閆 海，韓鴻聲

遼寧大學法學院，遼寧 沈陽110136

引言

合同能源管理是指為實現(xiàn)節(jié)能目標，節(jié)能方向用能方提供節(jié)能服務，用能方以節(jié)能效益、節(jié)能服務費或能源托管費等支付節(jié)能方的投入及其合理利潤的節(jié)能機制。合同能源管理的市場化、專業(yè)化有助于提升節(jié)能效率。我國《國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十三個五年規(guī)劃綱要》對合同能源管理予以充分肯定，明確提出“推行合同能源管理、合同節(jié)水管理和環(huán)境污染第三方治理”。但是，日益增加的民事糾紛嚴重影響了合同能源管理項目的實施，亟待對相關(guān)民事糾紛案件予以剖析，進而提出相應的解決方案，以推動合同能源管理事業(yè)發(fā)展，實現(xiàn)“碳達峰”“碳中和”戰(zhàn)略目標。

1 “十三五”期間能源管理合同民事糾紛的類案分析

1.1 案件選取

筆者在最高人民法院中國裁判文書網(wǎng)上，以2016 年1 月1 日至2020 年12 月31 日為時間段，并以“合同能源管理”為關(guān)鍵詞、案件類型為“民事案件”、案由為“合同糾紛”、審判程序為“民事一審”、文書類型為“判決書”進行全文檢索，總共檢索到596 個結(jié)果。根據(jù)“十三五”期間全國能源管理合同民事糾紛的研究對象，對596 個案例予以逐一篩選，剔除與之無關(guān)以及重復的案件，最終形成312 個有效案件。

1.2 案件分布

在有效案件中，合同能源管理民事糾紛案件的時間分布情況分別為：2016 年為28 件、2017 年為72 件、2018 年為69 件、2019 年為96 件、2020 年47件（參見圖1）。其中，2020 年因受新冠肺炎疫情影響，相關(guān)案件數(shù)量較前三年明顯下降；但在2016 年至2019 年，合同能源管理案件數(shù)量總體呈遞增趨勢，這與國家在“十三五”期間積極鼓勵節(jié)能產(chǎn)業(yè)發(fā)展以實現(xiàn)節(jié)能減排的目標具有一致性。由此可以推斷，隨著越來越多的公共機構(gòu)和企業(yè)采取合同能源管理以及國家在“十四五”期間進一步推動節(jié)能經(jīng)濟發(fā)展，合同能源管理民事糾紛仍將可能保持持續(xù)增長態(tài)勢。

圖1 “十三五”期間合同能源管理民事糾紛案件的數(shù)量統(tǒng)計

就案件的地域分布情況而言，“十三五”期間，合同能源管理民事糾紛案件主要分布在北京、浙江、上海、江蘇、廣東、山東、河北、河南、四川等省市，集中于經(jīng)濟發(fā)達、經(jīng)濟快速發(fā)展的省市或者人口集中的用能大省。由此可見，合同能源管理民事糾紛與地區(qū)經(jīng)濟社會發(fā)展狀況以及能源的使用量密切相關(guān)。

從案件的爭議焦點情況來看，312 件合同能源管理民事糾紛有效案件中，277 個案件涉及用能方未履行合同給付義務，占案件總量的88.7%。其中，涉及合同解除的案件102 個，占案件總量的32.7%；除此之外，涉及節(jié)能量核定的案件26 件，確認節(jié)能設備歸屬權(quán)的案件12 件，請求繼續(xù)履行合同的案件8 件，要求撤銷合同的案件2 件，涉及財政補貼的案件2 件，確認合同無效的案件1 件。在上述案件中，節(jié)能服務合同約定合同期限在3～25 年不等，但由于合同期較長，履約風險較大。

2 合同能源管理民事糾紛的主要問題

2.1 節(jié)能量的核定主體不明確

節(jié)能量的核定是能源管理合同中節(jié)能方是否達成節(jié)能目標以及用能方給付節(jié)能效益分享金的主要依據(jù)。但是，在統(tǒng)計和分析案件后發(fā)現(xiàn)，很多案件的爭議雙方并未明確節(jié)能量核準主體或者確定的節(jié)能量核定主體無法提供相關(guān)的數(shù)據(jù)，從而導致節(jié)能量存在爭議，進而引發(fā)有關(guān)民事糾紛。一般而言，節(jié)能量往往由節(jié)能方予以測量并依據(jù)確認結(jié)果收取用能方的相應價款，同時也存在由用能方進行節(jié)能量的測量并根據(jù)確認結(jié)果給付價款以及由合同雙方共同測量和確認的節(jié)能量以作為給付節(jié)能效益分享金的依據(jù)。2020 年，由國家市場監(jiān)督管理總局、國家標準化管理委員會發(fā)布的《合同能源管理技術(shù)通則》（GB/T24915—2020）中“節(jié)能量的確定”條款規(guī)定，對于節(jié)能量的核定，可以由乙方（節(jié)能方）單獨或與甲方（用能方）共同確定，或者經(jīng)雙方認可的第三方予以核準，并且可以根據(jù)雙方合同履行的實際情況對合同條款予以調(diào)整。但是，無論節(jié)能量由單方核準抑或由雙方共同核準，雙方均會對于測量結(jié)果不信服。在糾紛發(fā)生以后，由于節(jié)能量測量數(shù)據(jù)掌握在其中一方手中，還存在另一方無法提交節(jié)能量記錄，或者一方拒絕提交的情況。此外，《合同能源管理技術(shù)通則》僅約定了節(jié)能量的核定主體、節(jié)能量的測量和確認方法以及節(jié)能方未達到約定的節(jié)能目標所須承擔的責任，但對節(jié)能量核定主體怠于行使測量義務所應承擔的后果未予以規(guī)定。這也是節(jié)能量的核定在合同能源管理民事糾紛中成為爭議焦點的原因。

2.2 用能方不履行給付合同款項義務

節(jié)能方的先履行義務是合同能源管理的一個重要特點。例如在節(jié)能效益分享型合同能源管理中，節(jié)能方先履行合同義務，經(jīng)過檢測并確認節(jié)能方已完全履行合同義務之后，再由用能方支付相應的節(jié)能效益分享金。但是，在統(tǒng)計的案件中，往往是節(jié)能方履行完畢合同義務，經(jīng)過節(jié)能量核定且達到了約定的節(jié)能目標，而用能方卻僅支付少部分節(jié)能效益分享金乃至不支付相應的款項，節(jié)能方無奈之下而訴諸公堂。這種糾紛產(chǎn)生，固然出于用能方缺乏契約精神，但也凸現(xiàn)出節(jié)能方在合同能源管理中缺乏約束手段的困境。質(zhì)言之，由于節(jié)能方先行履行合同義務，用能方無須承擔任何風險，當節(jié)能方履行合同完畢后，用能方違約成本較低而拒絕履行給付款項的合同義務。

《合同能源管理技術(shù)通則》對于違約責任亦有明確規(guī)定。例如《節(jié)能效益分享型合同能源管理項目參考合同》第17 條規(guī)定：“本合同生效后，項目驗收之前，如甲方反悔不履行合同，應按項目設計的節(jié)能效益總額的20%向乙方支付違約金，并賠償乙方為實施項目產(chǎn)生的實際損失，該項損失包括但不限于設備價款、運輸費、安裝費、能源審計費、律師費等，合同方能解除”。同時，《合同能源管理技術(shù)通則》對于延誤支付節(jié)能效益分享金也做出了相應的規(guī)定。此外，《能源費用托管型合同能源管理項目參考合同》對于節(jié)能方和用能方的違約情形都作了規(guī)定。但是，統(tǒng)計案件后發(fā)現(xiàn)，違約金條款“治標不治本”，即使未違反法律的強制性規(guī)定，法院仍會根據(jù)相關(guān)法律、司法解釋以及公平原則等規(guī)定適度減少用能方的違約金額，節(jié)能方的權(quán)利利益沒有得到充分救濟。況且違約金屬于事后補救措施，對于用能方在合同履行中的約束幾乎處于空白。因此，加強對用能方在合同履行中的約束，促使其及時履行合同義務，是減少合同能源管理民事糾紛的關(guān)鍵。

2.3 用能方濫用合同解除權(quán)

《民法典》第562、563 條規(guī)定了協(xié)商解除、約定解除與法定解除三種合同解除方式：協(xié)商解除是當事人協(xié)商達成一致的解除；約定解除是賦予一方當事人在約定事由發(fā)生時享有單方解除權(quán)；法定解除是一方當事人根據(jù)法律規(guī)定而享有的單方解除權(quán)[1]。統(tǒng)計和分析案例后發(fā)現(xiàn)，少量案例是由于節(jié)能方不履行合同義務，導致用能方解除合同，大量案例則是用能方不履行合同義務的情形。由于用能方的債務履行時間對節(jié)能方的履行利益具有決定性作用[2]，因而主要是用能方遲延履行主給付義務致使合同目的無法實現(xiàn)，節(jié)能方往往為了避免損失的擴大而不行使合同解除權(quán)，而用能方卻濫用合同解除權(quán)。合同能源管理是通過節(jié)能方的專業(yè)節(jié)能技術(shù)為用能方實現(xiàn)節(jié)能減排，節(jié)能方同時分享節(jié)能效益，合同履行有助于實現(xiàn)雙贏，而合同解除會給當事人都帶來損失。為實現(xiàn)節(jié)能減排的目標，應當盡量降低合同被解除概率，尤其是要防范用能方濫用合同解除權(quán)的發(fā)生。

2.4 長期性致使合同難以完全履行

在統(tǒng)計案件中，大多數(shù)合同能源管理約定的合同期限較長，也有一些案件中當事人在合同履行屆滿后訂立補充協(xié)議，延長合同期限。但是，用能方生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生變化、環(huán)境能源政策與法律的變動以及其他不可預見因素的出現(xiàn)，都會影響合同能源管理的實施。長期性是合同能源管理的重要特征之一，所引發(fā)的風險無法予以完全規(guī)避?！逗贤茉垂芾砑夹g(shù)通則》對于相關(guān)風險事由也進行了規(guī)定。例如在不可抗力條款中規(guī)定，“由于地震、水災、戰(zhàn)爭、暴亂及其他不能預見并且對其發(fā)生和后果不能避免并不能克服的不可抗力事件，直接導致本合同及附件的全部或部分不能履行時，遇有不可抗力事件的一方應立即將詳細情況通知另一方，并隨后提供事件詳情的有效證明文件。按照不可抗力事件對履行合同的影響程度，由甲、乙雙方協(xié)商確定：延期履行或終止合同，或部分免除責任”。但是，《合同能源管理技術(shù)通則》中的“不可抗力”僅是一個參考性文本，并且所規(guī)定的情形絕大多數(shù)是極端情狀，缺乏對于當事人履行合同的具體情況以及實時市場風險的規(guī)定，難以保障合同能源管理的順利實施。

3 解決合同能源管理民事糾紛的思路

3.1 明確節(jié)能量核定的主體及義務

3.1.1 鼓勵選擇第三方作為節(jié)能量的核定主體

節(jié)能量的核定是判定節(jié)能目標是否實現(xiàn)的依據(jù)，也是確定節(jié)能效益分享金的主要證據(jù)。但是，不論是由節(jié)能方還是用能方抑或雙方共同核定節(jié)能量，均難免引發(fā)爭議，因此，確定一個公正的節(jié)能量核定主體是解決爭議的關(guān)鍵。例如，“同方泰德國際科技北京有限公司訴重慶聚信美家居有限公司合同糾紛案”中，雙方當事人通過重慶市建委委托第三方機構(gòu)重慶市設計院進行節(jié)能率核定,并由重慶市設計院出具《重慶市公共建筑節(jié)能改造重點城市示范項目節(jié)能量核定報告》，雙方在庭審過程中對節(jié)能量核定結(jié)果予以高度的認可①同方泰德國際科技北京有限公司訴重慶聚信美家居有限公司合同糾紛案（重慶市渝北區(qū)人民法民事判決書（2018）渝0112 民初21662 號）。。第三方機構(gòu)具有公平、專業(yè)、權(quán)威的優(yōu)點，通過第三方機構(gòu)核定節(jié)能量，有助于解決當事人關(guān)于節(jié)能量的糾紛，因此，應當鼓勵當事人在有條件的情況下選擇具有節(jié)能量核定能力的公共機構(gòu)或者其他有能力的機構(gòu)對節(jié)能量予以核定。

3.1.2 約定節(jié)能核定主體的數(shù)據(jù)保管與舉證義務

在因節(jié)能量的分歧而發(fā)生糾紛時，由于節(jié)能量的核定主體無法對節(jié)能量的具體數(shù)據(jù)進行有效舉證，給案件事實查明造成困難。例如，“北京金玉昌盛科技有限公司訴西安汽車科技職業(yè)學院合同糾紛案”中，合同約定雙方應委托第三方機構(gòu)對項目節(jié)能量進行測量和確認，并按照第三方簽發(fā)的節(jié)能量確認單進行執(zhí)行，但合同對第三方機構(gòu)的選取及檢材的保存等問題未予以明確約定，導致選取第三方機構(gòu)時發(fā)生爭議并且因為檢材缺失，致使無法確定節(jié)能量②北京金玉昌盛科技有限公司訴西安汽車科技職業(yè)學院合同糾紛案（西安市灞橋區(qū)人民法院民事判決書（2016）陜0111 民初1856 號）。。因此，當事人在能源管理合同中除約定節(jié)能量的核定主體之外，還應當明確該主體承擔保存節(jié)能量數(shù)據(jù)以及產(chǎn)生糾紛時提供記錄作為證據(jù)的義務，否則將承擔不利后果。

3.2 強化合同款項支付的約束機制

在合同能源管理民事糾紛中，因合同款項引發(fā)的爭議最多，且往往是由用能方失信所致，節(jié)能方只能通過訴訟渠道獲得合同價款，法院對違約金數(shù)額的調(diào)整也影響節(jié)能方的權(quán)利能否得到充分救濟。因此，加強對用能方支付合同款項的約束，幫助節(jié)能方實現(xiàn)權(quán)利救濟，有助于節(jié)能目標的達成。

3.2.1 完善合同履約擔保條款

統(tǒng)計案件中，部分用能方提供的保證金發(fā)揮了部分履約擔保的作用，但保證金數(shù)額相較合同約定款項比例偏低，不足以起到保證合同履行的目的。因此，在能源管理合同訂立中，可以更廣泛地要求用能方提高保證金的數(shù)額，確保能及時履行義務。

第三方提供保證則是另一種履約擔保機制。合同能源管理民事糾紛的標的額都比較高，用能方受經(jīng)營狀況限制一時難以提供較高的保證金，但因約定合同期限較長或節(jié)能效益款項較高，用能方若單方拒絕履行合同義務會給節(jié)能方造成較大的經(jīng)濟損失。因此，雙方可以約定由第三方為用能單位提供保證，這樣既有利于督促解決用能方的資金周轉(zhuǎn)問題，也保證節(jié)能方及時取得經(jīng)濟效益，依約完成節(jié)能目標。

3.2.2 適當提高違約金的數(shù)額

通說認為，違約金包括賠償性違約金與懲罰性違約金：賠償性違約金是損害賠償額的預訂；懲罰性違約金則是具有擔保功能的違約金，其目的是避免債務人給債權(quán)人造成難以估量的損失[3]615。根據(jù)合同能源管理的性質(zhì)以及簽訂違約金條款的目的，雖然雙方約定的違約金數(shù)額都較高，但在無脅迫或欺詐的情形下，當事人內(nèi)心在意的應當是賠償性違約金而非懲罰性違約金[4]?！逗贤ā返?14 條第2 款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少”。2009 年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第29 條規(guī)定：“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的30% 的，一般可以認定為合同法第114 條第2 款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’”。在統(tǒng)計的案件中，法院關(guān)于合同能源管理民事糾紛中違約金數(shù)額的裁判往往依據(jù)《合同法》及其司法解釋采取損失30%的上限。雖然這有利于裁判尺度的統(tǒng)一，但也導致法官在裁判的過程中產(chǎn)生依賴，而缺乏對個案具體情況的分析[3]614。在合同能源管理中，由于約定的標的額較高，若用能方失信且長期不履行合同義務，僅依據(jù)教條的裁判尺度以及審判慣性進行判決，不利于節(jié)能方的損失獲得補償。例如，“廣州柯美利節(jié)能科技有限公司訴廣東樂潤百貨有限公司合同糾紛案”中，根據(jù)當事人的合同約定以及原告提交的證據(jù)，被告（用能方）拖欠原告節(jié)能費長達21 個月之久，根據(jù)合同約定被告需要支付高額的違約金，法院依據(jù)有關(guān)規(guī)定將違約金降至拖欠金額的30%①廣州柯美利節(jié)能科技有限公司訴廣東樂潤百貨有限公司合同糾紛案（廣東省廣州市海珠區(qū)人民法院民事判決書（2016）粵0105 民初467 號）。。就案件情節(jié)及性質(zhì)而言，此判決對于節(jié)能方顯然是不公平的。鑒于債務人在履行階段的持續(xù)惡意違約滋生了高于約定數(shù)額的損害，為了尊重督促履約功能，應當滿足債權(quán)人的增額申請[5]。

當前，《民法典》第585 條第2 款延續(xù)《合同法》第114 條第2 款的規(guī)定，筆者認為，對《民法典》的相關(guān)司法解釋應當放棄僵硬化的限定。例如，基于合同能源管理項目的特殊性以及用能方違約的多發(fā)性，法院依據(jù)《民法典》第585 條規(guī)定，在尊重當事人意思自治以及避免當事人投機行為的前提下[6]，可以判決支持節(jié)能方較高的違約金請求以及調(diào)高違約金占損失的比例，以實現(xiàn)對節(jié)能方權(quán)利的充分救濟。

3.2.3 提高用能單位失信成本

在統(tǒng)計的案件中，節(jié)能方多為恪守信用的一方，用能方單方不誠信履行合同義務往往是造成合同能源管理民事糾紛的原因。也就是說，節(jié)能方向用能方索要合同款項，用能方常以各種方式拒絕節(jié)能方的請求，節(jié)能方索要款項無果只能訴諸法院。在“蘇州吉聯(lián)智能科技有限公司訴億和精密工業(yè)（蘇州）有限公司合同糾紛案”中，雙方訂立《合同能源管理項目合同》對合同款項的支付以及合同解除等事項予以約定。但是，用能方在合同履行兩年后不再支付節(jié)能效益金，節(jié)能方多次催告無果而請求法院做出用能方對其給付的判決②蘇州吉聯(lián)智能科技有限公司訴億和精密工業(yè)（蘇州）有限公司合同糾紛案（蘇州市虎丘區(qū)人民法院民事判決書（2016）蘇0505 民初576 號）。。

提高用能方的失信成本，對于督促用能方履行合同義務具有十分重要的意義。我國可以發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用，由行業(yè)協(xié)會建立失信警示機制：若用能方拒絕支付合同款項，節(jié)能方可以向行業(yè)協(xié)會提交用能方的企業(yè)名稱以及違約的相關(guān)證據(jù)，行業(yè)協(xié)會收到相關(guān)信息經(jīng)核實后，催告用能方履行相應的義務；經(jīng)通知后，用能方未提出正當理由且不履行的，則將其列入失信名單并且定期公示。此種方式對不及時履行合同義務的用能方可以發(fā)揮警示作用，推動其自覺履行合同義務。

3.2.4 節(jié)能方及時行使抗辯權(quán)

合同的抗辯一般分為同時履行抗辯、后履行抗辯及不安抗辯。但是，在統(tǒng)計案件中，用能方違約拒付合同款項，鮮有節(jié)能方及時行使抗辯權(quán)。在“北方智慧科技股份有限公司訴英利能源有限公司合同糾紛案”③北方智慧科技股份有限公司訴英利能源有限公司合同糾紛案（北京市密云區(qū)人民法院民事判決書（2019）京0118 民初12567 號）。中，原告依據(jù)合同約定，完成了項目的方案設計、建設、運營及維護，被告卻連續(xù)兩年以各種方式拒絕支付給原告相應的合同款項。若是原告在履行合同中發(fā)現(xiàn)被告有違約的信用風險后，及時行使抗辯權(quán)，便可以防止損失進一步擴大。因此，對于節(jié)能方來說，及時履行抗辯權(quán)才能有效維護自身權(quán)利，及時獲得合同款項。

3.3 完善合同解除的適用規(guī)范

在合同能源管理中，當事人不僅享有《民法典》規(guī)定的法定解除權(quán)，還會參照《合同能源管理技術(shù)通則》規(guī)定以及市場習慣對合同解除條款予以約定。鑒于多數(shù)合同解除原因是用能方的違約行為，故應當完善合同解除的適用規(guī)范，確保節(jié)能方以積極態(tài)度應對合同解除。

3.3.1 節(jié)能方及時解除合同

有些案件中的用能方雖然遲延履行，但希望繼續(xù)履行，因此，當合同一方出現(xiàn)違約情形時，守約方應當先行與違約方進行溝通，協(xié)商合同能否繼續(xù)履行的具體事項或其他履約方式。例如，用能方延期交付合同款項時，節(jié)能方應及時提出自己的權(quán)利主張，若違約方在約定時間內(nèi)未予答復，守約方可以根據(jù)違約條款及合同解除條款進行處理。

毋庸置疑，并非所有合同都存在繼續(xù)履行的可能，解除合同反而有助于節(jié)能方擺脫原有合同的約束。在一些統(tǒng)計案件中，合同款項拖欠時間較長，用能方也無意履行合同義務，節(jié)能方的消極應對并不利于及時獲得合同款項。為了維護自身權(quán)益，節(jié)能方在發(fā)現(xiàn)用能方存在明確不履行合同義務的情形時，例如經(jīng)催告后仍不履行合同義務，節(jié)能方應當依據(jù)合同所約定的解除條款以及《民法典》的相關(guān)規(guī)定及時行使解除權(quán)，并且對由此產(chǎn)生經(jīng)濟損失及時請求權(quán)利救濟，防止自身利益進一步遭受損失。

3.3.2 法院對合同解除予以嚴格審查

《民法典》第566 條第1 款規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以請求恢復原狀或者采取其他補救措施，并有權(quán)請求賠償損失”。在統(tǒng)計案件中，節(jié)能方為用能方所安裝的節(jié)能設備若是收回，拆除不僅費時費力，還會產(chǎn)生污染，并且恢復原狀或采取補救措施的成本較高，因此，法院應當綜合雙方履行合同的實際情況、節(jié)能期等因素判斷是否解除合同。在“北京仟億達科技股份有限公司訴唐山安泰鋼鐵有限公司買賣合同糾紛案”中，節(jié)能方依照約定完成合同義務以后，用能方自驗收完成后卻未支付節(jié)能效益分享金，節(jié)能方由此請求解除合同并且要求用能方支付節(jié)能效益分享金。法院審理認為，雖然用能方未按照約定及時給付節(jié)能方的效益款，已構(gòu)成違約，但節(jié)能方解除合同并取回節(jié)能設備會導致雙方受到更大的經(jīng)濟損失，因此駁回解除合同的訴訟請求①北京仟億達科技股份有限公司訴唐山安泰鋼鐵有限公司買賣合同糾紛案（河北省灤縣人民法院民事判決書（2016）冀0223 民初2663）。。在“晉江萬興隆染織實業(yè)有限公司訴福建永恒能源管理有限公司合同糾紛案”中，法院經(jīng)過審理認為，用能方解除合同的理由不充分且證據(jù)不足，但結(jié)合實際履行情況看，若是不解除合同會給雙方造成更大經(jīng)濟損失，因此判決雙方的合同解除②晉江萬興隆染織實業(yè)有限公司訴福建永恒能源管理有限公司合同糾紛案（福建省晉江市人民法院民事判決書（2016）閩0582 民初12363 號）。。總之，法院應當根據(jù)每個案件的實際情況予以裁判，不能僅以合同的解除條件成就便判決解除合同。

3.4 克服長期性引發(fā)的合同風險

在合同能源管理中，長期性是常態(tài)，或者約定具體的三年以上合同期限，或者約定多個節(jié)能期，以完成節(jié)能目標。但是，在合同履行中，由于環(huán)保、能源法律或政策的調(diào)整、市場波動以及當事人經(jīng)營狀況的變動等，合同履行的不確定性加劇，合同難以事先約定履行中可能發(fā)生的諸多情形，也難以克服實際產(chǎn)生的各種因素給合同履行帶來的阻礙，對于這些引發(fā)合同能源管理糾紛的潛在因素，應采取多種途徑進行規(guī)避。

3.4.1 鼓勵參照《合同能源管理技術(shù)通則》范本簽訂合同

在統(tǒng)計案件中，鮮有雙方參照《合同能源管理技術(shù)通則》范本簽訂的合同。鑒于《合同能源管理技術(shù)通則》具有較強的專業(yè)性，對于合同履行注意事項規(guī)定更全面、更細致[7]，當事人參照《合同能源管理技術(shù)通則》范本并按照約定修改合同條款以及對合同履行事項予以補充，最終形成的合同將更科學，有助于風險的防范。節(jié)能方作為專業(yè)的節(jié)能市場主體，應當建議用能方參照《合同能源管理技術(shù)通則》訂立合同，并且發(fā)揮其專業(yè)知識以及對市場風險的前瞻進一步完善有關(guān)合同，從而達到風險防范的目的。

3.4.2 完善不可抗力條款

在能源管理合同中，不可抗力條款的約定能夠在一定程度上規(guī)避合同履行所面臨的風險，讓當事人在風險發(fā)生時能夠迅速做出反應，確保合同以其他方式繼續(xù)履行或者及時解除。例如，在“臺州京運通新能源有限公司訴浙江雅晶電子有限公司合同糾紛案”中，由于不可抗力的事由出現(xiàn)，合同沒有繼續(xù)履行的可能，被告在反訴中請求法院判決解決合同，得到支持①臺州京運通新能源有限公司訴浙江雅晶電子有限公司合同糾紛案（臺州市椒江區(qū)人民法院民事判決書（2019）浙1002 民初4576 號）。。

不可抗力條款的另一個作用是防止當事人以不可抗力為由而拒絕履行合同義務。在“江西威沃節(jié)能科技有限公司訴浮梁縣自來水公司合同糾紛案”中，用能方未積極履行合同并援引不可抗力條款進行抗辯，法院查明事實后認為用能方的違約行為并非不可抗力所致，進而認定用能方違約②江西威沃節(jié)能科技有限公司訴浮梁縣自來水公司合同糾紛案（江西省浮梁縣人民法院民事判決書（2018）贛0222 民初226 號）。。一般而言，由于合同能源管理本身的收益與風險并存，雙方通過約定不可抗力條款能夠規(guī)避合同帶來的風險，給合同雙方留有調(diào)整的余地。同時，不可抗力條款的完善，不僅需要節(jié)能方作為專業(yè)主體提供合理意見，也需要雙方積極協(xié)商。

3.4.3 建立合同磋商機制

在長期性合同中，不可抗力條款無法全面預測履行中的不確定事件發(fā)生，或者事先在合同中進行詳盡描述并約定應對行動的成本很高[8]。況且，隨著法律政策以及市場的不斷變化，若是堅持履行約定義務，反因嚴重不公平而導致合同履行阻礙。因此，應當鼓勵當事人在合同中對定期磋商機制予以約定。例如，對于5 年以上期限較長的合同，雙方可以約定應當在1～2 年內(nèi)對合同實際履行程度、市場狀況等進行評估，相應地修改節(jié)能效益分享金的分配比例、節(jié)能率、合同期限等合同條款，以適應合同履行的實際情況，解決合同履行中所產(chǎn)生的糾紛。

4 結(jié)語

“十四五”是我國在全面建成小康社會、實現(xiàn)第一個百年奮斗目標之后，乘勢而上開啟全面建設社會主義現(xiàn)代化國家新征程、向第二個百年奮斗目標進軍的第一個五年。合同能源管理的廣泛應用，有助于全面提高能源利用效率，實現(xiàn)能源科學配置、全面節(jié)約、循環(huán)利用。我國《國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十四個五年規(guī)劃和二〇三五年遠景目標綱要》提出，“壯大節(jié)能環(huán)保、清潔生產(chǎn)、清潔能源、生態(tài)環(huán)境、基礎設施綠色升級、綠色服務等產(chǎn)業(yè)，推廣合同能源管理、合同節(jié)水管理、環(huán)境污染第三方治理等服務模式”。針對“十三五”期間合同能源管理民事糾紛所反映的問題，積極探索和形成科學合理的解決方案，有利于“十四五”規(guī)劃相關(guān)目標的順利實現(xiàn)。