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關(guān)于框架協(xié)議訂立及委托代理的幾點思考

2022-04-29 00:44:03黃鋼平韋素梅
中國招標 2022年5期
關(guān)鍵詞:主管委托財政部

黃鋼平 韋素梅

財政部公布的《政府采購框架協(xié)議采購方式管理暫行辦法》(財政部令第110號,以下簡稱“財政部110號令”),已于2022年3月1日起施行。其明確集中采購機構(gòu)和主管預算單位作為框架協(xié)議的訂立主體,對符合條件的多頻次小額零星采購,可以采用框架協(xié)議采購方式實施采購,并明確了框架協(xié)議采購方式的適用范圍和征集程序等各項管理制度。

框架協(xié)議采購是一種全新的政府采購方式,是國家層面于現(xiàn)行的單一項目采購法律規(guī)章制度規(guī)定之外,對政府采購管理制度的一次重要完善和創(chuàng)新。財政部110號令的施行涉及主管預算單位、采購人、采購代理機構(gòu)、供應商、財政部門及其工作人員等相關(guān)主體。實踐中,集中采購機構(gòu)、主管預算單位及其委托的采購代理機構(gòu)作為框架協(xié)議采購征集人,對框架協(xié)議的訂立及委托代理等采購執(zhí)行問題尤為關(guān)注,特別是各級主管預算單位,經(jīng)過近年來財政部對以入圍等方式違規(guī)設置的、作為參加政府采購活動資格條件的各類備選庫、名錄庫、資格庫等供應商庫的清理,各級采購人在法律、評估、會計、審計等鑒證咨詢服務領(lǐng)域,累積了較多訂立框架協(xié)議的小額零星采購需求,急需釋放。

框架協(xié)議的訂立主體

依據(jù)財政部110號令第二條等的規(guī)定,框架協(xié)議主要由集中采購機構(gòu)和主管預算單位訂立。集中采購機構(gòu)或者主管預算單位(主管預算單位是指負有編制部門預算職責,向本級財政部門申報預算的國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織),對技術(shù)、服務等標準明確、統(tǒng)一,且需要多次重復采購的貨物和服務,實施框架協(xié)議采購的,分兩階段程序進行。即:第一階段,由集中采購機構(gòu)或者主管預算單位通過公開征集程序,確定入圍供應商并訂立框架協(xié)議;第二階段,由采購人或者服務對象按照框架協(xié)議約定規(guī)則,在入圍供應商范圍內(nèi)確定成交供應商并訂立采購合同。

框架協(xié)議的訂立和采購委托代理

依據(jù)財政部110號令第五條等規(guī)定,采用框架協(xié)議采購的,對集中采購目錄以內(nèi)品目以及與之配套的必要耗材、配件等,由集中采購機構(gòu)負責征集程序和訂立框架協(xié)議,集中采購機構(gòu)應當擬定框架協(xié)議采購方案,報本級財政部門審核后實施。對集中采購目錄以外品目,由主管預算單位負責征集程序和訂立框架協(xié)議;其他預算單位,如醫(yī)院、高校等,確有需要的,經(jīng)其主管預算單位批準,也可以作為征集人,采用框架協(xié)議采購方式組織實施采購,并按照財政部110號令關(guān)于主管預算單位的規(guī)定執(zhí)行;主管預算單位或經(jīng)主管預算單位批準的其他非主管預算單位,可以委托采購代理機構(gòu)代理框架協(xié)議采購,采購代理機構(gòu)應當在委托的范圍內(nèi)依法開展采購活動。從提高采購質(zhì)效角度看,選擇富有政府采購經(jīng)驗的優(yōu)質(zhì)的專業(yè)化采購代理機構(gòu)來實施采購,采購人可以更為方便快捷和規(guī)范實施框架協(xié)議采購活動。

實踐中須關(guān)注的幾個問題

一是預算單位是否可以委托集中采購機構(gòu)代理框架協(xié)議采購?

按照財政部110號令規(guī)定,主管預算單位負責集中采購目錄以外品目的框架協(xié)議采購時,可以自行采購,也可以委托采購代理機構(gòu)代理采購。而根據(jù)《政府采購法》規(guī)定,采購人有權(quán)自行選擇采購代理機構(gòu),任何單位和個人不得以任何方式為采購人指定采購代理機構(gòu);采購未納入集中采購目錄的政府采購項目,可以自行采購,也可以委托集中采購機構(gòu)在委托的范圍內(nèi)代理采購;納入集中采購目錄屬于通用的政府采購項目的,應當委托集中采購機構(gòu)代理采購;屬于本部門、本系統(tǒng)有特殊要求的項目,應當實行部門集中采購;采購人可以委托集中采購機構(gòu)以外的采購代理機構(gòu),在委托的范圍內(nèi)辦理政府采購事宜。由此可見,主管預算單位可以委托集中采購機構(gòu)代理框架協(xié)議采購。

但筆者認為,可以并非等同必須,集中采購機構(gòu)代理采購納入集中采購目錄的政府采購項目,為必須委托代理情形,屬于法定強制委托代理,而主管預算單位實施集中采購目錄以外品目的框架協(xié)議采購時,委托集中采購機構(gòu)代理采購,屬于自愿委托。目前集中采購機構(gòu)為非營利事業(yè)法人,不能以營利為目的,在代理集中采購目錄以內(nèi)品目和單一來源方式以及定點采購(協(xié)議供貨)等項目時原則上免收代理服務費,在明確的工作職責、相對固定的人員配備和工作負荷情況下,代理非強制性委托業(yè)務屬于職責外事項,相當于其額外的工作,因此,受不受理集中采購目錄以外品目的框架協(xié)議采購代理委托,通常取決于集中采購機構(gòu)的意愿,即集中采購機構(gòu)有權(quán)自主決定是否接受主管預算單位的框架協(xié)議采購委托代理。

二是采購代理機構(gòu)代理框架協(xié)議采購時是否可以收取代理服務費?

財政部110號令第二十三條規(guī)定“征集人應當編制征集文件。征集文件應當包括‘采購代理機構(gòu)代理費用的收取標準和方式等主要內(nèi)容”,但未明確費用收取的依據(jù)以及具體條件、標準和方式。如前所述,根據(jù)《政府采購法》第十六條第二款的規(guī)定,集中采購機構(gòu)是非營利事業(yè)法人,作為事業(yè)單位,且不能以營利為目的,即表明一般情況下集中采購機構(gòu)不收取代理服務費。此前,根據(jù)國家和各地相關(guān)規(guī)定和做法,中央國家機關(guān)和各地實施的各類協(xié)議供貨采購和定點采購,委托同一預算級次的集中采購機構(gòu)代理時,不向委托人或中標(入圍)供應商收取任何沒有收費依據(jù)的費用,代理協(xié)議供貨采購和定點采購產(chǎn)生的服務費用由集中采購機構(gòu)在單位經(jīng)費中統(tǒng)一安排。由此,筆者認為,集中采購機構(gòu)實施集中采購目錄以內(nèi)品目以及與之配套的必要耗材、配件等的貨物和服務框架協(xié)議采購時,不應收取代理服務費用。主管預算單位或經(jīng)主管預算單位批準的其他非主管預算單位,委托集中采購機構(gòu)以外的采購代理機構(gòu),代理集中采購目錄以外品目的框架協(xié)議采購時,應按照財政部《政府采購代理機構(gòu)管理暫行辦法》(財庫〔2018〕2號,以下簡稱《代理機構(gòu)辦法》)等相關(guān)規(guī)定支付代理服務費用。

三是采購代理機構(gòu)代理框架協(xié)議采購時代理費用如何收取?

在封閉式框架協(xié)議采購訂立階段,按照財政部110號令第二十三條規(guī)定,征集人應當編制征集文件,征集人編制征集文件時應當明確將采購代理機構(gòu)代理費用的收取標準和方式作為主要內(nèi)容;第二十八條規(guī)定,采購代理服務收費標準及金額,也作為入圍結(jié)果公告應當包括的主要內(nèi)容之一。但是,財政部110號令對代理服務收費的付費標準、費用結(jié)算和支付方式、時間及條件等事項并沒有具體明確。而依據(jù)《代理機構(gòu)辦法》第二條、第十三條和第十五條的規(guī)定,集中采購機構(gòu)以外的政府采購代理機構(gòu),從事政府采購代理業(yè)務的,受采購人委托辦理采購事宜,應當與采購人簽訂委托代理協(xié)議,明確采購代理范圍、權(quán)限、代理費用收取方式及標準等具體事項;代理費用可以由中標、成交供應商支付,也可由采購人支付。由中標、成交供應商支付的,供應商報價應當包含代理費用。代理費用超過分散采購限額標準的,原則上由中標、成交供應商支付;代理機構(gòu)應當在采購文件中明示代理費用收取方式及標準,隨中標、成交結(jié)果一并公開本項目收費情況,包括具體收費標準及收費金額等。

對訂立開放式框架協(xié)議的,按照財政部110號令第四十二條規(guī)定,成交供應商與采購人的費用結(jié)算為,供應商在履行合同后,依據(jù)框架協(xié)議約定的憑單、訂單以及結(jié)算方式,與采購人進行費用結(jié)算。因此,框架協(xié)議采購(包括封閉式和開放式)的代理費用,如采取由成交供應商來支付給采購代理機構(gòu)的,代理服務費的結(jié)算和支付與成交供應商采購標的物資金的結(jié)算和支付不同步,應當更加明確和細化,以避免實踐中引起不必要的爭議。此外,采用其他采購方式的,一個采購包只能確定一名中標(成交)供應商,而框架協(xié)議采購可以產(chǎn)生一名或多名入圍供應商,第二階段由采購人或者服務對象按照框架協(xié)議約定規(guī)則,在入圍供應商范圍內(nèi)確定成交供應商并訂立采購合同。在產(chǎn)生多名成交供應商情況下,代理服務費由成交供應商支付的,還應當分別明確每名成交供應商的應負擔的費用標準。

四是未依法獨立設置集中采購機構(gòu)的地方如何實施框架協(xié)議采購?

依據(jù)《政府采購法》規(guī)定,集中采購機構(gòu)由設區(qū)的市、自治州以上人民政府根據(jù)本級政府采購項目組織集中采購的需要設立,為非營利事業(yè)法人,根據(jù)采購人的委托辦理采購事宜。目前,一些地方尤其是縣(市)級無單獨設置的本級集中采購機構(gòu)。而按照財政部110號令,各預算級次的集中采購目錄以內(nèi)品目以及與之配套的必要耗材、配件等,由集中采購機構(gòu)負責征集程序和訂立框架協(xié)議。對未依法獨立設置集中采購機構(gòu)的地方,這部分的框架協(xié)議采購如何實施?這也是目前財政部110號令貫徹執(zhí)行中須重點關(guān)注和亟需解決的實際問題。按照財政部相關(guān)規(guī)定,對未依法獨立設置集中采購機構(gòu)的地區(qū),其集中采購目錄項目的委托代理,可以委托給上級或其他地區(qū)集中采購機構(gòu)代理采購,也可以引入市場競爭機制,將集中采購項目擇優(yōu)委托給集中采購機構(gòu)以外的采購代理機構(gòu)代理采購。同時,根據(jù)2018年11月中央全面深化改革委員會第五次會議審議通過的《深化政府采購制度改革方案》精神要求,要開展集中采購機構(gòu)競爭,允許采購人打破行政級次、地區(qū)和部門隸屬關(guān)系,自主擇優(yōu)選擇試點范圍內(nèi)的集中采購代理機構(gòu),鼓勵集中采購機構(gòu)積極承接不同級次、不同地區(qū)采購人的代理業(yè)務,探索建立與集中采購機構(gòu)競爭相適應的激勵和考核機制。但由于體制限制和各地管理情況不一等因素,目前集中采購機構(gòu)競爭機制改革尚未全面鋪開。

對此,筆者建議,實施集中采購目錄以內(nèi)品目以及與之配套的必要耗材、配件等的框架協(xié)議采購時,未依法獨立設置集中采購機構(gòu)的地區(qū),可以委托上級或其他地區(qū)的集中采購機構(gòu)代理采購,也可以引入市場競爭機制,擇優(yōu)委托給集中采購機構(gòu)以外的采購代理機構(gòu)代理采購。同時,對委托集中采購機構(gòu)以外的采購代理機構(gòu)代理采購的情形,由于社會代理機構(gòu)為以營利性為目的的市場主體,其代理原本應由集中采購機構(gòu)實施的采購,所產(chǎn)生的代理服務費用,并沒有無償?shù)慕?jīng)費收入來彌補,且此時社會代理機構(gòu)為在集中采購機構(gòu)缺位的情況下,充當了集中采購機構(gòu)的角色,實施了集中采購目錄以內(nèi)品目以及與之配套的必要耗材、配件等的框架協(xié)議采購。加之在框架協(xié)議采購的第一階段僅確定入圍供應商和訂立框架協(xié)議,第二階段才由采購人或者服務對象按照框架協(xié)議約定規(guī)則,在入圍供應商范圍內(nèi)確定成交供應商,實質(zhì)性訂立采購合同,采購代理機構(gòu)在代理實施框架協(xié)議采購時,也不得收取任何沒有收費依據(jù)的費用,因此,對社會采購代理機構(gòu)受托代理上述框架協(xié)議采購業(yè)務,所產(chǎn)生的代理服務費用,應當由同級財政部門(實際的征集人)安排經(jīng)費負擔,即“誰(委托)采購、誰負擔”,不得向成交供應商收取代理服務費,轉(zhuǎn)嫁本應由集中采購機構(gòu)統(tǒng)一安排財政預算資金負擔的代理服務費。實操層面,之前一些地方實施的小額零星采購適用的協(xié)議供貨、定點采購項目,也通過?。▍^(qū)、市)級財政部門、集中采購機構(gòu)等在?。▍^(qū)、市)域范圍內(nèi)統(tǒng)一實施。筆者認為,在當前正在持續(xù)開展的深化政府采購制度改革和優(yōu)化營商環(huán)境等背景下,框架協(xié)議采購應當參照此前協(xié)議供貨、定點采購的做法,根據(jù)項目特點各地采購需求,以及征集人等相關(guān)方意愿等實際情況,優(yōu)先采用“?。▍^(qū)、市)域范圍內(nèi)統(tǒng)一實施”的模式,探索開展跨地域跨層級上下聯(lián)動聯(lián)合實施采購,以簡化采購流程,節(jié)省采購成本,提高采購便捷度和采購效率,更好地體現(xiàn)財政部110號令所規(guī)定的“框架協(xié)議采購遵循講求績效的原則”,實現(xiàn)“提高政府采購項目績效”目標要求。

(作者單位:廣西壯族自治區(qū)財政廳)

(責編:彭淑榮)

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