韓晨曦

青島科技大學(xué)法學(xué)院，山東 青島 266100

一、問題的提出

當(dāng)兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司通過商業(yè)行為相互持有彼此股份，成為彼此股東時(shí)，產(chǎn)生的這種股權(quán)結(jié)構(gòu)，就是交叉持股。

垂直型交叉持股指的是當(dāng)互相持股的兩個(gè)公司為母子公司時(shí)，此時(shí)的股權(quán)結(jié)構(gòu)為縱向的交叉持股，其中一方公司對(duì)另一方公司存在實(shí)際上的控制關(guān)系。另一種交叉持股的類型是指橫向判斷公司之間是否直接持有對(duì)方的股份。例如，甲乙兩個(gè)公司，互相持有對(duì)方的股份，并且不涉及第三方公司，該情況則被稱為直接持股；如果甲乙丙三方公司成三角形互相持股結(jié)構(gòu)，即甲持股乙、乙持股甲、丙持股丁，那么這種情況則被稱為間接持股。

雖然交叉持股的商業(yè)模式并未被法律明文規(guī)定，但是在商業(yè)實(shí)踐中屢見不鮮。其中有比較常見的，因公司之間互相投資，而造成的少部分股權(quán)交叉持有；但也有極易產(chǎn)生出逃出資和過度內(nèi)部控制損害公司權(quán)益的行為。這種負(fù)面的股權(quán)結(jié)構(gòu)，多發(fā)生在垂直型交叉持股，即一方公司對(duì)另一方有實(shí)際控制權(quán)的交叉持股上，也就是說雙方互為母子公司的情況下。因此，許多國家都對(duì)于這種母子公司型的垂直型交叉持股嚴(yán)格控制，本文也將對(duì)這種以母子公司為載體的垂直型交叉持股的危害和法律規(guī)制進(jìn)行分析。

二、垂直型交叉持股的危害

（一）垂直型交叉持股對(duì)競(jìng)爭(zhēng)的危害

母公司對(duì)子公司往往在商業(yè)實(shí)踐中存在經(jīng)營、管理上的實(shí)際控制力。當(dāng)雙方通過交叉持股，形成穩(wěn)定聯(lián)盟時(shí)，因?yàn)楣局鹄谋拘裕瑫?huì)遵循商業(yè)最大化的目標(biāo)，此時(shí)母子公司將會(huì)極易形成壟斷組織，破壞良性的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。

交叉持股在商業(yè)實(shí)踐中，十分有利于互相持股的公司進(jìn)行資金的籌措。因?yàn)榛ハ喑钟斜舜说墓煞輹?huì)大大提高公司之間資金周轉(zhuǎn)往來的安全感，減少公司之間壟斷和博弈的概率，降低了企業(yè)經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)。此時(shí)由母子公司為載體的壟斷聯(lián)盟，將會(huì)非常容易生長(zhǎng)，互相持股所帶來的商業(yè)合作的安全感和便利，將會(huì)促進(jìn)壟斷組織的生長(zhǎng)和發(fā)展，并且排擠其他公司退出市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。母子公司的業(yè)務(wù)多存在交叉重合的部分，甚至是一個(gè)產(chǎn)業(yè)的上下游的關(guān)系，此時(shí)以交叉持股為手段的壟斷組織，將會(huì)擁有極大的行業(yè)話語權(quán)，累積龐大的經(jīng)濟(jì)力量，進(jìn)而掌握市場(chǎng)支配地位，產(chǎn)生限制競(jìng)爭(zhēng)的惡劣影響。并且母子公司都擁有獨(dú)立的法人資格，行政機(jī)關(guān)在判斷其是否構(gòu)成市場(chǎng)支配地位的壟斷組織時(shí)，往往要花費(fèi)更大的時(shí)間和行政成本。

因此垂直型的交叉持股，極易產(chǎn)生對(duì)市場(chǎng)具有支配地位的壟斷組織，增加市場(chǎng)的封閉性，排斥其他企業(yè)進(jìn)入市場(chǎng)，實(shí)施操縱市場(chǎng)價(jià)格、產(chǎn)量等破壞競(jìng)爭(zhēng)的行為。

（二）垂直型交叉持股對(duì)證券市場(chǎng)的危害

交叉持股對(duì)于穩(wěn)定股權(quán)結(jié)構(gòu)有積極的作用，而這種正面影響在母子公司中尤為明顯。但是這種穩(wěn)定的股權(quán)結(jié)構(gòu)將會(huì)減少雙方公司的股票進(jìn)入證券市場(chǎng)流通，還會(huì)導(dǎo)致因母子公司互相知曉對(duì)方股權(quán)信息產(chǎn)生內(nèi)幕交易，影響正常證券市場(chǎng)的秩序。

當(dāng)公司相互持股后，一方如果需要己方的股價(jià)變化，只需要讓另一方公司拋售或購入相應(yīng)份額的股份。當(dāng)持股的公司為母子公司時(shí)，雙方的經(jīng)營、信息、公司消息都是處于共享的狀態(tài)，那么在這種情況下公司之間的互相買入或拋售股票的行為，則會(huì)導(dǎo)致在資本市場(chǎng)上雙方股票的供需情況是被公司控制的、公司股價(jià)也是被雙方操縱的，這不符合證券交易市場(chǎng)公平、透明的交易原則。

正如前文所說，母公司實(shí)際上對(duì)子公司有經(jīng)營上的控制權(quán)，雙方分享了其他交叉控股的公司所無法分享的內(nèi)部消息和信息，但是母子公司都擁有獨(dú)立的法人資格，在證券市場(chǎng)上可以獨(dú)立操作。這種信息上的共享和操作上的獨(dú)立，很容易增加內(nèi)部交易的可能性，交叉持股的母子公司可以看作形式上的兩個(gè)獨(dú)立公司和實(shí)質(zhì)上的一個(gè)聯(lián)合公司，這種特殊的公司結(jié)構(gòu)是內(nèi)幕交易和聯(lián)合交易產(chǎn)生的溫床。

（三）垂直型交叉持股對(duì)公司資本的危害

公司資本是公司運(yùn)行經(jīng)營的基礎(chǔ)，而資本的真實(shí)穩(wěn)定也是公司對(duì)于中小型股東和債權(quán)人的最大保證。但是垂直型的交叉持股卻極易對(duì)公司資本產(chǎn)生負(fù)面影響，接下來本文將會(huì)從資本三原則的角度開始分析。

首先母子公司的交叉持股將會(huì)導(dǎo)致雙方資本虛增，出現(xiàn)實(shí)際資本虛假，違反了資本穩(wěn)定原則。例如甲乙為母子公司，注冊(cè)資本為300萬，互相持股。甲乙又向?qū)Ψ焦就顿Y200萬。形式上，雙方資本各自增加到500萬，但實(shí)質(zhì)上公司資本并沒有任何的變化，依舊是初始的300萬，但是對(duì)于不了解內(nèi)幕情況的其他中小型投資者以及債權(quán)者，就產(chǎn)生了公司資本增加的假象。

其次母子公司也會(huì)導(dǎo)致出逃出資等違反資本真實(shí)性的負(fù)面情況。例如當(dāng)甲乙為母子公司時(shí)，公司注冊(cè)時(shí)，各自在對(duì)方公司資本中繳300萬，之后甲公司再將乙公司在甲公司資本中繳的300萬以投資的名義重新還給乙公司，這就形成了公司出逃出資的行為，嚴(yán)重傷害公司資本的真實(shí)性。

交叉持股的優(yōu)勢(shì)在于持股的雙方非常容易獲得對(duì)方的資金支持，這對(duì)于資本的靈活性和交易的安全性都有益處。但是因?yàn)榻徊娉止傻墓局g資本的交叉和聯(lián)系，也非常容易導(dǎo)致連鎖效應(yīng)，當(dāng)其中一方經(jīng)營出現(xiàn)較大危機(jī)時(shí)，持股的另一方也將受到波及，這種連鎖效應(yīng)，在資本經(jīng)營等方面相較于普通交叉持股更為緊密的母子公司垂直型持股結(jié)構(gòu)上更加明顯。

（四）垂直型交叉持股對(duì)公司治理的危害

交叉持股中對(duì)公司的正面印象中最重要的便是穩(wěn)定公司的經(jīng)營。其中垂直型交叉持股分離了經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)。母子公司通過互相交叉持股，讓經(jīng)營者專注于經(jīng)營企業(yè)，同時(shí)母公司可以以相同資金控制更多的股份。雖然此舉穩(wěn)定了自身的利益，也穩(wěn)定了經(jīng)營權(quán)，但是卻對(duì)公司治理存在著不小的隱患。

現(xiàn)代公司權(quán)力往往以分權(quán)制衡的模式進(jìn)行，即監(jiān)督機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)。各個(gè)機(jī)構(gòu)分工明確，互相制約，以此達(dá)到權(quán)力的平衡。母子公司的垂直型交叉持股將會(huì)對(duì)權(quán)力的制衡模式產(chǎn)生極大的沖擊。母公司在交叉持股的股權(quán)模式下，對(duì)子公司的控制力將達(dá)到空前的狀態(tài)，子公司僅僅是母公司的形式股東，實(shí)質(zhì)上子公司的行為是需要聽命于母公司的指令的，股東的自治權(quán)力蕩然無存［1］。這將會(huì)嚴(yán)重導(dǎo)致子公司自身的利益受損，并且傷害子公司中的中小型股東。

由上可知，垂直型交叉持股在對(duì)競(jìng)爭(zhēng)、證券市場(chǎng)、公司資本和公司治理等方面都有負(fù)面影響，因此有必要對(duì)垂直型交叉持股進(jìn)行法律規(guī)制。

三、垂直型交叉持股的法律制度和監(jiān)管建議

從上文中可知，交叉持股是一把雙刃劍，它既有穩(wěn)定經(jīng)營，分?jǐn)傦L(fēng)險(xiǎn)的有利影響；也存在著催生壟斷，阻礙競(jìng)爭(zhēng)等負(fù)面影響。如何發(fā)揮它的正面影響，抑制它的負(fù)面影響，才是我們需要做的。交叉持股的兩個(gè)公司一旦因其持有對(duì)方股份而導(dǎo)致一方對(duì)另一方的經(jīng)營產(chǎn)生過大的影響，那么危害就將隨之而來，平衡兩者之間的關(guān)系，才能利用交叉持股的優(yōu)勢(shì)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。而垂直型的交叉持股中，因其天然的母子公司關(guān)系，導(dǎo)致這種平衡更容易打破，也是我們規(guī)制這種行為的難點(diǎn)所在。

要研究如何規(guī)制垂直型的交叉持股，首先要清楚如何界定母子公司。關(guān)于母子公司的界定一般存在兩種標(biāo)準(zhǔn)：一是實(shí)質(zhì)主義：某一公司對(duì)其他公司具有實(shí)質(zhì)的控制力，例如可以操作對(duì)方的經(jīng)營行為、商業(yè)活動(dòng)，則該公司被稱為另一公司的母公司；二是形式主義：某一公司持有其他公司的股份達(dá)到一定的比例，即為母子公司關(guān)系［2］。這兩種界定標(biāo)準(zhǔn)中，前者看重的母公司對(duì)子公司的影響，并不是以是否控股為標(biāo)準(zhǔn)；后者則是簡(jiǎn)單以控股比例來認(rèn)定。

交叉持股并非都是危害，它也有非常多有利于公司經(jīng)營的優(yōu)勢(shì)，但是這種優(yōu)勢(shì)在垂直型交叉持股這種股權(quán)結(jié)構(gòu)下，卻往往會(huì)產(chǎn)生負(fù)面影響。究其原因，還是這種特殊股權(quán)的載體母子公司之間，母公司對(duì)子公司的控制力所導(dǎo)致的。因?yàn)槟腹緦?duì)子公司的資本控制，經(jīng)營時(shí)很容易產(chǎn)生控制力。這就會(huì)導(dǎo)致微觀上損害公司以及中小股東的利益；宏觀上損害證券市場(chǎng)和競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。因此實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)更適合在交叉持股這種商業(yè)行為下界定母子公司。

在具體認(rèn)定的問題上，可借鑒我國臺(tái)灣地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)，分析一個(gè)公司是否能對(duì)另一公司進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的控制。例如：公司是否持有另一公司超過半數(shù)的股份、是否可以控制另一公司的實(shí)際管理、經(jīng)營者；雙方管理者或股東是否存在一定比例的重合相同等。

（一）垂直型交叉持股的法律制度

一般來說對(duì)于垂直型交叉持股的法律規(guī)定可以概括為三種：

一是允許母子公司雙向持股。例如，德國法律允許母子公司雙向持股的情形存在。但德國也會(huì)通過限制母公司投票權(quán)的方式來保護(hù)中小股東的利益。除此之外，世界各國法律多數(shù)允許一般公司之間的交叉持股，但對(duì)垂直型交叉持股的態(tài)度都非常嚴(yán)格。

二是原則上禁止母子公司交叉持股，但是有例外規(guī)定的情況，例如：子公司從第三公司中受讓了全部股份，其中包括母公司的部分股份或者是第三方公司與子公司合并后，原第三方公司中存在母公司股份的情形。此種規(guī)定僅限于子公司持股母公司的股份，反之則禁止，考慮到子公司相較于母公司來說，影響力較小，暫時(shí)性持股，不會(huì)對(duì)母公司的經(jīng)營有過多的干預(yù)。

三是對(duì)雙向持股的比例進(jìn)行限制，即允許母公司少部分的持有子公司的股份，但不得持股比例超過法律規(guī)定的上限。例如，當(dāng)母公司已經(jīng)取得子公司一定比例的股份時(shí)，多出來持有的股份也不享有相應(yīng)的股東表決權(quán)。

因此，本文認(rèn)為相較于我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的情況，我國存在大量的中小型股東，原則上應(yīng)當(dāng)禁止母子公司互相持股，但是也應(yīng)當(dāng)允許例外情況出現(xiàn)。雖然垂直型交叉持股，弊大于利，尤其是以母子公司為載體會(huì)更容易出現(xiàn)經(jīng)營者為了自身的利益的穩(wěn)定利用對(duì)另一公司的支配地位，做出損害公司利益、債權(quán)人等第三人權(quán)益的行為。但如上文所說，商業(yè)實(shí)踐中也會(huì)出現(xiàn)一些情況，子公司無意掌握了母公司的股份，例如通過公司合并得到一部分母公司的股權(quán)，屬于允許持股的例外情況。該情況仍然需要法律的監(jiān)管。

（二）垂直型交叉持股的監(jiān)管建議

1.規(guī)定子公司持有母公司股權(quán)的期限

如上文所述在商業(yè)活動(dòng)中，存在子公司無意間持有母公司股份的情況。當(dāng)子公司通過對(duì)第三方公司的商業(yè)活動(dòng)，例如合并、購買第三方全部股份等行為，無意間掌握了原先第三方持有的母公司的股權(quán)時(shí)，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定子公司在一定期限內(nèi)出售母公司的股份，并且在該期限內(nèi)，子公司不就持有的母公司股權(quán)享有相應(yīng)的投票表決權(quán)［3］。

垂直型交叉持股的危害，不以母子公司持有對(duì)方股份的方式和渠道而改變。例外情況也只是當(dāng)子公司無意持有母公司股份時(shí)，法律給予的一個(gè)暫時(shí)性的許可，給予子公司時(shí)間處分母公司的股份，防止交叉持股的負(fù)面影響出現(xiàn)。

2.限制子公司處分母公司股權(quán)的方式

當(dāng)子公司持有母公司的股權(quán)時(shí)，法律需規(guī)定其在一定期限內(nèi)對(duì)其進(jìn)行處分。一般來說，子公司可以自由處分所持的母公司股份，但是也要對(duì)其有例外的限制。例如子公司不得將股份出售給已經(jīng)持有母公司一定比例的第三方公司或者對(duì)子公司或母公司有實(shí)際控制影響力的第三方公司。

正如前文所述，垂直型交叉持股的載體為母子公司，即一方公司對(duì)另一方公司有足夠大的影響力。當(dāng)子公司將持有的母公司的股份出售給已經(jīng)持有一定比例母公司股份的第三方時(shí)，通過此次商業(yè)交易，第三方將會(huì)掌握更多的母公司的股權(quán)，從而達(dá)到對(duì)母公司的控制，兩者形成實(shí)質(zhì)上的“母子公司”并以此為載體形成垂直型的交叉持股結(jié)構(gòu)［4］。因此，法律應(yīng)當(dāng)對(duì)子公司處分母公司的股權(quán)方式進(jìn)行一定的限制，但是出于交易自由原則的考慮，一般情況下，應(yīng)當(dāng)允許子公司自由地處分母公司的股權(quán)。

四、結(jié)語

交叉持股的具體表現(xiàn)方式在商業(yè)實(shí)踐中十分復(fù)雜多變，但因其有著分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、穩(wěn)定經(jīng)營等優(yōu)點(diǎn)，許多公司也樂于使用這種商業(yè)股權(quán)模式來經(jīng)營。本文在此僅討論了其中危害較大的、以母子公司為載體的垂直型交叉持股。我們應(yīng)當(dāng)厘清其中的區(qū)別，正確認(rèn)識(shí)交叉持股的特點(diǎn)、分別規(guī)范監(jiān)管不同類型的交叉持股，將其優(yōu)勢(shì)發(fā)揮到最大化，將其負(fù)面影響縮減到最小。對(duì)于橫向的平行交叉持股，我們應(yīng)當(dāng)給予一定的交易自由，著眼于事中、事后的動(dòng)態(tài)監(jiān)管，例如完善信息披露政策、優(yōu)化完善股東大會(huì)的表決制度；對(duì)于縱向的垂直交叉持股，我們應(yīng)當(dāng)原則性禁止，在僅有的例外情況里也要嚴(yán)加管控，杜絕經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)被破壞、良性競(jìng)爭(zhēng)被打破、中小投資者利益受損等危害出現(xiàn)。