□ 昆明 張 金

作為企業(yè)清償破產(chǎn)債權(quán)的重要前提，破產(chǎn)財產(chǎn)處置關(guān)系到企業(yè)破產(chǎn)清算目的的實現(xiàn)，在破產(chǎn)財產(chǎn)處置期間存在著處置不能的制度與規(guī)范缺失等問題，從而加劇社會矛盾，影響司法公信力，甚至帶來安全風(fēng)險。實際上，破產(chǎn)財產(chǎn)處置是企業(yè)在破產(chǎn)程序中因重整不能，為實現(xiàn)債權(quán)人利益而進行的資產(chǎn)變現(xiàn)環(huán)節(jié)。財產(chǎn)能否變現(xiàn)以及變現(xiàn)價值多少，將關(guān)系到債權(quán)人的利益和后續(xù)環(huán)境保護等問題。當(dāng)企業(yè)無法在破產(chǎn)程序中處置變現(xiàn)，或者無法通過實物分配方案償債時，可從法律角度出發(fā)采取風(fēng)險控制措施，解決制度缺陷，為后續(xù)司法實踐提供幫助。

一、企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)處置的意義

破產(chǎn)財產(chǎn)就是指企業(yè)宣告破產(chǎn)之后可供債權(quán)人分配受償?shù)呢敭a(chǎn)，其認(rèn)定與處置將關(guān)系到債權(quán)人與當(dāng)事人的利益。破產(chǎn)法中規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)包含債務(wù)人經(jīng)營期間的所有財產(chǎn)、破產(chǎn)程序終結(jié)前的財產(chǎn)，以及債務(wù)人與他人共有財產(chǎn)分割之后的份額，破產(chǎn)清算主要是圍繞企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)做出認(rèn)定和評估等工作。破產(chǎn)財產(chǎn)的處置主要有出讓與以物抵債兩種情況，出讓包含拍賣與折價兩種，以物抵債具體為實物分配。從法律來看，《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定，除了債權(quán)人另有決議之外，破產(chǎn)財產(chǎn)的處置應(yīng)通過拍賣進行，以此維護市場公平競爭，基于市場價值的導(dǎo)向，以公平競價的方式提高拍賣物的價值。當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)拍賣已經(jīng)成為司法拍賣的重要途徑，這是實現(xiàn)企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)價值的最快捷方式，可有效保證債權(quán)人的個人利益。不僅如此，法律中還規(guī)定，依法不宜拍賣或者拍賣不成的企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)，可在分配時實物分配或作價變賣，變賣就是對拍賣的補充，具有靈活性特征，變賣方式以債權(quán)人會議決議為主，同時兼顧債權(quán)人合法利益。

企業(yè)破產(chǎn)清算案件中，破產(chǎn)財產(chǎn)的處置至關(guān)重要，處置結(jié)果將會直接對破產(chǎn)程序產(chǎn)生重要影響。分析企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)處置的意義，具體體現(xiàn)如下：（1）破產(chǎn)清算以公平清償債權(quán)人的債權(quán)為目的，處置結(jié)果將關(guān)系到債務(wù)人資產(chǎn)價值，同時影響債權(quán)清償率；（2）破產(chǎn)財產(chǎn)處置進度將影響清算進展，如果處置結(jié)果不明確，破產(chǎn)財產(chǎn)分配程序也會無法繼續(xù)，導(dǎo)致破產(chǎn)程序期限不斷延長，對債權(quán)人和債務(wù)人的利益造成影響；（3）破產(chǎn)程序作為債權(quán)人維護利益的最后防線，如果無法通過破產(chǎn)清算依然無法有效處置財產(chǎn)，將不利于司法公信力。綜上所述，企業(yè)破產(chǎn)程序中，如何最大限度實現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)價值，維護各方人員利益關(guān)系，這將是未來法律工作面臨的重點。

二、企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)處置遇到的問題

1.處置期間架構(gòu)缺失。不管是拍賣還是實物分配，在可變價時，債權(quán)人的利益獲得保障。如果企業(yè)破產(chǎn)案中存在著運輸系統(tǒng)類資產(chǎn)大、價值變動不定的情況，破產(chǎn)財產(chǎn)拍賣或者實物分配有可能對債權(quán)人分配不具備吸引力。如果采用實物分配的方式，將財產(chǎn)按照比例進行分配，將有可能出現(xiàn)以下困境：一方面，財產(chǎn)為構(gòu)筑物無法分割，那么按比例分配將不能實現(xiàn)；另一方面，財產(chǎn)如果可以貶值拆分，但僅僅為可拆卸設(shè)備，其附著的構(gòu)筑物依然無法拆分。

2.后續(xù)規(guī)范制度不完善。首先，處置不能的財產(chǎn)移交管理與后續(xù)制度缺失。破產(chǎn)法沒有對破產(chǎn)財產(chǎn)移交管理做出明確規(guī)定，法院宣告企業(yè)破產(chǎn)清算后，需要對破產(chǎn)財產(chǎn)進行處置，從而清償企業(yè)破產(chǎn)債權(quán)，面對處置不能的情況，法院如何推進破產(chǎn)程序，目前還沒有明確的要求和規(guī)定。其次，環(huán)境保護責(zé)任制度存在缺失。不管破產(chǎn)程序是終結(jié)，破產(chǎn)財產(chǎn)都會帶來一定程度的環(huán)境污染問題，例如固廢物污染和水污染，其行政與民事責(zé)任是否指向管理人，相應(yīng)的損害賠償救濟如何實現(xiàn)，這是目前法律中沒有明確的內(nèi)容。再其次，財產(chǎn)管理人訴訟主體制度存在缺失。破產(chǎn)程序終結(jié)以及破產(chǎn)財產(chǎn)處置不能的情況下，如果管理人只是一般財產(chǎn)代管人，那么他就不屬于宣告失蹤制度的管理人，也不是具有民事行為能力的監(jiān)護人，司法中提到的訴訟主體能否作為被告或者原告參與訴訟，目前還不夠明確。

3.財產(chǎn)類型復(fù)雜。企業(yè)財產(chǎn)類型比較復(fù)雜，破產(chǎn)程序之前，企業(yè)就已經(jīng)做好資產(chǎn)的清理，進入破產(chǎn)程序時，企業(yè)財產(chǎn)多為無法清理的財產(chǎn)，其情況較為復(fù)雜。這部分財產(chǎn)一般存在以下類型：（1）存量公房，多為產(chǎn)權(quán)明確但是沒有房改出售的住房；（2）對外投資，持股情況不明確，或者企業(yè)工商登記處于吊銷狀態(tài)；（3）境外資產(chǎn)，對于中外合作的企業(yè)，其沒有清理的資產(chǎn)中難免有境外部分的資產(chǎn)。

4.財產(chǎn)信息缺失，線索不清晰。企業(yè)財務(wù)資料不夠健全，財務(wù)人員頻繁更替。這一管理問題將會導(dǎo)致無法掌握破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)線索，財產(chǎn)清查受到阻礙。財產(chǎn)信息不清晰或者信息不對稱，因財產(chǎn)相關(guān)文書資料缺乏，或資料信息與實際相差較大，最終影響破產(chǎn)財產(chǎn)的有效處置。

5.破產(chǎn)財產(chǎn)清算組的臨時性質(zhì)，影響破產(chǎn)善后工作的開展。在我國破產(chǎn)清算組被賦予了不合理的司法權(quán)利，破產(chǎn)清算組能夠向破產(chǎn)債務(wù)人與民事責(zé)任人等發(fā)出償債的通知書，具有取回權(quán)、別除權(quán)、抵銷權(quán)請求的確認(rèn)權(quán)，在此過程中司法權(quán)利極有可能被濫用，并且清算組還具有破產(chǎn)財產(chǎn)的分配權(quán)。清算組的破產(chǎn)財產(chǎn)處置行為具有臨時性，在財產(chǎn)處置結(jié)束后，依然存在后續(xù)尚未解決的事項需要開展，如仍然需要代表破產(chǎn)財產(chǎn)權(quán)益、向?qū)е缕飘a(chǎn)的主體責(zé)任人追加責(zé)任與追求財產(chǎn)利益的合理分配等事項。雖然相關(guān)法律規(guī)定破產(chǎn)財產(chǎn)處置后能夠保留清算組成員，但在實際工作中主體地位與權(quán)利義務(wù)的模糊使清算人員與清算費用不穩(wěn)定，嚴(yán)重影響破產(chǎn)清算處置的善后工作。

三、破產(chǎn)財產(chǎn)處置的風(fēng)險

1.一般風(fēng)險。破產(chǎn)財產(chǎn)處置期間，零清償將有可能引發(fā)群體事件，從而加劇社會矛盾。企業(yè)破產(chǎn)案件一般會涉及到眾多債權(quán)人，其群體范圍較廣，同時關(guān)系到企業(yè)員工根本利益。破產(chǎn)程序以司法主導(dǎo)的企業(yè)清算為主，如果破產(chǎn)清算程序中注銷了破產(chǎn)企業(yè)，那么債權(quán)人與員工的權(quán)利也會終止，所以破產(chǎn)程序就是債權(quán)人權(quán)利救濟的最后渠道。如果清算過程中存在著無法有效處置破產(chǎn)財產(chǎn)的情況，且這部分財產(chǎn)不能采用實物分配的方式展開債權(quán)清償，將有可能導(dǎo)致案件中債權(quán)人零清償結(jié)果，此時人們將會對破產(chǎn)程序存在不滿的情緒，甚至?xí)芗せ?/p>

2.責(zé)任歸屬風(fēng)險。這一風(fēng)險一般為破產(chǎn)終結(jié)后的資產(chǎn)管理責(zé)任歸屬風(fēng)險，屬于破產(chǎn)財產(chǎn)不能的歷史遺留問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題規(guī)定》中提出，企業(yè)破產(chǎn)程序終結(jié)之后，其賬冊和文書將會移交給上級主管單位，或者由企業(yè)開辦人、股東負(fù)責(zé)保存，對于無法處置護著分配的資產(chǎn)，法律未作出明確規(guī)定，從而導(dǎo)致管理人、股東以及上級單位之間無法對資產(chǎn)管理責(zé)任達(dá)成一致。

3.安全風(fēng)險。一般企業(yè)存在安全風(fēng)險的資產(chǎn)多為工程類風(fēng)險。例如運輸系統(tǒng)資產(chǎn)為在建工程，設(shè)備因為停用且無人管理維護，設(shè)備構(gòu)件存在著損壞的情況，給行人帶來安全隱患。如果無法對這部分資產(chǎn)處置變現(xiàn)，那么只能采用拆分處置或?qū)嵨锓峙涞姆绞?，但這樣做需要面臨昂貴的運輸費用和拆卸費用。

4.環(huán)保風(fēng)險。企業(yè)破產(chǎn)之后如果無法對破產(chǎn)財產(chǎn)有效分配，那么這部分財產(chǎn)的環(huán)境污染風(fēng)險將無法及時防控處理。例如企業(yè)資產(chǎn)帶來的環(huán)境污染風(fēng)險，包含生產(chǎn)期間的原材料或機器設(shè)備等，資產(chǎn)處置失敗后，資產(chǎn)作為特殊物品在處理期間會產(chǎn)生額外費用，此時企業(yè)已經(jīng)無法再有資金處置資產(chǎn)風(fēng)險問題，法院推進企業(yè)破產(chǎn)程序時受阻。

5.資產(chǎn)歸屬風(fēng)險。資產(chǎn)處置和債務(wù)清償在破產(chǎn)清算中至關(guān)重要，合理的資產(chǎn)處置可以整合企業(yè)資源，提高資產(chǎn)利用價值，維護相關(guān)人員合法權(quán)益。實際上企業(yè)資產(chǎn)類型十分復(fù)雜，處置破產(chǎn)財產(chǎn)時需要考慮市場價值和業(yè)務(wù)領(lǐng)域，并對財產(chǎn)處置效率產(chǎn)生影響，特別是一些僵尸企業(yè)存在著資產(chǎn)利用價值低和技術(shù)落后的問題，資產(chǎn)處置變現(xiàn)困難，目前法律只對企業(yè)檔案資料接收主體做出規(guī)定，具體資產(chǎn)歸屬情況及相關(guān)實務(wù)沒有明確規(guī)定。如果破產(chǎn)財產(chǎn)處置無法在企業(yè)破產(chǎn)程序終結(jié)之前完成，或者存在著侵害他人權(quán)益的問題，可考慮將侵權(quán)損害賠償納入優(yōu)先債權(quán)，如果程序終結(jié)之后將其移交給管理人，那么他人利益保障風(fēng)險依然存在，如何保障權(quán)益已成為嚴(yán)峻問題。

6.社會公共利益保障風(fēng)險。在破產(chǎn)財產(chǎn)清算過程中，破產(chǎn)債權(quán)人與相關(guān)利益者主要關(guān)注經(jīng)濟利益方面，而未對自身應(yīng)當(dāng)履行的社會責(zé)任加以重視，并且破產(chǎn)財產(chǎn)處置的相關(guān)法律法規(guī)沒有充分明確破產(chǎn)處置所涉及的社會公共利益問題，從而難以保障社會中環(huán)保與安全的利益問題。企業(yè)經(jīng)過破產(chǎn)財產(chǎn)處置并辦理注銷手續(xù)后，雖然企業(yè)已經(jīng)解體，但遺留的安全與環(huán)保問題并不會因為企業(yè)的破產(chǎn)而消失，所以在企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)處置程序中，應(yīng)加強對社會公共利益問題進行責(zé)任承擔(dān)，以此維護社會的和諧穩(wěn)定。

四、基于企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)處置視角的法律問題

1.構(gòu)建強制處置制度，明確歸屬責(zé)任。當(dāng)拍賣、折價、實物分配等方式無法處置資產(chǎn)時，如果破產(chǎn)財產(chǎn)涉及到第三人的財產(chǎn)安全，或者企業(yè)股東和主管部門不愿意成為財產(chǎn)管理人，此時法院應(yīng)邀請其他主管部門，委托第三方評估企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)帶來的安全風(fēng)險，對拆除拆除和變賣費用進行科學(xué)評估。隨后管理者可以采用招投標(biāo)的辦法對資產(chǎn)消滅展開招標(biāo)處理，其過程產(chǎn)生的費用可納入破產(chǎn)費用，剩余收益可作為一般破產(chǎn)財產(chǎn)做出有效分配。做好破產(chǎn)程序終結(jié)后破產(chǎn)財產(chǎn)的保管責(zé)任主體指導(dǎo)，依據(jù)資產(chǎn)風(fēng)險來源，制定新的司法解釋，對無法處置的資產(chǎn)保管與相關(guān)處理責(zé)任做出明確規(guī)定。在沒有其他有效處置措施時，可以由企業(yè)股東承擔(dān)，使后續(xù)責(zé)任歸屬更明確，激勵破產(chǎn)企業(yè)股東在經(jīng)營期間更加重視對資產(chǎn)風(fēng)險的管理，做好風(fēng)險有效防控。

2.環(huán)保與安監(jiān)部門介入，破產(chǎn)立法與環(huán)保對接。法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件之后，可以邀請當(dāng)?shù)丨h(huán)保與安監(jiān)部門介入其中，與法院工作人員組建破產(chǎn)清算工作小組，負(fù)責(zé)指導(dǎo)破產(chǎn)財產(chǎn)處置期間的環(huán)保和安全問題。對于存在重污染和安全隱患的企業(yè)，行政部門應(yīng)盡快介入，謹(jǐn)防環(huán)保和安全風(fēng)險，加強風(fēng)險有效防控。破產(chǎn)程序應(yīng)關(guān)注對民事主體的利益平衡，同時兼顧社會公共利益保護，防止企業(yè)注銷之后出現(xiàn)該問題。

3.設(shè)立破產(chǎn)基金，建立財政反哺制度。司法實踐中，建議設(shè)立破產(chǎn)案件基金，用于企業(yè)沒有任何財產(chǎn)無法支付管理人職務(wù)報酬的情況，提高辦案效率。在企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)處置程序中，環(huán)保與安全問題的處置直接關(guān)系著社會公共利益，環(huán)保與安全問題的處置的重要性并不亞于破產(chǎn)債權(quán)人的經(jīng)濟利益問題。對于XX公司部分難以變現(xiàn)的資產(chǎn)，可以以社會公共利益的角度對其進行適當(dāng)?shù)姆纸馓幚恚源朔婪兑虿糠仲Y產(chǎn)的有害性質(zhì)對社會公共造成的安全威脅。對于此，可以通過法院設(shè)立的基金，從受理費中提取一部分資金，或得到政府財政支持，資金的來源可以從本地破產(chǎn)財產(chǎn)處置事宜中管理人報酬中抽取相應(yīng)比例的資金，或從人民法院破產(chǎn)財產(chǎn)處置案件的受理費中提取相應(yīng)比例資金，并在破產(chǎn)基金項目的幫助下保證資金充足。

4.搭建智慧破產(chǎn)平臺，提高法律服務(wù)水平。隨著互聯(lián)網(wǎng)與大數(shù)據(jù)技術(shù)的發(fā)展，破產(chǎn)法律制度不斷健全，企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)處置流程呈現(xiàn)出線上線下一體化的管理模式。智慧破產(chǎn)平臺的構(gòu)建具有提升企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)處置效率、擴大破產(chǎn)重整新融資支持力度、增強智能服務(wù)水平、提高辦理破產(chǎn)透明度的優(yōu)勢。平臺與淘寶、京東相互對接，以市場化標(biāo)準(zhǔn)判斷企業(yè)重整價值，鎖定地方行業(yè)協(xié)會，推動破產(chǎn)企業(yè)相關(guān)信息，使破產(chǎn)企業(yè)資金流向更加明確，為法律服務(wù)水平的提升提供支持。

5.理清企業(yè)財產(chǎn)情況，均衡開展財產(chǎn)處置工作?；谄髽I(yè)審計報告和現(xiàn)有財務(wù)資料，了解企業(yè)當(dāng)前財務(wù)情況。雖然企業(yè)進入破產(chǎn)程序時很多賬冊資料不再齊全，但資產(chǎn)清查依然要根據(jù)財務(wù)資料信息，依據(jù)審計報告挖掘企業(yè)財產(chǎn)線索。重視企業(yè)與主管單位的訪談和接管工作，盡可能地讓對方提供財產(chǎn)線索與交接資料，并在法院的支持下，采取司法措施解決問題。根據(jù)財產(chǎn)情況做好分類管理，制定財產(chǎn)清理方案，使財產(chǎn)清理工作有序進行。

處置企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)時，應(yīng)按照破產(chǎn)法進行財產(chǎn)清算，同時根據(jù)相應(yīng)政策制度均衡各方利益，維護債權(quán)人利益的同時，兼顧社會效益，同時維護民事權(quán)益與社會和諧穩(wěn)定，尋找靈活的方式處置企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)。為了靈活地展開財產(chǎn)處置工作，以下建議可供參考：（1）以法律與政策為基準(zhǔn)，破產(chǎn)法作為市場經(jīng)濟憲法，對市場經(jīng)濟法律體系的完善意義重大，為使相關(guān)制度更加具體，在破產(chǎn)清算實踐中需要同時依靠破產(chǎn)法與規(guī)章政策，比如處理企業(yè)存量公房時不能直接公開拍賣。（2）平衡債權(quán)人與債務(wù)人間的利益，保持社會公平，比如處置存量公房時考慮當(dāng)前居住員工的利益，如果對方放棄購買權(quán)，可協(xié)助員工辦理租住公租房。（3）采用靈活的變價方式處置企業(yè)財產(chǎn)。如果處理存量公房時需交納土地出讓金，最終導(dǎo)致售房價款不足以交納費用，處置成本超過收益。此時可以將房屋轉(zhuǎn)讓給企業(yè)上級主管單位，協(xié)調(diào)稅費減免與職工居住情況。在經(jīng)過財產(chǎn)評估之后選擇除了拍賣以外的處置方式變價，比如與買受人議價之后變賣房屋，節(jié)約評估與拍賣費用，提高企業(yè)破產(chǎn)清算效率。

6.構(gòu)建適合破產(chǎn)財產(chǎn)處置法律問題的中介業(yè)務(wù)體系。針對破產(chǎn)財產(chǎn)處置過程中清算組權(quán)利義務(wù)與善后工作主體責(zé)任的不明確，應(yīng)構(gòu)建適合破產(chǎn)財產(chǎn)處置法律問題的中介業(yè)務(wù)體系，明確中介業(yè)務(wù)主體，以此理清破產(chǎn)財產(chǎn)處置法律問題與清算組制度之間的矛盾問題，并賦予清算組主體合法合規(guī)的破產(chǎn)財產(chǎn)處置中的合適定位。破產(chǎn)財產(chǎn)處置的中介業(yè)務(wù)體系的構(gòu)建應(yīng)取消賦予清算組不合理的司法權(quán)利，明確清算組成員與破產(chǎn)債務(wù)人之間不應(yīng)具有非正常利害關(guān)系。中介業(yè)務(wù)體系應(yīng)與破產(chǎn)財產(chǎn)處置法律有機聯(lián)系，設(shè)立破產(chǎn)財產(chǎn)處置的財產(chǎn)管理人，財產(chǎn)管理人的聘任應(yīng)選擇持有國家行政機構(gòu)的合格執(zhí)業(yè)證的專業(yè)技術(shù)人員，如評估師、律師、會計師以及拍賣師等。同時，中介業(yè)務(wù)體系的建立還需要完善破產(chǎn)財產(chǎn)處置的關(guān)聯(lián)制度、破產(chǎn)債權(quán)人自益權(quán)財產(chǎn)的權(quán)利主張制度、破產(chǎn)財產(chǎn)處置的財務(wù)記賬制度等機制，以此有效解決破產(chǎn)財產(chǎn)處置中中介主體制度的缺陷與流弊問題。