李琛

貴州民族大學 法學院，貴州 貴陽 550000

一、云南楚雄彝族生態(tài)習慣法產生基礎

（一）客觀基礎：生態(tài)環(huán)境的變遷

我國古代彝族分布地區(qū)幾乎皆有森林覆蓋，而云南四川等地由于地勢復雜，山高林密，交通不便，形成了較為封閉的自然環(huán)境，在這樣的前提下，彝族聚落形成了獨特的民族文化。猿人時期，元謀人生存的地區(qū)有熱帶常綠闊葉林及疏樹草地[1]。舊石器時代，彝族地區(qū)森林繁茂，攀枝花市仁和區(qū)的舊石器遺址中，發(fā)掘出土了象、熊、豹、犀牛、野牛等20多種動物遺骸，大量動物的存在說明攀枝花地區(qū)當時具有廣袤的森林[2]。新石器時期彝族地區(qū)依然有茂密的森林，大量野生動物骨骼證明元謀大墩子東側的蓮花山森林密布[3]。公元前4000年左右，西南地區(qū)森林覆蓋率特別高，四川、云南森林覆蓋率約80%，貴州約45%～50%。秦漢時期，西南廣大山地森林茂密，草原遼闊，人煙稀少，當地居民生活生產方式仍以狩獵游牧為主[4]。魏晉南北朝時期，滇東北地區(qū)有十分茂密的森林，據《華陽國志.南中志》記載，南廣郡（包括今威寧、鎮(zhèn)雄等地）“多蛇蛭虎狼”[5]。唐宋時期對我國西南彝族地區(qū)森林開發(fā)仍然有限，據記載，楊佐到大理國買馬經過川滇地區(qū)時所見景象為：“值山深木茂，煙靈郁盛，興欲雨而莫辨日之東西，間或迷路，竟日不能逾一谷也”[6]。直至明朝中期，西南彝族地區(qū)森林依然保持較好，楊慎在《滇程記》中記載：“樣備驛九亭……緯箐以升，樹多松花，多杜鵑，鳥多鸚鵡，群飛蔽林，若朔方鴉然”[7]。而從清朝之后，彝族地區(qū)森林資源開始遭到破壞，大量移民進入山區(qū)，玉米、馬鈴薯在滇黔川桂的彝族地區(qū)推廣種植，其中以滇最為突出，在各地均有種植[8]。而云南地區(qū)種植玉米馬鈴薯必須在砍伐森林清除樹木的基礎上進行，加之清朝礦業(yè)和鹽業(yè)的發(fā)展也進一步加劇了對彝族地區(qū)生態(tài)環(huán)境的破壞，礦區(qū)附近的森林遭砍光之后，森林砍伐的范圍便向更遠處延伸?！吧w煎銅、煮鹽，皆須用炭，皆仰藉于山本。先則就近取之，便而切賤，年久用多，漸遠漸難，炭貴則銅、鹽不得不貴”[9]。森林遭到砍伐之后，動物資源及水資源自然會遭到破壞。民國時期永仁縣的苴卻、查里么、蓮池一帶變成“荒涼光山、薪柴奇缺”[10]。加之由于生態(tài)環(huán)境破壞而帶來的自然災害以及傳統(tǒng)狩獵生產方式的改變，云南楚雄彝族地區(qū)的居民逐漸形成了基于森林文化而產生的生態(tài)習慣法。

（二）主觀基礎：宗教信仰

彝族的宗教信仰是一種基于森林文化而產生的原始宗教信仰，并非現今某一系統(tǒng)的宗教流派信仰。彝族的宗教信仰中，包括了神靈崇拜、祖先崇拜、圖騰崇拜，其中神靈崇拜與圖騰崇拜的部分內容，其產生來源于彝族人民對生活環(huán)境的生態(tài)保護意識。從彝族的神靈崇拜看，彝族對山神的崇拜同時也是對森林之神的崇拜，森林是彝族地區(qū)人民生存的基礎。因此，在彝族的宗教信仰體系中，最大的山神叫唧得，管理著所有的山脈：“所有大山脈，都歸唧得管……山脈的譜系，共有十二代。十二大山脈，一山變十山，十山變百山，百山變千山，千山變萬山，全歸唧得管”[11]。同時，彝族人民還認為山神掌管耕地、放牧、狩獵等關乎當地居民生計的一切事項，這也成為了彝族生態(tài)習慣法產生的基礎之一。在彝族宗教信仰中的祖先崇拜和圖騰崇拜之中，同樣對植物和動物有著崇拜，彝族普遍崇拜杜鵑花，云南楚雄彝族崇拜的馬纓花屬于杜鵑花科，四川涼山彝族崇拜的索瑪花是杜鵑花別名。在楚雄彝族眼中，馬纓花是彝族祖先的保護神，在彝族創(chuàng)世史詩中有提到彝族祖先在面臨大洪水泛濫之時，是藏于馬纓花樹做成的木桶之中得以生存繁衍，因此當地彝族人民對馬纓花有著特別的情感。除了對花的崇拜，彝族還對樹有所崇拜，例如彝族普遍對“龍樹”的崇拜，龍樹是彝族龍崇拜的象征和載體，龍是司水之神，因此彝族人民所崇拜的龍樹大多為守護水源之樹，每年彝族人民會在龍樹之下進行祭龍活動，祈求風調雨順，庇護村民免遭災害。除此之外，彝族還對鷹、虎、狗等動物有所崇拜，彝族英雄史詩《阿魯舉熱》中，“魯”在彝語中有“龍”之意，而“舉熱”則是“老鷹”，傳說中阿魯舉熱是龍鷹之子，而在史詩之中，“啟西”（即老虎）作為神獸與阿魯舉熱共同戰(zhàn)斗。彝族人民的一系列動植物崇拜，也成為了彝族生態(tài)習慣法發(fā)展的基礎。

二、云南楚雄彝族生態(tài)習慣法的內容

（一）對植物的保護

在我國傳統(tǒng)觀念中，“萬物有靈觀”一向是我國各民族先民的宗教信仰，而筆者在永仁調研過程中，永仁彝族因自古生長于森林之中，“萬物有靈觀”進一步在永仁彝族中發(fā)展為“人木共生”觀，在永仁彝族中流傳著這樣一句俗語：“人生死都離不開樹，活著要靠樹生火，死了要靠樹做棺材。”彝族創(chuàng)世史詩《勒俄特依》中記載，人類剛產生時，有與雪族同生的動植物共12種，其中6種是植物，說明在彝族中流傳有人與植物同源（雪族）的說法。在尼支呷洛的傳說中，尼支呷洛的12個兒子中有6人的后代變成植物，大兒子的后代變成樹，二兒子的后代是菌枝，三兒子的后代是葡萄，四兒子的后代是牽牛花，五兒子的后代是野草，六兒子的后代是蕨[12]?？梢姡谝妥宓挠^念中，植物具有非常重要的地位。彝族習慣法中對植物的保護有以下幾種類型：

1.對森林的保護

在維的鄉(xiāng)桃苴村調研過程中，當地村民帶領筆者參觀了“龍樹窩”處的“護林碑”，該碑立于道光七年（公元1827年），碑文內容因碑體長期受侵蝕而導致部分不清，大致內容如下：“……樹木為水源之本豈容砍伐，合公同議定約規(guī)……不得行砍伐樹木、開挖山地、破壞風水……”，后附有共同議定約規(guī)的村民姓名以及“禁止條例”。禁止條例內容為：“禁止砍伐樹木、禁止開挖山地、禁止燒炭賣、禁止破壞風水，違者罰銀拾兩，憑系以上各條，各家保守。”后附有該碑所保護森林樹木的范圍，彝族人民對于森林資源保護的習慣法也以碑文及村規(guī)民約的形式得以體現。在建國后的20世紀60年代，云南大姚曇華鄉(xiāng)松子園村彝族村民共同立下村規(guī)民約，其中對于山林保護的規(guī)定如下：“引發(fā)山火者罰款并為村子敲鑼喊事一個月。多次引發(fā)山火則罰款加倍，并由村長責令其搬遷到離村300米之外居住”[13]。由此可見，彝族人民對森林資源保護的習慣法由來已久并且在建國后仍然在發(fā)揮著作用。

2.對特定植物的保護

云南楚雄彝族基于宗教禁忌，對特定植物具有崇拜之情，這些特定的植物都成為了云南楚雄彝族生態(tài)習慣法保護的對象。云南楚雄彝族因為支系眾多且分布于不同地區(qū)，各地彝族心目當中對于不同的植物的象征意義也有所不同，以楚雄州彝族為例，在《林人共生：彝族森林文化及變遷探究》[14]一文中，學者劉榮昆進行了細致的總結。

以永仁彝族為例，永仁彝族對于馬纓花、松樹、古樹具有特殊的崇拜。每年農歷二月初八，是當地彝族的耕牛節(jié)，彝族人民早上要從山上采回馬纓花，然后把馬纓花插在廄口上、掛在牲口角上，祈求六畜興胚、五谷豐登。同時，在當地彝族心目中馬纓花還是生育之神的象征，當地婦女不孕或嬰兒生病也會拜馬纓花神。馬纓花還是美麗的象征，當地彝族把新生的女嬰稱為“依咪魯”，即馬纓花，希望女嬰長成一位標致美麗的姑娘。因為馬纓花樹被看做是彝族的祖先神、保護神、生育神、美神的象征，所以在日常生活中，不能砍伐和燒馬纓花樹，這對馬纓花樹的保護起到了重要作用。同樣，松樹也是永仁彝族心目中彝族先民的恩人，據永仁當地傳說，古代時期皇帝派一位將軍攻打該地，殃及眾多平民，將軍與當地一位彝族村民相熟并且心懷憐憫，并與他說你在院中種植一棵松樹，我的手下看到松樹后便會放過你家，于是這位村民通知全村人在自家院中種上松樹，最終彝族的血脈得以保留。在維的鄉(xiāng)夜可臘村彝族村民進行的祭祖活動時，必須先祭拜山神，而“山神”正是一棵松樹，村民在松樹前以石頭搭廟，并進行祭拜，永仁彝族稱山神為“阿嗔味嘻摸捏”，管理生產生活的方方面面，如糧食豐收、六畜興巧、社會穩(wěn)定、防御搶匪、防御瘟疫等諸方面[15]。山神成了永仁彝族生產豐收、生活幸福的心靈依靠。

此外，永仁彝族對于古樹也有著特別的崇拜，彝族認為古樹有神靈附著，砍伐古樹會遭到報應?！叭嗽谑篱g，莫去砍古木，砍了古木樹，樹倒如雷轟，猶如天倒塌，宛若地塌陷，生靈遭涂炭，自身遭報應”[16]。同時，彝族也認為古樹是龍神的象征，于是將一些古樹奉為“龍樹”或是“神樹”。此外，永仁彝族對于“神樹”的信仰極為廣泛：“每座墳、每塊地、每一個村寨甚至大多數人都設有一棵神樹，代表山神保佑此人與物”[17]。無論是“龍樹”還是“神樹”，所有的古樹在彝族地區(qū)都有一個特點，那便是禁止砍伐，這也為我國古樹名木的保護做出了巨大的貢獻。

（二）對動物的保護

云南楚雄彝族生態(tài)習慣法中對于動物的保護也尤為重視，在楚雄彝族文獻《勒俄特依》中有這樣的一段描述：遠古大地上一片荒，毫無生機，于是天神阿俄署布種植了草和樹木；樹林草原中沒有動物，于是阿俄署布趕來了鹿，叫來了云雀；云雀餓了，阿俄署布捉來了螞蚱……。由此可見，云南楚雄彝族人民自古以來便具有樸素的人與自然相互依存，及可持續(xù)發(fā)展觀念。云南楚雄彝族對于動物保護的習慣法多體現在圖騰崇拜和禁忌之中，例如大姚彝族崇尚老虎，將其奉為部落守護神；直苴彝族有敬狗習俗，因為在彝族傳說中，彝族先民糧食的種子是狗從天上帶來的。

從飲食禁忌來看，彝族有許多禁止捕食動物的習慣法，永仁彝族忌食騾、馬、驢、狗、貓、蛇、水牛、黃鱔、烏鴉、燕子、喜鵲等肉。在創(chuàng)世史詩中，洪水時期，彝族祖先由馬、驢、水牛等動物養(yǎng)大，而糧食的種子粘在狗的尾巴上，由狗帶到了彝族人民祖先的手中，保證了彝族的繁衍延續(xù)，燕子喜鵲等動物在彝族傳說中會給人帶來吉祥。據楚雄彝族典籍記載：“菁溝那上邊，森林樹木睦，和睦是一場，這是和睦伴。樹林菁雞睦，和睦是同伴，巖上有一伴，陡坡母熊睦……栗林三菁里，獐子栗樹睦，和睦伴這多。松林三洼里，野豬黃牙睦。草叢螞蚱睦，荒地云雀睦”[18]。“睦”字體現了彝族對動植物和諧共生的認識，也體現了彝族倡導人與自然和諧相處的理念。

（三）對水資源的保護

從維的鄉(xiāng)桃苴村龍樹窩護林碑內容來看，彝族人民在很早之前就已經意識到水資源的重要性，并提出“樹木為水源之本”的觀點，因此水源地的古樹甚至是樹林被奉為“龍樹”，這也體現了彝族人民對水的重視。有樹木才會有水，有樹和水才能使生態(tài)系統(tǒng)良好運轉?！耙偷厣皆蓝?，山多水也多”[19]勾勒出彝族地區(qū)山多水多的資源整狀況，“沒有樹和水，不會生萬物。地上的草木，林中的生靈，山中的青水，都要保護好”[20]。

水同樣是云南楚雄彝族先民自然崇拜的對象，在滇南彝族創(chuàng)世史詩《阿黑西尼摩》中，遠古創(chuàng)世始祖阿黑西尼摩在西白勒里的奢徹海里躺著睡覺，生下了天地萬物，并用自己的乳汁喂養(yǎng)天地萬物[21]。在這個傳說中，水孕育了創(chuàng)世之神，而創(chuàng)世神又在原初之海中創(chuàng)造了人類始祖，體現了云南楚雄彝族樸素的生物進化觀念，同時也體現了云南楚雄彝族對于水資源的重視。云南永仁彝族對水源的保護突出體現在對水源林的保護，水源林被稱為“龍樹”，當地習慣法對此有相關規(guī)定：任何時候都不得砍伐龍樹，不可在水源處洗衣服、吐口水、大聲喧嘩、大小便，不能讓家畜踩到水源，若有人冒犯了主管水的龍，則要對其進行處罰并舉行相應的補救儀式，人去世后必須取一壺水源地之水獻給死者。可見，水在于云南楚雄彝族心目當中的地位[17]。而在云南武定縣大洗衣村彝族村寨中有一塊內容明確的水習慣法碑，作出了如下規(guī)定：“1.每年正月十五日——十八日三天，村中居民無論是否用得著兩條主要的溝水，每戶均須出一男勞力，全村統(tǒng)一行動，修理兩條主要的水溝，違者議罰。2.溝的兩邊一丈以內不得開挖耕地。3.因飲水、洗衣服均在同一條水溝，所以吃早飯前不準在溝里洗衣服；牛馬等牲口在此之前也不得過這條溝。4.放注田水，聽候公推的“水頭”安排，各按順序，不得妄為”[22]。

三、云南楚雄彝族習慣法的現實價值

（一）法治價值

1.立法層面：因地制宜彌補上位法空白

劉雁翎教授指出，國家生態(tài)法治之效用在少數民族地區(qū)不同程度存在著“宏觀抽象”“鞭長莫及”“水土不服”等問題[23]。因此，導致在國家生態(tài)環(huán)境法治的背景下，少數民族地區(qū)不同程度上存在著行為規(guī)則的空白[24]。學者鄒淵認為，現代法律應該或必須從良性習慣法中吸取營養(yǎng)，充分利用法制傳統(tǒng)的本土資源，尤其是少數民族自治地方的自治立法和“變通法”應從中得到啟示[25]。國家層面立法，大多以宏觀視角針對共性問題，而針對不同地方由于不同條件產生的特殊問題，國家層面立法難以面面俱到，全面兼顧。對此，我國采取民族區(qū)域自治及基層群眾自治制度，為各地方結合自身條件自己解決當地特殊問題提供可充足的空間。云南省內各個彝族聚居區(qū)由于其地理位置、動植物分布、氣候條件等不盡相同，在當地長期生活的彝族聚落所形成的生態(tài)習慣法也有不同之處，這也很好的反映了不同地方的不同問題。而其中具有科學價值的習慣法規(guī)定，既符合實際情況又具有扎實的群眾基礎，因而操作性相對較強，實施起來也卓有成效。

2.司法層面：促進法官自由裁量權與公平正義相結合

法的生命在于實施，法的權威也在于實施。正確的司法要兼顧形式與實質的雙重正義，從司法實踐角度看，法律具有滯后性，其總是落后于社會的發(fā)展。因此，面對民族地區(qū)的特殊問題、特殊矛盾，制定法的短板便會暴露出來，此時就需要法官發(fā)揮自由裁量權，在公平公正、合情合理的前提下，對產生于法律空白地帶的問題進行自由裁量。云南楚雄彝族生態(tài)習慣法體現了當地彝族人民對于生態(tài)環(huán)境保護的價值追求、宗教信仰、道德規(guī)范，具有相當的群眾基礎，被當地群眾所普遍接受。因此，當地基層法院法官對處于制定法漏洞地帶的矛盾時，可結合習慣法進行裁判。例如：云南大姚縣曇花鄉(xiāng)菜西拉彝族村村民鐘某因盜伐30多棵樹木，被當地法院處以2 000元罰款。但根據當地生態(tài)習慣法，鐘某除上繳罰款外，還要補種盜伐數量數倍的樹木并罰酒。最后，在地法院參照民俗習慣，作出了令當地全體居民滿意的判決。此案體現了法官自由裁量權與彝族生態(tài)習慣法結合的靈活運用，同樣也體現了云南楚雄彝族生態(tài)習慣法的司法價值。

3.執(zhí)法層面：降低執(zhí)法成本提高執(zhí)法效率

貫徹環(huán)境法“公眾參與”原則，以云南楚雄彝族生態(tài)習慣法作為國家層面立法的補充，發(fā)揮其執(zhí)法價值，對云南楚雄彝族地區(qū)的生態(tài)法治建設具有重要意義。在四川大小涼山地區(qū)，作為各彝族村落中具有高尚品德和智慧的“德古”充當著外交官和法官的角色，對外談判，對內裁判各種糾紛，只要得到糾紛雙方認可，“德古”就有權進行一切判決[26]。而在云南各彝族地區(qū)，該角色大多由“畢摩”擔任，因此在一些地區(qū)也會被稱作“端公”或“先生”，雖然該集調解員、法官、執(zhí)法者于一身的角色在不同地區(qū)有不同的稱呼，但都體現了彝族地區(qū)自古以來具有專門找的執(zhí)法人員，且對于該人員具有一定的道德和知識水平的要求，居民們也會尊重和信服該執(zhí)法人員做出的判決。因此，在不違反國家法治精神與原則的前提下，因地制宜借鑒當地習慣法“執(zhí)法人員”的經驗，吸納當地有影響力的人物輔助生態(tài)環(huán)境執(zhí)法，或引導宗教組織協(xié)助生態(tài)環(huán)境執(zhí)法，可大大提高執(zhí)法效率，減少執(zhí)法成本。因此，“一旦有違反習慣法的事情發(fā)生，人們迫于心理的壓力和周圍輿情的壓力會自動接受制裁，國家執(zhí)法成本幾乎為零”[27]。

（二）政策價值

1.有利于彝族地區(qū)樹立綠色發(fā)展理念

2018年憲法修正在序言中加入了“貫徹新發(fā)展理念”一條，所謂新發(fā)展理念，即是習近平總書記提出的“創(chuàng)新、協(xié)調、綠色、開放、共享”五大發(fā)展理念，其中，綠色是永續(xù)發(fā)展的必要條件和人民對美好生活追求的重要體現，綠色發(fā)展就是要解決好人與自然和諧共生問題。彝族對生態(tài)環(huán)境的價值有較為透徹的理解：“山林中的野獸，雖然不積肥，卻能供人食，可食勿濫捕，狩而應有限。山上長的樹，菁中成的林，亦不可濫伐。有樹才有水，無樹水源枯。世上有萬物，人缺水不行，畜缺水不行，蟲缺水不行，五谷缺了水，還不如野草”[28]。這段話體現出森林對人類生存及生態(tài)系統(tǒng)運轉的決定意義。因此，彝族先民對可持續(xù)發(fā)展的綠色理念有了一定的理解，而彝族生態(tài)習慣法在彝族地區(qū)又具有較強的認可度，可見彝族生態(tài)習慣法有利于推動彝族地區(qū)綠色發(fā)展。

2.有利于彝族地區(qū)鄉(xiāng)村振興的推進

“民族要復興，鄉(xiāng)村必振興?！?021年4月29日全國人大常委會通過的《中華人民共和國鄉(xiāng)村振興促進法》，第一條就便指明了鄉(xiāng)村振興的目的，是為了“促進農業(yè)全面升級、農村全面進步、農民全面發(fā)展，加快農業(yè)農村現代化，全面建設社會主義現代化國家”。習近平總書記強調：“讓良好生態(tài)成為鄉(xiāng)村振興支撐點?！币妥迦嗣竦纳鷳B(tài)習慣法具有一定的科學性，有利于促進彝族地區(qū)鄉(xiāng)村綠色發(fā)展，而生態(tài)習慣法則多以村規(guī)民約的形式表現出來，這恰好與我國目前的基層群眾自治制度相符合。在彝族地區(qū)利用彝族生態(tài)習慣法，因地制宜，探索生產發(fā)展、生活富裕、生態(tài)良好的綠色之路，也有利于鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略的推進。良好生態(tài)是鄉(xiāng)村振興的財富和優(yōu)勢，百姓富與生態(tài)美是統(tǒng)一的。

3.有利于鑄牢中華民族共同體意識

黨的十九屆五中全會《建議》提出：“堅持和完善民族區(qū)域自治制度，全面貫徹黨的民族政策，鑄牢中華民族共同體意識，促進各民族共同團結奮斗、共同繁榮發(fā)展?！辫T牢中華民族共同體意識，重點在于不斷滿足各族群眾的美好生活需要，鞏固和發(fā)展平等團結互助和諧的社會主義民族關系，促進各民族像石榴籽那樣緊緊抱在一起。隨著社會的發(fā)展，各地區(qū)間交通更加方便，云南楚雄彝族地區(qū)彝族人民與各民族交往也日益頻繁，各民族文化聯(lián)系日益緊密，對生態(tài)環(huán)境的保護正成為各民族人民的共同追求，形成了民族生態(tài)文化認同。同時，對現代生態(tài)文化認同也使得人們對工業(yè)文明掠取自然資源的方式進行反思，并倡導采取科學與文化的方式來維護與治理生態(tài)環(huán)境[29]。只有這樣才能夠促進各民族社會與自然環(huán)境之間建立更為和諧的關系，實現民族社會的可持續(xù)發(fā)展，從而進一步鑄牢中華民族共同體意識。