)出的廣告信息的真?zhèn)呜?fù)法律責(zé)任，可是直播帶貨中“廣告主”很難明確找到且宣傳信息均由主播口述，而非文字、符號等形式呈現(xiàn)給大眾，語言的真?zhèn)?、?zhǔn)確都難以考證，因此將此廣告界定為商業(yè)廣告有點(diǎn)牽強(qiáng)，反而適用《反不正當(dāng)競爭法》比較合適。

3.3 網(wǎng)絡(luò)直播銷售平臺是否承擔(dān)法律責(zé)任以及承擔(dān)何種法律責(zé)任

網(wǎng)絡(luò)直播平臺是直播帶貨過程中必不可少的中介和橋梁，雖然平臺并未實(shí)際參與交易過程，但是直播和交易活動都依靠平臺得以順利進(jìn)行，環(huán)環(huán)相扣，對于消費(fèi)者等弱勢群體來說平臺提供者并不可完全置身事外。根據(jù)我國《網(wǎng)絡(luò)直播營銷管理辦法(試行)》《中華人民共和國電子商務(wù)法》相關(guān)規(guī)定賦予其相應(yīng)的責(zé)任，網(wǎng)絡(luò)直播營銷平臺應(yīng)擔(dān)負(fù)起對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的監(jiān)督作用，在消費(fèi)者受到侵害時(shí)為之提供經(jīng)營者的真實(shí)信息，協(xié)助消費(fèi)者維權(quán)。倘若平臺并未盡到監(jiān)管審查的義務(wù)，不作為或者亂作為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如果虛假宣傳侵犯消費(fèi)者合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)與銷售者、發(fā)布者一樣，承擔(dān)連帶責(zé)任。如果這些主體無法及時(shí)找到，消費(fèi)者可以向銷售者或者網(wǎng)絡(luò)直播銷售平臺請求損害賠償，之后平臺可再向過錯(cuò)方進(jìn)行追償。

4 構(gòu)建新型網(wǎng)絡(luò)營銷模式治理體系

4.1 以法律規(guī)制為核心

完善相關(guān)法律規(guī)制，才能保障社會公平正義。立法方面應(yīng)以現(xiàn)實(shí)社會的需要和廣大民眾的內(nèi)心呼聲為根據(jù)，立足于社會，立足于人民，為構(gòu)建法治國家、法治社會、法治政府提供立法基礎(chǔ)和核心之源。其中應(yīng)注意的問題：首先，立法調(diào)研。制定法律之前應(yīng)進(jìn)行案件發(fā)生率、解決率以及社會影響程度的調(diào)研，將案件法律性質(zhì)歸類統(tǒng)計(jì)，設(shè)計(jì)民意調(diào)查問卷，問題可包括：是否支持法律的完善，應(yīng)當(dāng)如何完善等問題。在真實(shí)可靠的數(shù)據(jù)的支撐下，依法開展立法活動。其次，立法過程中要保證程序合法，程序合法是保障立法工作有效開展的重要依據(jù)。而自2021年5月25日起施行《網(wǎng)絡(luò)直播營銷管理辦法(試行)》，正是與時(shí)俱進(jìn)地完善立法的重要體現(xiàn)。

4.2 以嚴(yán)格執(zhí)法為重心

國家及地方市場監(jiān)督管理局下屬的各部門應(yīng)當(dāng)組建網(wǎng)絡(luò)直播平臺專門監(jiān)管部門，不僅對直播帶貨的網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法依法監(jiān)督，還應(yīng)當(dāng)對帶貨主播是否依法納稅、收入來源是否合法等進(jìn)行依法調(diào)查。線上線下結(jié)合監(jiān)管，對于社會公眾的舉報(bào)、投訴等維權(quán)行為及時(shí)關(guān)注并依法進(jìn)行調(diào)查。依據(jù)《網(wǎng)絡(luò)直播營銷管理辦法(試行)》以及相關(guān)法律、行政法規(guī)，依法執(zhí)法，為網(wǎng)絡(luò)直播平臺建立賬號安全以及直播營銷統(tǒng)計(jì)、注銷等功能的管理中心，對于主播違規(guī)、平臺違法等行為實(shí)時(shí)監(jiān)控，及時(shí)處罰。

4.3 社會監(jiān)督應(yīng)協(xié)同執(zhí)法合作

社會監(jiān)督主要是運(yùn)用社會輿論、媒體、廣大人民群眾等力量采取發(fā)現(xiàn)、舉報(bào)、投訴等方式對不法的網(wǎng)絡(luò)營銷行為進(jìn)行監(jiān)督。消費(fèi)者可以撥打12315進(jìn)行投訴有關(guān)“直播帶貨”中的產(chǎn)品或服務(wù)問題；廣大民眾可以舉報(bào)網(wǎng)絡(luò)主播存在“偷逃稅”等行為；各式各樣的“買家秀”等，社會監(jiān)督應(yīng)當(dāng)是讓“民聲”得以體現(xiàn)，讓“民聲”看得見，讓“民聲”落實(shí)到位的監(jiān)督方式，市場監(jiān)督管理部門、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)協(xié)會等有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)廣泛聽取民意、積極進(jìn)行有關(guān)調(diào)查、核實(shí)等，各個(gè)部門聯(lián)手協(xié)作，共同打擊不法行為，讓人民群眾在每一次“網(wǎng)購”中都能感受到信賴和安全。

4.4 三者合一，逐步完善新型網(wǎng)絡(luò)營銷模式治理體系

消費(fèi)者維護(hù)自身權(quán)益應(yīng)依據(jù)法律，同時(shí)經(jīng)營者、銷售者、網(wǎng)絡(luò)平臺等在進(jìn)行銷售、經(jīng)營行為時(shí)也依據(jù)法律，政府機(jī)關(guān)、法院等國家機(jī)關(guān)同樣也依法秉公辦案《，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《網(wǎng)絡(luò)直播營銷管理辦法(試行)》等法律的不斷完善將有利于社會公正和市場清朗。嚴(yán)格執(zhí)法和社會監(jiān)督相輔相成，協(xié)同合作能夠加快執(zhí)法的效率，及時(shí)止損，使人民大眾的合法權(quán)益免受長期傷害。聚眾之力，方解萬難，構(gòu)建新型網(wǎng)絡(luò)營銷模式治理體系需從法律規(guī)制、嚴(yán)格執(zhí)法、社會監(jiān)督各個(gè)方面共同努力。