尚瑋（研究員/博士） （上海交通大學(xué)稅務(wù)研究所 上海國家會計學(xué)院智能財務(wù)研究院 上海 200127）

一、引言

當(dāng)前，國際政治經(jīng)濟(jì)形勢正在發(fā)生重大變化，科技進(jìn)步與產(chǎn)業(yè)重塑、全球治理體系與經(jīng)貿(mào)合作關(guān)系都面臨著極大的挑戰(zhàn)；面對世界百年未有之大變局，黨中央、國務(wù)院提出加快構(gòu)建以國內(nèi)大循環(huán)為主體、國內(nèi)國際“雙循環(huán)”相互促進(jìn)的新發(fā)展格局，這是在深入分析當(dāng)前和未來國內(nèi)外政治經(jīng)濟(jì)環(huán)境，結(jié)合我國目前發(fā)展階段而做出的重大戰(zhàn)略決策部署。實現(xiàn)“雙循環(huán)”可持續(xù)發(fā)展，既要以實體經(jīng)濟(jì)的高質(zhì)量發(fā)展為依托，同時也需要金融市場的創(chuàng)新支持。近年來，隨著智能智造、移動互聯(lián)網(wǎng)等新經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展，部分企業(yè)通過VIE股權(quán)架構(gòu)設(shè)置離岸信托，從而實現(xiàn)財富管理、家族傳承、稅收籌劃的目的，這反映了國內(nèi)資本在全球范圍內(nèi)尋找投資機(jī)會、合理配置經(jīng)濟(jì)資源與加強(qiáng)財富管理的訴求在逐漸增強(qiáng)。對離岸信托加大政策研究力度、規(guī)避國際稅收風(fēng)險、維護(hù)國家稅收利益，是實現(xiàn)我國“雙循環(huán)”新發(fā)展格局的必然要求，特別是在當(dāng)前新冠肺炎疫情流行、地緣政治沖突激烈的外部環(huán)境下，洞悉離岸信托風(fēng)險、制定我國稅收管理規(guī)則，是維護(hù)我國金融安全、實現(xiàn)信托高質(zhì)量發(fā)展的必然要求。

二、離岸信托的交易結(jié)構(gòu)與特點

現(xiàn)代信托起源于英國的USE制（“尤斯制”），隨著經(jīng)濟(jì)全球化和資本跨境流動日益頻繁，基于家族財富繼承、財產(chǎn)保護(hù)和稅收籌劃等目的，離岸信托的交易形式逐漸呈現(xiàn)。離岸信托（Offshore Trust）是指委托人為了特定目的需要，將本人或家族的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至本國以外的離岸地，由非本國居民的專業(yè)受托人實行管理的信托結(jié)構(gòu)。與信托相比，離岸信托最鮮明的特點在于信托過程跨越不同的司法管轄區(qū)，由此導(dǎo)致法律適用規(guī)則不統(tǒng)一，其結(jié)果有利于離岸信托當(dāng)事人實現(xiàn)信托財產(chǎn)代際繼承、避稅籌劃和財富轉(zhuǎn)移等私益目標(biāo)。離岸信托包括全權(quán)信托、固定收益信托、自益信托、慈善信托等多種形式。

（一）離岸信托的交易結(jié)構(gòu)。

1.離岸信托的參與主體。傳統(tǒng)信托結(jié)構(gòu)中的當(dāng)事人主要有委托人、受托人和受益人。委托人是將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至他人名下，委托他人管理、運用和處理的人；受托人是根據(jù)信托協(xié)議對信托財產(chǎn)進(jìn)行管理和處分的人；受益人是離岸信托的受益對象。離岸信托在傳統(tǒng)信托之外，又增加了保護(hù)人（也稱“監(jiān)管人”），所謂保護(hù)人是指為保護(hù)受益人的利益，監(jiān)督受托人對信托的執(zhí)行情況，受委托人、受益人指派并協(xié)助管理信托事務(wù)的人。由于信托財產(chǎn)處于遠(yuǎn)離委托人的離岸地，為消除受托人基于“受托人中心主義”帶來的投資風(fēng)險和信息不對稱風(fēng)險，保護(hù)人可以發(fā)揮監(jiān)督和約束的作用。

圖1 離岸信托的交易結(jié)構(gòu)示意圖

2.離岸信托的運作模式。離岸信托的設(shè)立過程就是財富或者資本收益的跨境轉(zhuǎn)移過程。財富的跨境轉(zhuǎn)移表現(xiàn)為現(xiàn)金類流動資產(chǎn)跨境轉(zhuǎn)移或者固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)通過變更登記轉(zhuǎn)移至離岸地境內(nèi)的受托人名下，由受托人依據(jù)信托協(xié)議管理、處分和分配收益。資本收益的跨境轉(zhuǎn)移普遍采取“VIE/SPV+信托協(xié)議”的交易結(jié)構(gòu)，通過協(xié)議控制（以下簡稱“VIE”）和特殊目的公司（以下簡稱“SPV”）在離岸地搭建多層境外公司，由境外公司采取股權(quán)控制或協(xié)議控制（WOFE）的方式，持有境內(nèi)的動產(chǎn)、不動產(chǎn)、有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)，并將境內(nèi)的資本利得或利潤轉(zhuǎn)移至境外公司名下，并由受托人按照信托協(xié)議支付給受益人。當(dāng)財富或資本收益權(quán)轉(zhuǎn)移至離岸地后，受托人一般采用特別信托（VISTA）、私人信托（PTC）、外國信托（Foreign Trust）、特別信托（STAR）等形式管理和處分信托財產(chǎn)。

（二）離岸信托的特點。

1.獨特的法律屬性。離岸信托的設(shè)計核心在于將委托人的財富轉(zhuǎn)移至委托人認(rèn)為安全的離岸地，目前離岸地主要是英美法系傳統(tǒng)的“避稅天堂”地區(qū)。這些離岸地具有外匯管制寬松、低稅率、注重個人隱私保護(hù)等特點。世界主要離岸地信托法律制度詳見表1。

表1 世界主要離岸地信托法律制度

從世界主要離岸地的信托法律制度看，離岸信托的特征有：一是注重個人隱私保護(hù)，離岸地普遍不需要辦理離岸信托信息登記和申報，避免了高凈值個人財富線索外泄的風(fēng)險；二是存續(xù)期長，普遍在100年以上甚至無限期，目的在于以信托保護(hù)規(guī)則的穩(wěn)定性實現(xiàn)家族財富的代際傳承；三是低稅負(fù)，對離岸信托普遍不征收遺產(chǎn)稅、所得稅和資本利得稅，顯著降低了信托財產(chǎn)的稅收負(fù)擔(dān)；四是基于普通法系保護(hù)信托財產(chǎn)，避免繼承請求權(quán)、債權(quán)請求權(quán)和外國法院司法裁判對信托財產(chǎn)的安全性和完整性造成破壞。

2.復(fù)合的價值屬性。離岸信托具備國內(nèi)信托無可比擬的優(yōu)勢，全球高凈值財富個人和家族以及投資機(jī)構(gòu)廣泛設(shè)立離岸信托，充分發(fā)揮離岸信托在隱私保護(hù)、財富傳承和稅收籌劃等方面的功能，實現(xiàn)財富免于遭受來自政治、經(jīng)濟(jì)和社會危機(jī)的沖擊。具體而言，一是利用離岸信托實現(xiàn)財富代際傳承，將信托財產(chǎn)隔離于委托人、受益人、婚姻關(guān)系人、債權(quán)人之外，防止因經(jīng)營風(fēng)險、政治風(fēng)險、婚姻風(fēng)險等意外，造成財富無法傳承。二是利用離岸信托實現(xiàn)關(guān)聯(lián)企業(yè)的隱秘控制，委托人以自益信托的方式將所擁有的關(guān)聯(lián)企業(yè)形式上委托給離岸地的受托人，實際上委托人仍是實際控制人，以此規(guī)避公司治理、競業(yè)禁止、反避稅等風(fēng)險。三是利用離岸信托開展稅收籌劃，得以規(guī)避遺產(chǎn)稅、資本利得稅、所得稅等稅負(fù)；四是利用離岸信托實現(xiàn)財富保值增值，離岸信托財產(chǎn)可以實現(xiàn)全球資產(chǎn)配置，更有效地捕獲優(yōu)秀的投資項目，實現(xiàn)信托財富安全增值。

三、離岸信托的國際稅收治理實踐

（一）通過信息披露規(guī)則完善離岸信托信息。美國的《海外賬戶稅務(wù)合規(guī)法案》（以下簡稱FATCA法案）和經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（簡稱經(jīng)合組織，OECD）制定的《統(tǒng)一報告標(biāo)準(zhǔn)》（簡稱CRS）推行信息披露規(guī)則。FATCA法案要求所有的金融機(jī)構(gòu)，包括銀行、基金公司、私募股權(quán)公司都需要向美國IRS披露美國納稅人的賬戶信息；如果不執(zhí)行此項披露義務(wù)，將被征收30%的預(yù)提稅。歐盟于2005年出臺了歐盟儲蓄稅指令，規(guī)定歐盟居民在非本國儲蓄時，要么在資金劃轉(zhuǎn)時預(yù)扣稅，要么允許離岸地將賬戶信息披露給本國稅務(wù)當(dāng)局。加拿大規(guī)定如果離岸受托人是加拿大居民，就必須提供信托資料，否則面臨未呈報信托資產(chǎn)10%的處罰。2013年OECD發(fā)布《稅務(wù)信息自動交換標(biāo)準(zhǔn)》（以下簡稱“AEOI標(biāo)準(zhǔn)”），稅務(wù)信息自動交換成為國際稅務(wù)合作的全球標(biāo)準(zhǔn)。在AEOI標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上OECD通過了CRS，在CRS規(guī)則指引下，加入CRS的離岸地金融機(jī)構(gòu)應(yīng)對在本機(jī)構(gòu)開立的相關(guān)賬戶進(jìn)行盡職調(diào)查，識別非居民的金融賬戶（包括個人賬戶和機(jī)構(gòu)賬戶），記錄并向加入CRS的在岸國報送非居民金融賬戶信息，包括賬戶持有人名稱、識別號、地址、余額、股息以及出售金融資產(chǎn)的收入等。OECD提出各離岸地應(yīng)建立信息交換渠道和信息交換機(jī)制，推動離岸信托資產(chǎn)管理透明化。

（二）通過多邊協(xié)調(diào)規(guī)則規(guī)避無益離岸信托行為。BEPS行動計劃重點之一是限制有害稅收行為，離岸地實施稅收優(yōu)惠制度侵蝕了在岸國的稅基，破壞了稅收公平，屬于無益稅收行為。經(jīng)過多年國際稅收管理實踐，即便包括美國、英國、法國在內(nèi)相對先進(jìn)和強(qiáng)勢的司法體系也無法撼動離岸地司法體系的根基。體現(xiàn)在稅收法律適用上，離岸地立法實行稅收優(yōu)惠，以極低的稅收負(fù)擔(dān)和遺產(chǎn)稅、所得稅、利得稅的普遍免除造成在岸國稅收主權(quán)遭到侵蝕，稅收公平遭到扭曲。通過離岸信托可以有效降低信托財產(chǎn)所得稅負(fù)擔(dān)、實現(xiàn)遺產(chǎn)避稅、規(guī)避在岸國稅務(wù)機(jī)關(guān)對關(guān)聯(lián)交易的調(diào)查，從而導(dǎo)致在岸國的稅法體系被離岸地的稅收洼地效應(yīng)所減損，造成圍繞離岸信托的稅法適用上離岸地與在岸國存在稅收主權(quán)價值觀的根本沖突。因此，OECD主張針對離岸信托的國際稅收管理爭議需要在雙邊和多邊框架內(nèi)推動解決，離岸信托的國際稅收管理應(yīng)優(yōu)先依靠雙邊條約、多邊條約和國際公約，在岸國和離岸地可以通過簽署雙邊條約、多邊條約和國際公約來解決稅收管轄權(quán)和法律適用等沖突問題。2009年G20倫敦會議后“稅收透明化及信息交換”取得了實質(zhì)進(jìn)展，目前成員國間已經(jīng)簽署了700多個雙邊協(xié)議，以開展國際稅收情報交換。在信息交換制度建設(shè)上OECD提出，一是保留信息，各離岸地應(yīng)保留所有金融資產(chǎn)機(jī)構(gòu)的身份信息、真實的會計記錄和銀行賬戶信息；二是建立信息交換渠道，離岸地稅收管理當(dāng)局按照OECD約定或雙邊約定的范圍建立信息交換渠道；三是建立信息交換機(jī)制，確保所有離岸地納入信息交換機(jī)制范圍內(nèi)，推動離岸信托資產(chǎn)管理透明化。

（三）應(yīng)用穿透規(guī)則防范離岸信托惡意避稅。美國、英國采用的穿透原則秉持的也是實質(zhì)課稅原則，即當(dāng)行為的法律形式與經(jīng)濟(jì)實質(zhì)不一致時，應(yīng)當(dāng)拋開法律形式的束縛，直接針對經(jīng)濟(jì)實質(zhì)課稅。美國通過一系列委托人信托確認(rèn)條款，將委托人的離岸信托納稅資格進(jìn)行識別，根據(jù)“穿透原則”確認(rèn)所得稅稅負(fù)是否依然由以避稅為目的設(shè)立離岸信托的委托人承擔(dān)。英國對利用離岸信托避稅出臺了規(guī)制措施，向英國以外轉(zhuǎn)移財產(chǎn)并設(shè)立離岸信托，其所得或資本利得支付給離岸地的公司或個人的，如果間接為英國公民的利益，課稅限于該公民實際獲得的利益；如果為轉(zhuǎn)移者的利益，國外產(chǎn)生的所有利益都要課稅，信托帶來的損失不能抵免，也不能享受延期納稅和免稅待遇。

四、完善我國離岸信托稅收管理規(guī)則與促進(jìn)納稅遵從的建議

當(dāng)前我國離岸信托的快速發(fā)展與稅收征管能力建設(shè)存在一定的差距。一是離岸信托的稅收征管法律制度缺位，我國沒有針對離岸信托的稅收征管法律制度，更沒有針對離岸信托財產(chǎn)所有權(quán)和收益權(quán)相分離的特點設(shè)計離岸信托稅收管理規(guī)則，導(dǎo)致在離岸信托涉及的信托成立、財產(chǎn)轉(zhuǎn)移、存續(xù)期間、收益分配等環(huán)節(jié)仍存在稅收征管制度和規(guī)則設(shè)計的空白。二是與離岸信托相關(guān)的稅收征管法和反避稅規(guī)則不明確，與民法、婚姻法、繼承法、商事制度存在銜接不暢等問題，導(dǎo)致離岸信托的財產(chǎn)登記問題懸而未決，造成離岸信托成為資本轉(zhuǎn)移的通道。

“雙循環(huán)”新發(fā)展格局下，稅收征管既要實施精準(zhǔn)的以數(shù)治稅監(jiān)管，切實維護(hù)國家主權(quán)與稅收利益；同時也要增強(qiáng)對高收入高凈值人員的稅費服務(wù)，保障納稅人和繳費人的財富創(chuàng)造與傳承。建立和健全我國離岸信托稅收管理規(guī)則體系，充分發(fā)揮稅收宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)器和產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)指南針的功能，保證資本更好地促進(jìn)和支持國內(nèi)實體經(jīng)濟(jì)的高質(zhì)量發(fā)展。

（一）圍繞認(rèn)定實際控制人身份設(shè)計稅收管理規(guī)則。在“VIE/SPV+離岸信托”的結(jié)構(gòu)中，企業(yè)在跨境投融資過程中通常采用“董事會中心主義”的管理模式，離岸信托的委托人、受益人及其選定的保護(hù)人實際上仍舊控制著離岸信托財產(chǎn)。如在BVI廣受推崇的特別信托（VISTA）和開曼群島的特別信托（STAR），均從離岸信托委托人和受益人角度出發(fā)，賦予其離岸信托財產(chǎn)事實上的管理和處分權(quán)；受托人僅具有形式上的離岸信托財產(chǎn)管理和處分權(quán)，離岸信托財產(chǎn)仍掌握在實際控制人手中。考慮到離岸地的所得稅優(yōu)惠政策，采用“VIE/SPV+離岸信托”的形式已經(jīng)構(gòu)成了對我國稅收主權(quán)的侵蝕和稅收公平的侵犯。因此，我國離岸信托的稅收管理規(guī)則首先要明確圍繞實際控制人身份認(rèn)定設(shè)計；貫徹實質(zhì)課稅原則，對離岸信托財產(chǎn)的管理、處分、收益分配等實際控制權(quán)仍掌握在委托人和受益人手中的，將委托人、受益人作為離岸信托的實際控制人身份，認(rèn)定其為我國稅法上的納稅義務(wù)人。

在明確實際控制人身份認(rèn)定的同時，適用追溯規(guī)則和最終受益人負(fù)擔(dān)規(guī)則。不論采用“VIE/SPV+離岸信托”的資本收益型離岸信托還是跨境財富轉(zhuǎn)移型離岸信托，追溯規(guī)則是即使實際控制人改變了國籍身份，但如果其離岸信托的成立是在改變國籍身份之前發(fā)生的，則仍然以我國稅收居民身份認(rèn)定實際控制人，并受我國居民稅收管轄權(quán)管轄。最終受益人負(fù)擔(dān)規(guī)則是指在確定實際控制人的基礎(chǔ)上，確定其離岸信托財產(chǎn)收益的來源地，如果是來源于我國境內(nèi)的底層資產(chǎn)，則在離岸信托財產(chǎn)的收益分配時，由最終受益人按照我國稅法規(guī)定負(fù)擔(dān)預(yù)提所得稅。以“實際控制人身份認(rèn)定+追溯規(guī)則+最終受益人負(fù)擔(dān)規(guī)則”，可以實現(xiàn)屬人稅收管轄權(quán)和屬地稅收管轄權(quán)的稅收主權(quán)落實。

（二）圍繞離岸信托資產(chǎn)標(biāo)的作為系屬連接點設(shè)計反避稅風(fēng)險識別規(guī)則。系屬是國際私法領(lǐng)域的重要裁判規(guī)則，其含義是某一類型法律關(guān)系應(yīng)由某一國家或地區(qū)法律的支配；系屬連接點就是運用某種連接點來指引某一類型法律關(guān)系應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法。借鑒國際私法領(lǐng)域的系屬連接點，可以為離岸信托的風(fēng)險識別規(guī)則設(shè)計提供創(chuàng)新思路。在開展離岸信托反避稅風(fēng)險識別過程中，可以考慮移植系屬連接點的規(guī)則，圍繞系屬連接點設(shè)計離岸信托反避稅規(guī)則。離岸信托的最佳系屬連接點是“離岸信托資產(chǎn)標(biāo)的”，以離岸信托資產(chǎn)標(biāo)的為系屬連接點，可以更好地穿透離岸信托的實際控制人身份，并發(fā)現(xiàn)其反避稅風(fēng)險。將離岸信托資產(chǎn)標(biāo)的作為系屬連接點具體包括以下規(guī)則：一是建立離岸信托財產(chǎn)申報規(guī)則。包括離岸信托財產(chǎn)的設(shè)立申報登記和離岸信托財產(chǎn)的變更申報登記，以掌握境內(nèi)高凈值人士和家族在離岸地賬戶的資產(chǎn)信息情況，尤其是委托人身份信息、受益人身份信息。二是建立離岸信托數(shù)據(jù)聯(lián)合統(tǒng)計共享規(guī)則。與離岸信托密切相關(guān)的銀保監(jiān)、稅務(wù)、外匯等多個管理部門，聯(lián)合制定離岸信托數(shù)據(jù)采集和規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)，實現(xiàn)對底層資產(chǎn)的統(tǒng)計和監(jiān)管。三是設(shè)計SPV登記規(guī)則。SPV是離岸信托開展股權(quán)轉(zhuǎn)讓、利潤分配及各類投融資的載體，SPV的登記內(nèi)容包括離岸信托名稱、信托類別、信托期限、信托當(dāng)事人、信托財產(chǎn)、信托利益分配等信息。四是設(shè)計境內(nèi)企業(yè)代行申報規(guī)則。由境內(nèi)資產(chǎn)管理公司登記和披露離岸信托的底層資產(chǎn)情況和VIE/SPV結(jié)構(gòu)設(shè)計信息。五是圍繞離岸信托資產(chǎn)標(biāo)的設(shè)計風(fēng)險識別規(guī)則。通過數(shù)據(jù)比對，建立以離岸信托資產(chǎn)標(biāo)的為中心，覆蓋離岸信托的信息登記、合規(guī)審核、風(fēng)險預(yù)警、估值管理、收益管理、清算管理、報表管理和信息披露在內(nèi)的反避稅風(fēng)險識別和應(yīng)對的規(guī)則體系。六是應(yīng)用最密切聯(lián)系和公共秩序保留規(guī)則。從離岸信托資產(chǎn)標(biāo)的作為系屬連接點出發(fā)，對涉及離岸信托的重大避稅案件以公共秩序保留為出發(fā)點，應(yīng)用最密切聯(lián)系規(guī)則以方便行使屬地稅收管轄權(quán)，維護(hù)國家的稅收主權(quán)和稅法的公平正義。

（三）圍繞合作遵從保護(hù)財產(chǎn)安全設(shè)計稅收管理規(guī)則?！吨腥A人民共和國憲法》第十三條明確“公民合法的私有財產(chǎn)不受侵犯”；2020年5月全國人大三次會議表決通過的《中華人民共和國民法典》更是為個人財富的保護(hù)提供了堅強(qiáng)后盾。為有效化解我國高凈值財富個人和家族對財富安全的疑慮，在離岸信托稅收管理規(guī)則設(shè)計上，建議我國遵循合作遵從的治稅理念，圍繞離岸信托當(dāng)事人設(shè)計服務(wù)規(guī)則。一是設(shè)計離岸信托隱私保護(hù)規(guī)則，對離岸信托的數(shù)據(jù)信息資料嚴(yán)格保密，即使為反避稅工作需要也需要經(jīng)數(shù)據(jù)脫敏后使用，設(shè)定離岸信托數(shù)據(jù)使用權(quán)限，維護(hù)離岸信托當(dāng)事人的隱私權(quán)。二是設(shè)計離岸地法律沖突和涉稅爭議溝通規(guī)則，遵循《關(guān)于信托法律適用及信托承認(rèn)的海牙公約》的沖突適用規(guī)則，如果離岸信托當(dāng)事人選擇適用的準(zhǔn)據(jù)法與國內(nèi)法相沖突，除涉稅爭議以外，與繼承請求權(quán)、婚姻、債權(quán)追索相關(guān)的法律沖突應(yīng)尊重當(dāng)事人的選擇；針對涉稅爭議，可以設(shè)計“稅收爭議舉證責(zé)任倒置”規(guī)則，由當(dāng)事人舉證離岸信托不涉及避稅目的，并由我國稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)合CRS金融賬戶信息和稅收交換情報進(jìn)行確認(rèn)，從而為離岸信托當(dāng)事人就涉嫌避稅案件進(jìn)行客觀、公正的司法定性。三是應(yīng)用區(qū)際司法協(xié)助規(guī)則，妥善處理離岸信托爭議，我國與離岸地之間應(yīng)當(dāng)較強(qiáng)溝通交流，通過建立區(qū)域涉稅司法協(xié)作機(jī)制，在承認(rèn)離岸地司法獨立性的前提下，相互對涉稅裁判的承認(rèn)和對離岸信托裁判執(zhí)行權(quán)的法律效力認(rèn)可。