任媛媛 戴文俊

北京聯(lián)合大學，北京 100101

傳統(tǒng)手工藝是我國文化重要組成部分，是人民群眾長期實踐的結(jié)晶。傳統(tǒng)手工藝承載了其發(fā)源地特有的人文底蘊，是當?shù)厝嗣袼枷胍庾R與精神價值傳承的表現(xiàn)形式。近年來，隨著經(jīng)濟全球化和工業(yè)化進程的加速，傳統(tǒng)手工藝生存的空間不斷被壓縮，知識產(chǎn)權(quán)的保護也處于難以救濟的困境之中，嚴重制約著傳統(tǒng)手工藝的傳承與發(fā)展。當前，加大對傳統(tǒng)手工藝保護的力度，健全現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)體系尤為重要。

一、傳統(tǒng)手工藝的概況及知識產(chǎn)權(quán)保護的必要性

（一）傳統(tǒng)手工藝的概況

相對現(xiàn)代社會而言，傳統(tǒng)手工藝仍是傳統(tǒng)文化的重要部分，是一種藝術(shù)形態(tài)。手工藝是指經(jīng)由手工勞動進行制作的工藝美術(shù)，具有獨特藝術(shù)風格且不同于大工業(yè)機械化生產(chǎn)的工藝美術(shù)。由于傳統(tǒng)手工藝在人類社會發(fā)展和演進過程中所形成并得以傳承延續(xù)，同時具備了生產(chǎn)性、活態(tài)性、藝術(shù)性、民族性、非物質(zhì)性等特點。

（二）傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護的必要性

首先，傳統(tǒng)手工藝傳承目前面臨著惡劣的生存現(xiàn)狀，保護手工藝成為當務(wù)之急。近年來，伴隨著現(xiàn)代化進程，傳統(tǒng)手工藝遭遇到來自工業(yè)生產(chǎn)的打擊。傳統(tǒng)手工藝生產(chǎn)模式常常是家族傳承的條狀模式。其次，傳統(tǒng)手工藝侵權(quán)案件頻發(fā)也是其所面臨的主要問題。相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)情況的數(shù)量也呈逐年上升態(tài)勢。怎樣運用知識產(chǎn)權(quán)對傳統(tǒng)手工藝者的相關(guān)權(quán)益進行有效保護，幫助其在實踐中維權(quán)，已是傳統(tǒng)手工藝行業(yè)的重中之重。最后，從國際層面和我國發(fā)展角度考慮，為傳統(tǒng)手工藝構(gòu)建合理完善的知識產(chǎn)權(quán)保護制度，是政治、經(jīng)濟與文化發(fā)展的多方需求結(jié)果。針對我國國情制定專有制度已是刻不容緩的事情。可以看出，知識產(chǎn)權(quán)制度是實現(xiàn)社會政策的重要工具，挽救傳統(tǒng)手工藝，需從制定相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)保護制度出發(fā)。而《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》中也涉及構(gòu)建傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護制度之提議。由此可見，保護傳統(tǒng)手工藝已歸入到中國知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略體系之中。［1］

二、我國傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護立法現(xiàn)狀與不足

國際上關(guān)于手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護的討論始于20世紀中后期，伴隨全球市場經(jīng)濟的飛速發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)的談?wù)搹奈赐Ｐ?。當然國際組織對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)（包括民間手工藝在內(nèi)）的保護也越來越重視。第三十二屆聯(lián)合國教科文組織會議通過了《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》，這是當前國際層面在全面保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)（包括民間手工藝在內(nèi)）方面的規(guī)制，且同時為各國建立保護民間手工藝法律體系提供了參考。

除了國際組織的關(guān)注外，在文化軟實力日益重要的今天，各國都對本國的傳統(tǒng)文化立法加以保護，作為傳統(tǒng)文化組成部分的傳統(tǒng)手工藝也同時受到了立法的保護。我國對傳統(tǒng)手工藝的立法保護也并非空白，在《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護條例》和知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律中都有提及對傳統(tǒng)手工藝的保護。本文將對我國傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護立法現(xiàn)狀以及不足進行剖析。

（一）我國對傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護的立法現(xiàn)狀

我國在《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護條例》和知識產(chǎn)權(quán)的有關(guān)法律中對傳統(tǒng)手工藝的保護均有提及。

《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》于2011年出臺，標志著我國開始從法律層面對傳統(tǒng)知識資源的保護開展工作。根據(jù)該法第二條①第二條 本法所稱非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實物和場所。包括：（一）傳統(tǒng)口頭文學以及作為其載體的語言；（二）傳統(tǒng)美術(shù)、書法、音樂、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技；（三）傳統(tǒng)技藝、醫(yī)藥和歷法；（四）傳統(tǒng)禮儀、節(jié)慶等民俗；（五）傳統(tǒng)體育和游藝；（六）其他非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。屬于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)組成部分的實物和場所，凡屬文物的，適用《中華人民共和國文物保護法》的有關(guān)規(guī)定。所述，傳統(tǒng)技藝被視為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，受到本法的保護?！斗俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)法》主要設(shè)立了三個制度對非物質(zhì)文化進行保護：1.調(diào)查制度，即建立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)檔案及數(shù)據(jù)庫，方便相關(guān)數(shù)據(jù)的公開與查詢。同時，縣級以上人民政府、文化主管部門、公民、法人和其他組織、境外組織這幾類主體都可以開展對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的調(diào)查工作，擴大了數(shù)據(jù)庫相關(guān)信息的來源。2.代表性項目名錄制度。這項制度是我國根據(jù)自身國情設(shè)計的具有中國特色的一項制度。根據(jù)該制度，我國建立了國、省、市、縣四級名錄體系，對各類各級別非物質(zhì)文化遺產(chǎn)予以保護。3.傳承與傳播。該法重點提出了對“傳承人”的保護。該法第四章對傳承人的審定、保護措施、應(yīng)盡義務(wù)等方面設(shè)置了專門的條款，同時也規(guī)定國家對代表性傳承人的傳承、傳播活動提供必要的物質(zhì)支持與精神鼓勵。

《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》重點通過行政手段對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行保護，在對傳統(tǒng)手工藝的私權(quán)利保護方面略顯薄弱，并未深入到權(quán)利人主體范圍、具體權(quán)利義務(wù)以及權(quán)利期限等方面，無法解決非遺主體和客體的認定，民事權(quán)利享有等問題，對于手工藝知識產(chǎn)權(quán)糾紛的解決也無能為力。［2］《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》第四十四條②第四十四條 使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)涉及知識產(chǎn)權(quán)的，適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。也涉及到了關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定，盡管只是銜接性的條款，但這表明知識產(chǎn)權(quán)制度能夠彌補該法在私權(quán)保護方面的不足，通過設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)制度來保護傳統(tǒng)手工藝。

《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護條例》是我國首部專門關(guān)于傳統(tǒng)手工藝保護的行政條例。該條例共21條，分別從保護原則、認定制度、保護措施、命名制度以及相關(guān)法律責任五個方面的內(nèi)容進行規(guī)定。但是，該條例重點針對傳統(tǒng)工藝美術(shù)品的物質(zhì)形態(tài)保護，在非物質(zhì)形態(tài)方面涉及太少。另外，該條例仍是框架性規(guī)定，未提出對傳統(tǒng)手工藝的權(quán)利主體、客體和權(quán)利義務(wù)的完整保護措施。

除上述兩項具體規(guī)定外，傳統(tǒng)手工藝作為一種智力成果，原則上可以通過知識產(chǎn)權(quán)法加以保護。我國的《著作權(quán)法》《商標法》《專利法》和《反不正當競爭法》均對傳統(tǒng)手工藝的保護略有涉及。例如，傳統(tǒng)手工藝作品歸《著作權(quán)法》保護范圍；《專利法》也通過設(shè)置遺傳資源標志對文化遺產(chǎn)進行保護。值得討論的是，我國對各種形式的知識產(chǎn)權(quán)保護都有一定的保護期限，但對傳統(tǒng)手工藝的保護期限卻沒有明確的規(guī)定，這與傳統(tǒng)手工藝不斷傳承的特點不無關(guān)系。除了保護期限的缺位外，具體到各個知識產(chǎn)權(quán)部門法中，對于傳統(tǒng)手工藝的保護還存在主體難以確定、客體不明、創(chuàng)造性與新穎性不足等諸多問題，阻礙了傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)的行使。［3］

（二）我國在知識產(chǎn)權(quán)保護方面的不足

根據(jù)上述分析，我國對傳統(tǒng)手工藝保護立法存在如下問題：

1.針對傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)的立法保護并不到位。當前我國對傳統(tǒng)手工藝的保護主要以行政方式為手段，未涉及私權(quán)保護，相關(guān)權(quán)利主體和內(nèi)容的規(guī)定含糊不明。并且《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護條例》仍屬于原則性規(guī)定，不具有可操作性。我國關(guān)于傳統(tǒng)手工藝保護的立法相對零散，沒有建成完備的保護體系，保護水平參差不齊。盡管部分地方性立法的質(zhì)量高于現(xiàn)有的國家法律，但地方性法規(guī)和規(guī)章的效力不高，且只能在自身區(qū)域適用。所以我國當前亟需一部全國性、權(quán)威性的保護立法，以加大對知識產(chǎn)權(quán)的私法保護力度，激發(fā)人們對傳統(tǒng)手工藝的傳承激情和創(chuàng)新活力，推動傳統(tǒng)手工藝的傳承與傳播。

2.我國傳統(tǒng)手工藝行業(yè)存在知識產(chǎn)權(quán)觀念淡薄、維權(quán)艱難的情況。很大一部分傳承人知識產(chǎn)權(quán)觀念淡薄，法律知識缺少。對于自身知識產(chǎn)權(quán)的保護意識不強，更有部分傳承人甚至不知道如何有效運用知識產(chǎn)權(quán)來保護自己的作品不被侵犯，以及在傳承人自身知識產(chǎn)權(quán)被侵犯后，不知如何訴諸法院，采用法律手段解決侵權(quán)問題。

3.傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護機制亟待健全。只有對知識產(chǎn)權(quán)形成有效的保護知識機制，傳統(tǒng)手工藝的內(nèi)涵價值才能充分發(fā)揮。雖然，我國在傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護方面已取得一定的成績，但未達到全面的保護效果，依然存在相當?shù)木窒扌?。因此，依靠現(xiàn)行的制度不能有效地進行保護傳統(tǒng)手工藝及其傳承。因此，需要我們學習和借鑒國外的知識產(chǎn)權(quán)保護模式，從中吸取更有效和切實的經(jīng)驗。

三、完善我國傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護的措施

（一）明確權(quán)利主體

明確權(quán)利主體關(guān)系到知識產(chǎn)權(quán)的行使，權(quán)利的行使、義務(wù)的承擔以及利益的分配，是保護傳統(tǒng)手工藝的基礎(chǔ)。只有權(quán)利和義務(wù)的歸屬得到明確，才能更有效地保護依附于權(quán)利人的智力成果，調(diào)動權(quán)利人主動傳承與傳播的積極性，實現(xiàn)對傳統(tǒng)手工藝的全面保護。傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人可分為以下三類：

1.個人主體。指特定個人對其傳承和在此基礎(chǔ)上創(chuàng)造的傳統(tǒng)手工藝權(quán)利人。對于特定技藝，其創(chuàng)造者和傳承人往往是個人，故而對此類技藝，其知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人可以認為是個人。這類傳統(tǒng)手藝的長遠流傳需以法律的形式承認個人在這項技藝上的成果，鼓勵傳承人不斷創(chuàng)新，并為其注入新的創(chuàng)意和生命力。

2.族群主體。我國的許多傳統(tǒng)手工藝以家族傳承的模式代代傳承，在現(xiàn)代通過抽象的傳承方式進行傳承的特定族群也可以認定為傳統(tǒng)手工藝的權(quán)利人，通過成立組織機構(gòu)行使權(quán)利。群體是一個整體，代表了其內(nèi)部全部個體成員的共同利益，承擔管理與傳承的職責。組織機構(gòu)能夠發(fā)揮協(xié)調(diào)群體中個體利益，代表個體維護權(quán)利的功能，有效地解決了個體傳承因法律知識不足而利益受損的現(xiàn)象。

3.國家主體。傳統(tǒng)手工藝是國家文化的重要組成部分，甚至是一國文明的標志。據(jù)此，國家也可成為傳統(tǒng)手工藝的權(quán)利主體。但針對其權(quán)利、訴訟等諸多方面的規(guī)定與個體、族群存在巨大差異。因此，國家并不宜作為傳統(tǒng)手工藝的常見權(quán)利主體，僅當傳統(tǒng)手工藝權(quán)利主體不明或相關(guān)群體已喪失傳承保護能力時國家才能夠作為傳統(tǒng)手工藝的權(quán)利主體。

（二）確定保護期限

我國現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)法對傳統(tǒng)手工藝的保護期限尚無明確規(guī)定。而關(guān)于傳統(tǒng)手工藝的保護期限多久為適宜，目前學界和立法部門傾向于永久保護。［4］

一門成熟的手工藝往往歷經(jīng)幾代人的傳承與改進，凝聚了幾代人的智慧，其創(chuàng)作時間具有周期長與延續(xù)性的特點。因此在保護期限上，傳統(tǒng)手工藝應(yīng)在分類、分型和分層的基礎(chǔ)上，對某些具有通性的手工藝設(shè)置有針對性的保護期限，達到合理保護的目的。例如，對于經(jīng)典的民間手工藝技術(shù)，尤其是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)技藝、具有保密性質(zhì)的技藝，可以給予永久性的保護。但對于代表性不明顯、一般民間手工藝技術(shù)則可以設(shè)置合理的期限。此外，還可以借鑒《商標法》中的商標續(xù)展制度，設(shè)置傳統(tǒng)手工藝續(xù)展制度，以此解決權(quán)利主體死亡、解散或者因保護不力導致技藝流失的問題；設(shè)置續(xù)展制度條件，對不再適宜保護或不再具有保護意義的傳統(tǒng)手工藝不再提供權(quán)利保護。

（三）加強監(jiān)管與救濟機制建立

通過對國外相關(guān)法律的分析可知，完善的監(jiān)管與救濟機制也是保護傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)重要的一部分。監(jiān)管與救濟可以通過建立地方行業(yè)協(xié)會的方式進行。［5］由行業(yè)協(xié)會承擔日常對傳統(tǒng)手工藝的登記、宣傳、管理和侵權(quán)監(jiān)督工作。此外，也可以將監(jiān)督與救濟職責賦予地方行政部門，建立規(guī)范的異議處理機制。但需要注意的是，由行政部門承擔管理職責時，要防止傳承人在單一的不受限的行政權(quán)力保護下失去自我保護、自我革新的動力與積極性。對于傳統(tǒng)手工藝的監(jiān)督與救濟，應(yīng)建立“行政機關(guān)—行業(yè)協(xié)會—傳承人”三元結(jié)構(gòu)，以傳承人主動維護權(quán)利為主，行政權(quán)力為輔幫助傳統(tǒng)手工藝的傳承。

四、結(jié)語

傳統(tǒng)手工藝制作是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中最具價值的組成部分，保護傳統(tǒng)手工藝任重道遠。根據(jù)我國保護工作的現(xiàn)狀，仍存在一些局限性。不過，無論從哪個方面探索知識產(chǎn)權(quán)制度保護傳統(tǒng)手工藝的可行性，究其根本都需要符合我國的基本情況。結(jié)合其他領(lǐng)域在知識產(chǎn)權(quán)上的實踐經(jīng)驗，無論成功與否，都可以成為我國探索建立傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護制度的借鑒與參考。最后，建立完整的機制才是有利于傳統(tǒng)手工藝傳承與發(fā)展的有力保障。