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面對專家機械評審,監(jiān)管部門和采購人該咋辦

2022-04-29 22:39:20
中國招標 2022年7期
關(guān)鍵詞:聯(lián)合體財政部門磋商

問題:張老師您好!我是某市財政局,近日接到一則供應(yīng)商投訴。某政府采購項目競爭性磋商文件響應(yīng)文件格式與要求中明確“供應(yīng)商提供響應(yīng)文件應(yīng)按照以下格式及要求進行編制,且不少于以下內(nèi)容”,其中格式十三為“聯(lián)合體協(xié)議書”。A供應(yīng)商響應(yīng)文件沒有“聯(lián)合體協(xié)議書”。響應(yīng)文件符合性審查過程中,評審小組據(jù)此認定,A供應(yīng)商對招標文件符合性審查中的“聯(lián)合體投標”的要求未作出明確響應(yīng),屬于符合性審查中“響應(yīng)文件未按磋商文件規(guī)定的格式及要求進行編制”的投標無效情形。A供應(yīng)商認為自己并未以聯(lián)合體形式參與投標,因此沒有提供聯(lián)合體協(xié)議,不應(yīng)被認定為投標無效,隨即向代理機構(gòu)提交質(zhì)疑函,代理機構(gòu)根據(jù)專家評審意見進行了質(zhì)疑答復。供應(yīng)商不服答疑,向我局提起投訴。請問,投訴是否成立?

張松偉(《中國招標》雜志社社長):仔細看了本項目的磋商文件后,我認為投訴成立。本項目存在評審專家機械評審現(xiàn)象,此類機械評審實質(zhì)上是“未按采購文件規(guī)定的評審標準進行評審”的違法行為,財政部門應(yīng)受理投訴并依法處理,責令采購人重新開展采購活動,并對評審專家的違法行為依法處理。

此類問題在政府采購實務(wù)中頗具代表性,具體分析如下。

為什么本項目應(yīng)當被認定為評審專家機械評審?機械評審應(yīng)當承擔什么法律后果?

我接到本項目咨詢之后,仔細查閱了本項目的磋商文件。磋商文件是某省政府采購電子系統(tǒng)上的模板文件,本項目采用的是網(wǎng)上不見面評審,采購文件的獲取以及響應(yīng)文件的提交均在網(wǎng)上進行。

本項目進行了標包劃分,A供應(yīng)商參加的是包1。

包1的磋商文件“第二章 供應(yīng)商須知”前附表第12項“聯(lián)合體投標”一欄明確寫著“包1 不接受”。

磋商文件“第七章 響應(yīng)文件格式與要求”寫明:“供應(yīng)商提供響應(yīng)文件應(yīng)按照以下格式及要求進行編制,且不少于以下內(nèi)容……”其中,“格式十三:(不屬于可不填寫內(nèi)容或不提供) 聯(lián)合體協(xié)議書”。

或許,以上信息讓剛?cè)胄械娜丝雌饋碛幸恍┣昂竺?。其實這是采購文件的常見情形,先套用模板,然后再用“前附表”或者“()”進行排除。本項目關(guān)于聯(lián)合體的要求即是如此。中小微企業(yè)聲明、監(jiān)獄企業(yè)、殘疾人福利企業(yè)等相關(guān)要求也都會在采購文件中做類似格式化安排。為什么這么安排?目的是為了提高采購文件的編制效率,供應(yīng)商可以根據(jù)自身具體情況,進行選擇性響應(yīng)。

采購活動中,除了《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》〔財庫(2020)46號文〕規(guī)定的特殊情形外,供應(yīng)商是否以聯(lián)合體形式參加是供應(yīng)商自己的權(quán)利,采購文件原則上不能強制供應(yīng)商組成聯(lián)合體?!墩少彿ā返诙臈l第一款規(guī)定“兩個以上自然人、法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體,以一個供應(yīng)商的身份共同參加政府采購”,請注意該法條用詞為“可以”,屬于法律中的任意性條款,選擇權(quán)歸供應(yīng)商不歸采購人。

實務(wù)中,有些項目接受聯(lián)合體投標,有些不接受。接受聯(lián)合體投標的項目中也不能排斥非聯(lián)合體形式的供應(yīng)商投標。所以采購文件模板中該部分內(nèi)容事實上是基于現(xiàn)實考量,為采購人留下是否接受聯(lián)合體投標的空間,同時又通過額外標注的形式,預留了兩種例外情形,邏輯上并無差錯。在具體的項目中,采購人需要根據(jù)實際情況對模板加以完善和明確,如果不屬于聯(lián)合體投標,則可以不提供聯(lián)合體協(xié)議書。

本項目中,磋商文件根據(jù)實際情況已在供應(yīng)商須知前附表里寫明“包1不接受聯(lián)合體”,在格式十三“聯(lián)合體協(xié)議”處也套用模板寫明“(不屬于可不填寫內(nèi)容或不提供)”。

然而,評審專家在評審時又機械地按照“符合性審查”表進行評審,造成了一個如此荒唐的錯誤。本項目為什么會出現(xiàn)評審專家機械評審?我分析,原因在于評審專家沒有通讀磋商文件,沒有把磋商文件已經(jīng)明確規(guī)定的評審標準弄明白。這實質(zhì)上違反了《政府采購法實施條例》第七十五條第一款的效力性強制規(guī)定,應(yīng)當被依法追責。

面對評審專家機械評審,采購人和監(jiān)管部門該如何處理

實務(wù)中,采購人遇到類似評審專家機械評審的情形,應(yīng)當區(qū)分不同情況進行處理。對于采用競爭性磋商、競爭性談判、詢價等非招標采購方式的項目,應(yīng)當依據(jù)《政府采購法》第三十六條規(guī)定,對項目作廢標處理,采購人依法重新開展采購活動。作為監(jiān)管部門,接到此類投訴,除依法對項目作廢標處理外,還應(yīng)當依法追究評審專家的違法責任。對于采用招標方式的項目,則應(yīng)采用更加高效的處理方式,區(qū)分招標采購項目所處的不同階段處理方案如下:

1.評標階段(評標報告尚未簽署完畢)

采購人(或者其委托的代理機構(gòu))應(yīng)當依據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(財政部令第87號,以下簡稱“87號令”)第四十五條第一款第(七)項規(guī)定,提醒評標委員會依照招標文件規(guī)定的評標標準進行評審,評標委員會如采納提醒主動修改評標錯誤,萬事大吉。如果評標委員會拒不修改,采購人(或者其委托的代理機構(gòu))可以依據(jù)87號令第六十七條之規(guī)定重新組建評標委員會重新評標,并書面報告本級財政部門。

2.定標階段(評標報告已經(jīng)簽署完畢)

采購人(或者其委托的代理機構(gòu))可以依據(jù)87號令第六十七條之規(guī)定重新組建評標委員會重新評標,并書面報告本級財政部門。當然,采購人(或者其委托的代理機構(gòu))也可以向本級財政部門反映情況,由財政部門依據(jù)《政府采購法》第三十六條第一款第(二)項之規(guī)定,對項目作廢標處理。

作為監(jiān)管部門,接到此類投訴,除依法對項目作上述處理外,還應(yīng)當依法追究評審專家的違法責任。

3.中標人已確定,但還未簽訂合同或簽定了合同但并未履約

采購人(或者其委托的代理機構(gòu))可以依據(jù)87號令第六十七條之規(guī)定重新組建評標委員會重新評標,并書面報告本級財政部門。當然,采購人(或者其委托的代理機構(gòu))也可以向本級財政部門反映情況,由財政部門依據(jù)《政府采購法》第三十六條第一款第(二)項之規(guī)定,對項目作廢標處理。

作為監(jiān)管部門,接到此類投訴,除對依法對項目作上述處理外,還應(yīng)當依法追究評審專家的違法責任。

4.政府采購合同已經(jīng)履行

財政部門應(yīng)當依據(jù)《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》(財政部令第94號)第三十二條規(guī)定,認定投訴事項成立。鑒于政府采購合同已經(jīng)履行,給他人造成損失的,相關(guān)當事人可依法提起訴訟,由責任人承擔賠償責任。此外,財政部門還應(yīng)當依法追究評審專家的違法責任。

本問答涉及的相關(guān)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章

《政府采購法》第二十四條

兩個以上的自然人、法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體,以一個供應(yīng)商的身份共同參加政府采購。

……

《政府采購法》第三十六條在招標采購中,出現(xiàn)下列情形之一的,應(yīng)予廢標:

……

(二)出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的;

……

(四)因重大變故,采購任務(wù)取消的。

廢標后,采購人應(yīng)當將廢標理由通知所有投標人。

《政府采購法實施條例》第七十五條

政府采購評審專家未按照采購文件規(guī)定的評審程序、評審方法和評審標準進行獨立評審或者泄露評審文件、評審情況的,由財政部門給予警告,并處2000元以上2萬元以下的罰款;影響中標、成交結(jié)果的,處2萬元以上5萬元以下的罰款,禁止其參加政府采購評審活動。

……

財政部87號令第四十五條

采購人或者采購代理機構(gòu)負責組織評標工作,并履行下列職責:

……

(七)維護評標秩序,監(jiān)督評標委員會依照招標文件規(guī)定的評標程序、方法和標準進行獨立評審,及時制止和糾正采購人代表、評審專家的傾向性言論或者違法違規(guī)行為;

……

采購人可以在評標前說明項目背景和采購需求,說明內(nèi)容不得含有歧視性、傾向性意見,不得超出招標文件所述范圍。說明應(yīng)當提交書面材料,并隨采購文件一并存檔。

財政部87號令第六十七條

評標委員會或者其成員存在下列情形導致評標結(jié)果無效的,采購人、采購代理機構(gòu)可以重新組建評標委員會進行評標,并書面報告本級財政部門,但采購合同已經(jīng)履行的除外:

……

(四)有政府采購法實施條例第七十五條規(guī)定的違法行為的。

有違法違規(guī)行為的原評標委員會成員不得參加重新組建的評標委員會。

財政部94號令第三十二條

投訴人對采購過程或者采購結(jié)果提起的投訴事項,財政部門經(jīng)查證屬實的,應(yīng)當認定投訴事項成立。經(jīng)認定成立的投訴事項不影響采購結(jié)果的,繼續(xù)開展采購活動;影響或者可能影響采購結(jié)果的,財政部門按照下列情況處理:

……

(四)政府采購合同已經(jīng)履行,給他人造成損失的,相關(guān)當事人可依法提起訴訟,由責任人承擔賠償責任。

投訴人對廢標行為提起的投訴事項成立的,財政部門應(yīng)當認定廢標行為無效。

(責編:彭淑榮)

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