姜雅倩 （山東工商學(xué)院會(huì)計(jì)學(xué)院 山東煙臺(tái) 264003）

上市公司實(shí)控人或者控股股東占用資金的問題隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展也逐漸增多，金額巨大、危害嚴(yán)重，不僅給投資者造成嚴(yán)重?fù)p失，也會(huì)影響企業(yè)健康發(fā)展，因此，懲治資金占用、違規(guī)擔(dān)保非常必要也非常重要。為此，國務(wù)院于2020年10月發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步提高上市公司質(zhì)量的意見》（國發(fā)［2020］14號(hào)）對(duì)上市公司資金占用以及違規(guī)擔(dān)保等違法違規(guī)行為進(jìn)行了規(guī)范。但從目前資本市場的情況看，關(guān)聯(lián)方違規(guī)占用資金的問題依然嚴(yán)重，亟需探討治理之策。因此，本文結(jié)合案例，對(duì)上市公司存在的資金被關(guān)聯(lián)方違規(guī)占用的方式、原因等加以剖析，并提出了解決的建議，以期為上市公司資金管理和風(fēng)險(xiǎn)防范提供參考。

一、案例介紹

（一）案例概況。S公司于1986年7月1日成立，是一個(gè)多元化發(fā)展的企業(yè)集團(tuán)，其主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)是汽車銷售和汽車服務(wù)，同時(shí)發(fā)展新能源、經(jīng)營房地產(chǎn)業(yè)務(wù)及類金融業(yè)務(wù)。S公司持有Q公司100%的股份，是Q公司的母公司。從S公司股權(quán)結(jié)構(gòu)看，S公司的實(shí)際控制者為H集團(tuán)，合計(jì)占股22.93%。S公司近兩年出現(xiàn)巨額虧損，主營業(yè)務(wù)板塊的H品牌汽車批發(fā)及零售業(yè)務(wù)大幅縮減，銷售量下滑50.18%；非主營業(yè)務(wù)板塊下降32%，造成S公司資金緊張。S公司為回籠資金，采取非主營業(yè)務(wù)剝離、股權(quán)掛牌轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等多種方式以實(shí)現(xiàn)部分資金回籠。但綜合來看，S公司的財(cái)務(wù)狀況不容樂觀。在這種情況下，S公司的子公司Q被爆出在2020年6月為G公司提供了1.59億元的違規(guī)擔(dān)保，而S公司毫不知情；并且S公司不是只發(fā)生這一次被違規(guī)占用資金的問題，基于此，本文對(duì)S公司被違規(guī)占用資金的方式、成因等進(jìn)行分析，并提出應(yīng)對(duì)的建議。

（二）S公司被違規(guī)占用資金的方式。

1.關(guān)聯(lián)方資金占用。S公司關(guān)聯(lián)方占用資金的方式主要是非經(jīng)營性資金占用。如表1中所示，S公司在2018—2019年發(fā)生關(guān)聯(lián)方占用資金次數(shù)及金額較多。S專用車有限公司在兩年內(nèi)就多次占用了S公司的資金，而大股東H集團(tuán)及其下屬公司資金占用金額高，總額達(dá)到了14.97億元。在不存在交易實(shí)質(zhì)的情形下，大額的非經(jīng)營性資金往來于S公司與關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生，其中一些資金形成大股東及關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用，發(fā)生時(shí)間集中、關(guān)聯(lián)金額較大、發(fā)生頻率較高。

表1 S公司關(guān)聯(lián)方占用S公司資金的情況

2.違規(guī)擔(dān)保。由于上市公司信用等級(jí)較高，更容易獲得數(shù)額大的資金來源，因此控股股東為了取得更多的資金會(huì)控制上市公司為自身提供違規(guī)擔(dān)保。S公司的對(duì)外擔(dān)保總額如下頁表2所示，從2017年到2019年在逐漸降低，到2020年又升高，公司凈資產(chǎn)中擔(dān)?？傤~所占比例處于較高水平。截至2020年12月31日，S公司的對(duì)外擔(dān)保逾期累計(jì)金額已有7 343.95萬元，其中提供給子公司的擔(dān)保中逾期的金額等情況如表3中所示。

表2 S公司2017—2020年對(duì)外擔(dān)保情況

表3 S公司對(duì)外擔(dān)保逾期情況

Q公司在2020年6月29日沒有經(jīng)過公司董事會(huì)、股東大會(huì)的審議批準(zhǔn)以及對(duì)外披露，給G公司的銀行承兌匯票提供了1.59億元的質(zhì)押擔(dān)保，屬于違規(guī)擔(dān)保。收到上交所工作函后，S公司要求G公司立即償還，解除Q公司的擔(dān)保。G公司之后于同年12月18日將銀行承兌匯票的敞口資金補(bǔ)足。該筆違規(guī)擔(dān)保數(shù)額高，雖然未造成S公司經(jīng)濟(jì)上的實(shí)質(zhì)損失，但曝出后給S公司帶來了不良影響。從以上分析可以看出，S公司頻頻發(fā)生違規(guī)占用資金的事件，為了探究其發(fā)生的根源，本文從內(nèi)部治理與外部治理兩方面對(duì)S公司進(jìn)行剖析。

二、公司治理視角下S公司違規(guī)占用資金的原因剖析

（一）內(nèi)部治理原因分析。

1.大股東制衡缺失。S公司股東人數(shù)眾多，且大多為自然人，在2020年股東戶數(shù)達(dá)到16萬戶。從表4上看，從2020年開始，S公司持股比例最高的兩大股東分別是遼寧A汽車零部件有限公司和遼寧B投資發(fā)展有限公司，但前兩家公司的實(shí)際控制者為H集團(tuán)，H集團(tuán)擁有總計(jì)22.93%的S公司股份，是S公司實(shí)際的大股東。剩余七大股東持股比例近年來合計(jì)最高不超過8.41%，遠(yuǎn)低于H集團(tuán)實(shí)際所持股份之和，表決權(quán)限存在天然劣勢。S公司的其他中小股東更難有發(fā)言權(quán)，難以介入公司的日常經(jīng)營及決策活動(dòng)，使H集團(tuán)更有機(jī)會(huì)通過借款、擔(dān)保等方式對(duì)S公司的資金進(jìn)行占用。

表4 S公司前10大股東股權(quán)情況

2.治理層與大股東聯(lián)系密切，為大股東謀利提供了方便。S公司的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)中與H集團(tuán)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的人員較多，這減少了H集團(tuán)違規(guī)占用S公司資金時(shí)的阻礙，大大方便了H集團(tuán)的操作。S公司共有9位董事會(huì)成員，3位監(jiān)事在H集團(tuán)擔(dān)任過或正在擔(dān)任重要職位。并且S公司的常務(wù)副總裁和財(cái)務(wù)總監(jiān)也都與H集團(tuán)有著千絲萬縷的關(guān)系。S公司的董事、監(jiān)事存在重疊任職的情況，使得負(fù)責(zé)監(jiān)督的人員對(duì)關(guān)聯(lián)交易無法客觀、公正地進(jìn)行規(guī)范與判斷，為H集團(tuán)對(duì)S公司進(jìn)行違規(guī)操作提供了便利，這在很大程度上損害了其他股東的利益。

3.監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立性不強(qiáng)。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司的監(jiān)事會(huì)成員應(yīng)當(dāng)包含股東代表和一定比例的公司職工代表。股權(quán)占比大或者股份多的股東能選派出代表自己的監(jiān)事會(huì)代表，采取的是“一股一票”的表決規(guī)則。而監(jiān)事會(huì)中的職工代表通常受雇于企業(yè)，是由職工選派的，實(shí)行的是“一人一票”的規(guī)則。由此可以看出股東代表和職工代表在資金占用問題上起到的監(jiān)督作用有限，會(huì)導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)獨(dú)立性不足。S公司監(jiān)事會(huì)一直保持5個(gè)人的規(guī)模，沒有外部監(jiān)事。目前，監(jiān)事會(huì)中有兩位同時(shí)在大股東H集團(tuán)擔(dān)任職務(wù)的股東代表，難以做到完全不受大股東影響。而其余三位監(jiān)事，有兩位在S公司擔(dān)任職務(wù)，并受H集團(tuán)管理層直接領(lǐng)導(dǎo)；剩余一位已退休，話語權(quán)小。實(shí)際上監(jiān)事會(huì)沒有很強(qiáng)的獨(dú)立性，大股東占用S公司資金時(shí)，其監(jiān)督職能受到很大的限制，不能發(fā)揮出真正的監(jiān)督作用。

4.公司治理層決策機(jī)制缺陷。按照上交所的《上市規(guī)則》以及S公司的相關(guān)規(guī)定，S公司子公司在執(zhí)行對(duì)外擔(dān)保前，應(yīng)先向公司總部報(bào)告，再經(jīng)過經(jīng)管會(huì)、股東大會(huì)等四個(gè)環(huán)節(jié)的審議，確定后要對(duì)外披露相關(guān)信息再具體實(shí)施。但此次S公司在自查過程中才發(fā)現(xiàn)1.59億元的違規(guī)擔(dān)保，一方面未經(jīng)上市公司相應(yīng)程序?qū)徸h并披露，另一方面，Q公司的時(shí)任分管領(lǐng)導(dǎo)未及時(shí)報(bào)告給總部，只經(jīng)過Q公司的董事會(huì)審議后，由2名董事簽署表決后實(shí)施，這表現(xiàn)出授權(quán)批準(zhǔn)程序的缺失。而在之后的管理中，Q公司繼任分管領(lǐng)導(dǎo)也沒有及時(shí)察覺該筆違規(guī)擔(dān)保。同時(shí)，Q公司章程的對(duì)外擔(dān)保條款有著紕漏，與S公司在《對(duì)外擔(dān)保管理辦法》及《子公司管理制度》中的相關(guān)條款存在不同。綜上可以看出，S公司內(nèi)部審核制度沒有得到有效執(zhí)行，授權(quán)批準(zhǔn)控制不足，決策機(jī)制存在一定的缺陷。

（二）外部治理原因分析。

1.外部監(jiān)管處罰力度不足。關(guān)聯(lián)交易與擔(dān)保的違規(guī)成本過低，是違規(guī)占用資金事件頻繁產(chǎn)生的主要緣由之一。從2015年到2021年，S公司有4次被有關(guān)部門查明信息披露或者資金占用存在的問題，而S公司及其高管只是被通報(bào)批評(píng)了事，并沒有被高額罰款以及受到其他更嚴(yán)厲的懲罰措施。2020年8月28日，作為S公司大股東的H集團(tuán)因?qū)公司資金占用等問題也只是被上交所通報(bào)批評(píng)，所受處罰并不嚴(yán)重，因此，關(guān)聯(lián)方無所顧忌，更加肆無忌憚違規(guī)占用公司資金。

2.會(huì)計(jì)師事務(wù)所缺少應(yīng)有的執(zhí)業(yè)謹(jǐn)慎性。上交所在2020年8月28日對(duì)S公司、H集團(tuán)及相關(guān)人員做出通報(bào)批評(píng)，原因是S公司與H集團(tuán)在2018—2019年發(fā)生無交易實(shí)質(zhì)的大額資金往來，合計(jì)金額12.66億元，沒有履行相應(yīng)的審議程序，并且S公司沒有將其對(duì)外披露，在2019年年度報(bào)告中也沒有披露與H集團(tuán)的關(guān)聯(lián)交易。對(duì)此Z會(huì)計(jì)師事務(wù)所卻出具了標(biāo)準(zhǔn)無保留意見的審計(jì)報(bào)告，這說明會(huì)計(jì)師事務(wù)所缺少應(yīng)有的執(zhí)業(yè)謹(jǐn)慎性，審計(jì)不充分，因此發(fā)表了不恰當(dāng)?shù)膶徲?jì)意見。

三、對(duì)違規(guī)占用資金治理的建議

（一）優(yōu)化公司治理機(jī)構(gòu)。

1.完善獨(dú)立董事制度。上市公司應(yīng)當(dāng)通過完善獨(dú)立董事制度來增強(qiáng)對(duì)控股股東違規(guī)占用資金行為的限制。一方面，可根據(jù)控股股東表決權(quán)的大小，控制控股股東委派獨(dú)立董事的來源和人數(shù)，同時(shí)為了提高獨(dú)立董事的整體獨(dú)立性，避免控股股東一開始就將獨(dú)立性強(qiáng)的候選人排除在外，可以創(chuàng)立雙向獨(dú)立董事聘任制度。另一方面，對(duì)公司獨(dú)立董事任職做出嚴(yán)格要求，不允許身兼數(shù)職。上市公司要成立監(jiān)事會(huì)與獨(dú)立董事的溝通制度，保證監(jiān)事會(huì)在獲取到企業(yè)真實(shí)信息后能及時(shí)傳達(dá)給獨(dú)立董事，這樣可以更好地發(fā)揮監(jiān)督作用。

2.積極引進(jìn)外部監(jiān)事。上市公司除了設(shè)置股東代表和職工代表這兩類監(jiān)事會(huì)成員外，為增強(qiáng)監(jiān)事會(huì)獨(dú)立性，還應(yīng)當(dāng)引進(jìn)外部董事，降低大股東對(duì)監(jiān)事會(huì)的影響?？梢钥紤]在公司的債權(quán)人中選出外部監(jiān)事。因?yàn)橥獠總鶛?quán)人因?yàn)榍猩砝嬗幸庠戈P(guān)注公司經(jīng)營狀況，希望公司發(fā)展前景良好以能履行償債職責(zé)，從而會(huì)考慮長遠(yuǎn)，以客觀、公正的立場維護(hù)公司利益，也有著更好的獨(dú)立性，更利于監(jiān)督職能良好的發(fā)揮。

3.重視薪酬激勵(lì)措施，提升內(nèi)部監(jiān)督約束效果。為了讓員工的個(gè)人利益與整體利益掛鉤，公司可以引入股權(quán)激勵(lì)等報(bào)酬激勵(lì)手段，允許公司員工持有一定數(shù)量的公司股份。激勵(lì)制度可以把員工的積極性調(diào)動(dòng)起來，員工為了自身利益會(huì)更好地發(fā)揮監(jiān)督作用，將會(huì)對(duì)公司的日常事務(wù)投入更多的注意力，對(duì)大股東的短期利益行為起到一定的約束作用，提升公司的持續(xù)經(jīng)營能力，也有利于公司在外界樹立起一個(gè)良好的、正面的形象，維護(hù)公司長遠(yuǎn)利益。此外，它能彌補(bǔ)部分上市公司獨(dú)立董事和董事會(huì)監(jiān)督缺失的問題，可以對(duì)大股東的短視行為施加一定的限制。

（二）加強(qiáng)外部治理監(jiān)督。

1.加強(qiáng)監(jiān)管部門的監(jiān)管強(qiáng)度，加大懲罰力度。一方面，對(duì)于上市公司的資金占用問題、信息披露問題，監(jiān)管部門要提高監(jiān)管及時(shí)性，并根據(jù)公司情況提出具有針對(duì)性的應(yīng)對(duì)策略。監(jiān)管部門還應(yīng)當(dāng)加大行政處罰的力度，根據(jù)嚴(yán)重程度來劃分不同的處罰金額范圍，避免一切成本全部由公司來負(fù)責(zé)買單進(jìn)而間接由中小股東承擔(dān)；在處罰范圍上，不是只針對(duì)主要負(fù)責(zé)人，要包括所有與違規(guī)有直接關(guān)系的公司和人員，讓他們在參與違規(guī)占用資金的行為前會(huì)考慮付出的代價(jià)，有助于減少該類事件的發(fā)生。另一方面，監(jiān)管部門可以加強(qiáng)與其他有關(guān)部門的監(jiān)管執(zhí)法協(xié)作，并且利用新聞媒體的輿論引導(dǎo)和監(jiān)督作用，提高上市公司質(zhì)量，對(duì)上市公司風(fēng)險(xiǎn)協(xié)同處置，共同營造良好環(huán)境。

2.發(fā)揮社會(huì)審計(jì)的監(jiān)督作用。在審計(jì)時(shí)，會(huì)計(jì)師事務(wù)所要制定詳細(xì)審計(jì)流程和規(guī)范，要求注冊會(huì)計(jì)師深入了解被審計(jì)單位及其環(huán)境，關(guān)注每年的市場變化等可能給企業(yè)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。一方面，注冊會(huì)計(jì)師應(yīng)特別注重對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易往來項(xiàng)目的評(píng)估，當(dāng)審計(jì)過程中發(fā)現(xiàn)了重大的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，要對(duì)外披露關(guān)聯(lián)交易信息，有利于督促上市公司履行自身的社會(huì)責(zé)任。另一方面，注冊會(huì)計(jì)師要減少有失公允的判斷，同時(shí)不能缺少任何必要的針對(duì)重大錯(cuò)報(bào)風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)質(zhì)性程序。若是懷疑公司存在不當(dāng)關(guān)聯(lián)方及關(guān)系，注冊會(huì)計(jì)師可選擇使用補(bǔ)充審計(jì)程序的方式提出審計(jì)意見，揭示出關(guān)聯(lián)方交易真相，充分發(fā)揮外部審計(jì)治理作用。