陳 星

（廣西民族大學(xué) 法學(xué)院，廣西 南寧 530006）

2020年11月習(xí)近平在主持中央政治局第二十五次集體學(xué)習(xí)時強調(diào)，要提高知識產(chǎn)權(quán)保護工作的法治化水平，要加強地理標志等領(lǐng)域立法。2021年9月，《知識產(chǎn)權(quán)強國建設(shè)綱要（2021-2035年）》明確提出“探索制定地理標志等專門法律法規(guī)”。2021年3月1日生效的《中歐地理標志保護與合作協(xié)定》和2022年1月1日生效的《區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關(guān)系協(xié)定》（以下簡稱“RCEP協(xié)議”）均要求中國妥善處理地理標志同在先商標權(quán)利的關(guān)系并提高國內(nèi)保護標準。從國際國內(nèi)形勢來看，地理標志專門立法已是大勢所趨，國家知識產(chǎn)權(quán)局于2021年7月和10月針對地理標志統(tǒng)一立法展開研究工作，并分別赴四川和云南兩省實地調(diào)研為立法做準備。因此，有必要對于地理標志專門立法問題進行學(xué)理和法理探究，解決當(dāng)前專門立法面臨的重大理論問題。

一、我國地理標志專門立法保護的現(xiàn)實需求

（一）地理標志是中國參與全球知識產(chǎn)權(quán)博弈的重要籌碼

知識產(chǎn)權(quán)制度是一項私法領(lǐng)域中的財產(chǎn)保護法律制度，但其本質(zhì)是一個市場經(jīng)濟和國際貿(mào)易中的競爭工具，這在中美貿(mào)易摩擦中凸顯得淋漓盡致。美國作為世界上最大的知識產(chǎn)權(quán)凈出口國，憑借自身主導(dǎo)的全球知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則體系加強對本國高新技術(shù)和創(chuàng)新的知識產(chǎn)權(quán)保護，建立以“美國優(yōu)先”的國際貿(mào)易秩序，維持其以知識產(chǎn)權(quán)為核心基礎(chǔ)的國際競爭力和全球創(chuàng)新大國地位?！鞍l(fā)達國家將不斷推動高標準的知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)則，塑造新的貿(mào)易壁壘，以維護國際競爭優(yōu)勢?！盵1]發(fā)展中國家在參與國際知識產(chǎn)權(quán)競爭中不得不遵循當(dāng)前“美國化”的國際知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則體系。中國作為全球知識產(chǎn)權(quán)引進大國，2020年進口額達378億美元[2]，尤其是需向美國支付通信技術(shù)、汽車技術(shù)等高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)費用。在專利、版權(quán)等傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域國際競爭中我國處于弱勢地位，但是中國是全球農(nóng)業(yè)資源大國和歷史悠久的文化大國，具有得天獨厚的自然和人文資源，鄭成思教授認為“地理標志是中國的長項”[3]，地理標志制度將成為中國參與知識產(chǎn)權(quán)國際競爭的重要籌碼。中國目前積極探索通過強化地理標志保護水平、提升國際知識產(chǎn)權(quán)競爭力的路徑，如通過《中歐地理標志保護與合作協(xié)定》框架促成中歐雙方各275個地理標志互認保護。美國是新興移民國家，歷史不算悠久、地理標志資源薄弱，制定專門法保護地理標志不符合美國的全球利益，因此，美國采取依托商標法制度保護地理標志。當(dāng)前中國以商標法為主的地理標志保護模式，已經(jīng)不符合中國參與知識產(chǎn)權(quán)全球競爭的利益訴求，探索能夠最大化凸顯中國競爭優(yōu)勢的專門法保護模式勢在必行。

（二）地理標志是帶動區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展實現(xiàn)鄉(xiāng)村振興的核心動力

黨的十九大報告首次提出了“鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略”，其與“商標品牌戰(zhàn)略”相結(jié)合形成的“鄉(xiāng)村振興，品牌先行”策略已成為農(nóng)業(yè)供給側(cè)改革的重要抓手?！多l(xiāng)村振興戰(zhàn)略規(guī)劃（2018-2022)》指出：“加快形成以區(qū)域公用品牌、企業(yè)品牌、大宗農(nóng)產(chǎn)品品牌、特色農(nóng)產(chǎn)品品牌為核心的農(nóng)業(yè)品牌格局”以及“加強農(nóng)產(chǎn)品商標及地理標志商標的注冊和保護，構(gòu)建我國農(nóng)產(chǎn)品品牌保護體系”。2021年5月國家知識產(chǎn)權(quán)局、國家市場監(jiān)督管理總局聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于進一步加強地理標志保護的指導(dǎo)意見》中明確指出：“地理標志是重要的知識產(chǎn)權(quán)類型，是促進區(qū)域特色經(jīng)濟發(fā)展的有效載體，是推進鄉(xiāng)村振興的有力支撐?！编l(xiāng)村振興是新時期重大戰(zhàn)略任務(wù)，地理標志品牌建設(shè)是鄉(xiāng)村振興的有力抓手。在培育地理標志帶動區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展的探索中，我國于2017年形成兩大全國性典型經(jīng)驗：一個是“寧德經(jīng)驗”，“全市已擁有69件已注冊地理標志商標，惠及人口近300萬，占全市總?cè)丝诘?9%。農(nóng)民人均年收入1.4萬元，其中來自地理標志產(chǎn)業(yè)的收入占53%，66.2萬人因此脫貧，貧困率已降至5%以內(nèi)……地理標志精準扶貧的‘寧德經(jīng)驗’迅速在全國推廣并登上世界舞臺”[4]；一個是“淮安經(jīng)驗”，截至2020年10月，淮安市注冊地理標志商標127件，數(shù)量居全國設(shè)區(qū)市前列，成為引領(lǐng)淮安農(nóng)民致富的“金字招牌”，特別是“‘淮安大米’每年為稻農(nóng)增收3億余元”[5]。再如廣西最具價值的農(nóng)產(chǎn)品品牌“橫縣茉莉花”，2020年橫縣茉莉花產(chǎn)值19億元，茉莉花茶產(chǎn)值83億元，帶動餐飲、住宿、交通、物流、旅游等服務(wù)業(yè)產(chǎn)值超21億元，橫縣茉莉花（茶）產(chǎn)業(yè)綜合年產(chǎn)值達125億元[6]；2021年“橫縣茉莉花茶”“橫縣茉莉花”兩個地理標志區(qū)域品牌“綜合品牌價值達215.3億元，比2020年品牌價值提高了8.45億元”[7]。典型經(jīng)驗充分說明地理標志能促進鄉(xiāng)村農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，提高農(nóng)產(chǎn)品附加值幫助農(nóng)民增收，帶動食宿、觀光、物流、文創(chuàng)等產(chǎn)業(yè)全鏈條發(fā)展，促進以地理標志為載體的本地特色文化傳承和傳播，強有力助力區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展和鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略實施。

（三）地理標志是區(qū)域公用品牌建設(shè)的主要方式

農(nóng)產(chǎn)品區(qū)域公用品牌是“特定區(qū)域內(nèi)相關(guān)組織、企業(yè)、農(nóng)戶等所共有的，在產(chǎn)地范圍、品牌許可使用、品種質(zhì)量管理、品牌營銷等方面具有相同的訴求與行為，以聯(lián)合提升區(qū)域內(nèi)外客戶的評價，使區(qū)域產(chǎn)品與區(qū)域形象共同發(fā)展的農(nóng)產(chǎn)品品牌”[8]，是帶動產(chǎn)業(yè)興旺和推動鄉(xiāng)村振興的有力抓手。地理標志體現(xiàn)特定地域自然因素和人文因素農(nóng)產(chǎn)品的知名度和美譽度，是當(dāng)前農(nóng)產(chǎn)品區(qū)域品牌建設(shè)的中堅力量。我國地理標志保護卓有成效，截至2020年底，累計登記農(nóng)產(chǎn)品地理標志3268個，批準地理標志產(chǎn)品2391個，注冊地理標志商標6085件，存在總數(shù)數(shù)量多，但品牌知名度不高，能夠引領(lǐng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的代表性區(qū)域公用品牌較少等問題?！坝捎趨^(qū)域公用品牌的公共物品屬性，建設(shè)區(qū)域公用品牌面臨嚴重搭便車問題，為避免‘公地悲劇’現(xiàn)象的發(fā)生，需要政府有形之手介入以解決市場失靈?！盵9]申請地理標志一般需要由縣級以上人民政府或者行業(yè)主管部門出具授權(quán)文件，政府可以通過“有形之手”介入地理標志的培育和運用，地理標志成為政府發(fā)揮能動作用建設(shè)區(qū)域公用品牌的主要方式。典型代表如“安溪鐵觀音”，2000年4月“安溪鐵觀音”獲準注冊地理標志證明商標，2005年被認定為中國馳名商標，在美國、法國、日本、韓國等幾十個國家注冊了“安溪鐵觀音”，2021年以1428.46億元位列中國品牌價值區(qū)域品牌（地理標志產(chǎn)品）第一，連續(xù)六年名列全國茶葉類區(qū)域品牌價值第一?！鞍蚕F觀音”的成功不僅僅在于該地理標志形成了具有影響力的區(qū)域公用品牌，同時還在于其帶動了系列產(chǎn)品品牌發(fā)展，八馬、鳳山、中閩魏氏、三和、華祥苑、日春等龍頭企業(yè)商標被認定為中國馳名商標，另有著名商標和知名商標幾十件，形成了以地理標志證明商標為母品牌，企業(yè)商標為子品牌的品牌族群，帶動區(qū)域產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟整體發(fā)展。

二、當(dāng)前我國地理標志保護“三元模式”檢視與反思

當(dāng)前我國地理標志保護的“三元模式”源于2018年國務(wù)院行政機構(gòu)改革前的三套地理標志認定管理體系，即原質(zhì)檢系統(tǒng)的“地理標志產(chǎn)品模式”：1999年原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局發(fā)布《原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護規(guī)定》，后為2001年新組建國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局于2005年發(fā)布的《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》所替代，建立了“地理標志產(chǎn)品”審批的保護體系；原工商系統(tǒng)的“地理標志商標模式”：2001年修訂《商標法》，規(guī)定了地理標志的定義并確立了證明商標和集體商標保護制度，2003年《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》細化了地理標志申請相關(guān)規(guī)定，以商標注冊方式建立地理標志保護體系；原農(nóng)業(yè)部的“農(nóng)產(chǎn)品地理標志模式”：2002年《農(nóng)業(yè)法》修訂，第23條增設(shè)“農(nóng)產(chǎn)品地理標志”制度，2007年原農(nóng)業(yè)部發(fā)布了《農(nóng)產(chǎn)品地理標志管理辦法》，進一步細化農(nóng)產(chǎn)品領(lǐng)域地理標志登記和保護規(guī)則，至此形成我國特有的地理標志“三元模式”?！叭Ｊ健笔俏覈尤胧澜缳Q(mào)易組織特定背景下建立起來的，對于保護地理標志和實現(xiàn)與國際接軌起到積極作用，但是其弊端突出，“地理標志”定義邏輯混亂，確權(quán)和保護制度設(shè)計扭曲，彼此缺乏配合支持[10]。2018年機構(gòu)改革后，重新組建的國家知識產(chǎn)權(quán)局將原質(zhì)檢系統(tǒng)的“地理標志產(chǎn)品”和原工商系統(tǒng)的“地理標志商標”歸自己統(tǒng)一管理，新組建的農(nóng)業(yè)農(nóng)村部負責(zé)“農(nóng)產(chǎn)品地理標志”管理，形成新的“兩套機構(gòu)、三元模式”，但仍未能解決三種模式交叉重疊且部分沖突等體制性問題。

（一）“三元模式”下地理標志管理混亂

“三元模式”下地理標志管理混亂主要體現(xiàn)為：第一，類型多樣?！叭Ｊ健毕?，地理標志商標通過集體商標或證明商標方式注冊，具體表現(xiàn)為“地理標志證明商標”“地理標志集體商標”，再加上“地理標志產(chǎn)品”“農(nóng)產(chǎn)品地理標志”，理論上在認定上同時存在四種類型“地理標志”。但立法上類型不統(tǒng)一導(dǎo)致市場認知混亂，普通申請人無法辨別類型之間的關(guān)系，為保護地理標志造成困擾。第二，標志不統(tǒng)一?！叭Ｊ健毕麻L期存在三種不同地理標志專用標志，造成市場混亂。2019年10月國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布《地理標志專用標志使用管理辦法（試行）》，推動地理標志商標和地理標志產(chǎn)品的專用標志統(tǒng)一，原專用標志使用過渡期延至2020年12月31日。但目前仍然存在地理標志商標和地理標志產(chǎn)品使用的“中華人民共和國地理標志”和農(nóng)產(chǎn)品地理標志使用的“中華人民共和國農(nóng)業(yè)部農(nóng)產(chǎn)品地理標志”兩種。第三，多頭申報。由于“三種模式”相互獨立，申請條件、申請程序和審查標準存在差異，同一種產(chǎn)品可以多頭申報不同類型地理標志，增加了申請成本，各地為了加強地理標志保護，通常追求多頭申報，造成社會資源浪費，例如“荔浦芋”同時申報了地理標志產(chǎn)品、地理標志證明商標和農(nóng)產(chǎn)品地理標志。此外，以不同的名稱多頭申請不同類型地理標志的情形同樣存在，例如梧州市人民政府以“六堡茶”申報地理標志產(chǎn)品，梧州市茶產(chǎn)業(yè)發(fā)展辦公室以“梧州六堡茶”注冊地理標志證明商標，廣西茶葉協(xié)會以“廣西六堡茶”登記農(nóng)產(chǎn)品地理標志，這就造成了地理標志的多頭申請、多頭管理，體系混亂。

（二）“三元模式”下地理標志保護主客體差異

首先，“三元模式”下地理標志保護主體存在區(qū)別。地理標志商標的申請主體是“當(dāng)?shù)氐牟灰在A利為目的團體、協(xié)會或者其他組織，一般為社會團體法人、事業(yè)單位法人”，其中地理標志集體商標申請主體限于團體、協(xié)會等集體性組織，并且地理標志商標申請主體須具有監(jiān)督商品特定品質(zhì)的能力；地理標志產(chǎn)品的申請主體是“當(dāng)?shù)乜h級以上人民政府指定的地理標志產(chǎn)品保護申請機構(gòu)或人民政府認定的協(xié)會和企業(yè)”；農(nóng)產(chǎn)品地理標志的申請主體為縣級以上地方人民政府根據(jù)條件擇優(yōu)確定的農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟組織、行業(yè)協(xié)會等組織①根據(jù)《農(nóng)產(chǎn)品地理標志管理辦法》第8條規(guī)定，擇優(yōu)選擇條件包括：具有監(jiān)督和管理農(nóng)產(chǎn)品地理標志及其產(chǎn)品的能力；具有為地理標志農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)、加工、營銷提供指導(dǎo)服務(wù)的能力；具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。。幾種申請主體的區(qū)別在于：企業(yè)僅能作為地理標志產(chǎn)品的申請主體，不能作為其他類型地理標志申請主體，另外實踐中出現(xiàn)大量地方政府作為地理標志產(chǎn)品申請主體的情形；地理標志集體商標申請主體限于團體、協(xié)會等集體性組織，且申請時需要提供該集體組織成員名稱和地址，申請成功后使用人只能是該集體組織的成員，其他類型地理標志使用人不限于特定成員；農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟組織可以作為主體申請地理標志產(chǎn)品和農(nóng)產(chǎn)品地理標志，但不能申請地理標志商標。其次，“三元模式”下地理標志保護客體存在交叉和區(qū)別，主要體現(xiàn)為地理標志商標沒有限定具體對象，地理標志產(chǎn)品保護對象限于種植、養(yǎng)殖產(chǎn)品、工業(yè)品、手工藝品等，但是農(nóng)產(chǎn)品地理標志的保護對象僅限于初級農(nóng)產(chǎn)品。

（三）“三元模式”下地理標志與商標權(quán)利沖突

“三元模式”下三套地理標志保護并行存在，往往易出現(xiàn)權(quán)利沖突，突出表現(xiàn)為地理標志與商標之間的權(quán)利沖突。第一，在先地名商標與在后地理標志商標注冊沖突。在先地名商標主要包括兩類：一是由于歷史原因，1993年《商標法》第一次修正以前，大量地名被注冊為普通商標且繼續(xù)有效；二是1993年修法后縣級以上行政區(qū)劃地名除有其他含義外，禁止作為普通商標注冊，但出現(xiàn)“縣級以下地名地理標志的保護缺失”的情況[11]，大量縣級以下地名或風(fēng)景名勝地名被注冊為商標，在先地名商標成為地理標志商標注冊的障礙。例如“六堡”本是梧州市蒼梧縣下轄鎮(zhèn)的名稱，2012年“六堡茶”被四川某企業(yè)在“茶”部分核定使用商品上注冊為商標，致使梧州六堡茶多年來無法申請地理標志商標，2018年“六堡茶”因認定為商品通用名稱而被撤銷注冊①國家工商行政管理總局商標局發(fā)布的《關(guān)于第11666678號第30類“六堡茶”注冊商標成為商品/服務(wù)通用名稱撤銷申請的決定》（商標撤通字〔2018〕第Y000006號）中指出由于“六堡茶”已在茶行業(yè)通用性使用，認定“六堡茶”成為商品通用名稱。，隨后梧州市茶產(chǎn)業(yè)發(fā)展辦公室以“梧州六堡茶”作為地理標志證明商標注冊申請，其間經(jīng)歷被異議而無效，但最終于2021年5月14日獲得核準注冊；廣西貴港市覃塘區(qū)盛產(chǎn)毛尖茶，“覃塘”曾為鎮(zhèn)名，2003年才設(shè)置貴港市覃塘區(qū)，故1996年“覃塘”被區(qū)內(nèi)企業(yè)注冊為普通商標，為避免與在先地名商標沖突，貴港市覃塘區(qū)農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣中心于2018年以“貴港覃塘毛尖”注冊地理標志證明商標，但是仍然因存在在先地名商標被駁回。第二，在先地名商標與地理標志產(chǎn)品沖突，典型如“東阿阿膠案”和“金華火腿案”出現(xiàn)地名注冊商標和地理標志產(chǎn)品（當(dāng)時為“原產(chǎn)地域產(chǎn)品”）之間嚴重沖突，特別是浙江省食品公司以持有“金華火腿”注冊商標為由，對于被授予使用原產(chǎn)地域產(chǎn)品“金華火腿”的企業(yè)發(fā)動訴訟和舉報，對產(chǎn)業(yè)發(fā)展造成致命打擊。總體來看，第一種沖突是依托商標法保護地理標志模式先天固有的沖突，第二種沖突是“三元模式”下不同模式之間后天的沖突，只有針對地理標志專門立法，統(tǒng)一模式才能從根本上解決兩種沖突。

（四）“三元模式”保護力度不一

“三元模式”對于地理標志的保護力度不一：第一，“三元模式”各自的法律效力位階不一，其中《商標法》屬于全國人大制定的法律，《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》《農(nóng)產(chǎn)品地理標志管理辦法》屬于部門規(guī)章，位階較低；第二，“三元模式”各自對待地理標志權(quán)利性質(zhì)不一，地理標志商標注冊成功后被賦予商標專用權(quán)，適用商標法建構(gòu)的權(quán)利義務(wù)體系及其救濟途徑，而地理標志產(chǎn)品和農(nóng)產(chǎn)品地理標志均未賦予地理標志主體特定權(quán)利，屬于以行政手段建立的管理體系；第三，“三元模式”各自的法律保護手段不一，地理標志商標可以適用《商標法》以及《刑法》中關(guān)于商標的民事、行政和刑事法律手段予以保護，其受保護力度最強，能夠有效打擊假冒、侵權(quán)等行為，而地理標志產(chǎn)品和農(nóng)產(chǎn)品地理標志僅得以部門規(guī)章規(guī)定的行政處罰手段進行保護，尚未建立體系化的保護手段。因此，目前“三元模式”中“地理標志商標模式”具有立法層級最高、制度建設(shè)最為成熟、保護范圍最為全面、社會公眾最為熟悉等優(yōu)勢，但是該模式忽視地理標志是一種獨立的知識產(chǎn)權(quán)客體，在知識產(chǎn)權(quán)強國建設(shè)實踐中其弊端日益凸顯。

三、地理標志專門立法的正當(dāng)性

（一）地理標志已經(jīng)成為一種獨立的知識產(chǎn)權(quán)客體

1994年世界貿(mào)易組織（WTO）框架下的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（以下簡稱“TRIPS協(xié)議”）在傳承和發(fā)展早期國際協(xié)議所使用“貨源標記”“原產(chǎn)地名稱”等概念基礎(chǔ)上，首次使用“地理標志（Geographical Indications）”的概念，并將其與作品、專利、商標、工業(yè)設(shè)計等相并列為知識產(chǎn)權(quán)客體。長期以來，中國保護地理標志，地理標志產(chǎn)品模式和農(nóng)產(chǎn)品地理標志模式純粹以“三元模式”行政手段管理和保護地理標志，不考慮地理標志所涉及權(quán)利以及客體法律性質(zhì)等問題，而地理標志商標模式抹殺地理標志的獨立性，將其強行納入到商標的子集中，導(dǎo)致地理標志保護模式出現(xiàn)內(nèi)在邏輯混亂等問題。2017年通過的《民法總則》第123條首次將地理標志從商標中單列出來作為一種獨立的知識產(chǎn)權(quán)客體，2020年通過的《民法典》沿襲了該規(guī)定，這也與TRIPS協(xié)議的規(guī)定相吻合，為地理標志作為獨立客體在民事基本法層面獲得立法保護奠定了基礎(chǔ)。

式中：μs=ρg(α+nβ)；ρ為滲透水的密度；α為土體壓縮系數(shù)；n為土體的孔隙率；β為水的壓縮系數(shù)。

地理標志與商標同為商業(yè)標志，二者均具有識別功能，但是二者內(nèi)在基因、構(gòu)成邏輯和制度目標均不同，地理標志得以成為區(qū)別于商標的一種獨立知識產(chǎn)權(quán)客體具體體現(xiàn)為以下三點。

第一，標志名稱構(gòu)成差異。商標名稱需要具有顯著性特征，不具有顯著性的標志不能作為商標注冊，特別是《商標法》第10條第2款規(guī)定縣級以上行政區(qū)劃地名不能作為普通商標注冊，第11條明確規(guī)定通用名稱不能作為商標注冊，且第49條第2款規(guī)定注冊商標成為通用名稱可以申請撤銷該注冊商標。但是地理標志的構(gòu)成條件是逆顯著性的，表現(xiàn)為“普通性”，由不具有顯著性的地理區(qū)域名稱和產(chǎn)品通用名稱構(gòu)成，但二者組成的名稱如果屬于通用名稱將因違背《商標法》而無法申請地理標志商標，例如“六堡茶”是由鎮(zhèn)級地名“六堡”加通用名稱“茶”構(gòu)成，現(xiàn)已被認定為一類黑茶的通用名稱，因此無法用“六堡茶”申請地理標志，只能再增加范圍更大的地理區(qū)域名稱共同組成名稱，如“梧州六堡茶”。再者，已經(jīng)注冊的地理標志商標是否是產(chǎn)品通用名稱在實踐中爭議較大，典型如“潼關(guān)肉夾饃”系列案，被告在抗辯時主張“潼關(guān)肉夾饃”是通用名稱。一旦已經(jīng)注冊的地理標志商標成為“描述產(chǎn)自該地區(qū)產(chǎn)品的一般用語，該標志將最終喪失顯著性，淪為通用名稱，不能再受到商標法保護”[12]。注冊商標名稱構(gòu)成的“顯著性”與地理標志名稱構(gòu)成的“普通性”成為一對不可調(diào)和的矛盾，這也讓地理標志在具體管理、使用和保護中問題不斷。

第二，取得權(quán)利條件實質(zhì)有別。注冊商標構(gòu)成條件包括合法性、顯著性、非功能性和在先性等“四要件”，其中最重要的是需要具備顯著性，即商標標志具有顯著特征，能夠?qū)⑹褂萌说纳唐坊蚍?wù)與他人的商品或服務(wù)區(qū)別開來，臆造詞顯著性最強如“格力”“美的”等。地理標志在名稱構(gòu)成上具有“普通性”，不能隨便臆造名稱，地理標志的取得條件顯然不同于注冊商標的“四要件”，因此有學(xué)者提出應(yīng)當(dāng)將“關(guān)聯(lián)性”作為地理標志取得權(quán)利的必備條件，即“地理標志概念中產(chǎn)品與產(chǎn)地的關(guān)聯(lián)性（即關(guān)聯(lián)性要素）是地理標志制度的核心，其重要性好比獨創(chuàng)性之于作品、新穎性之于專利、顯著性之于商標，是地理標志確權(quán)的必備要件，也是地理標志保護的靈魂?！盵10]地理標志的功能不僅在于識別，更重要的在于地理標志與商品的特定質(zhì)量或其他特征的直接關(guān)聯(lián)，這種特定關(guān)聯(lián)基于特定地理區(qū)域的自然因素或人文因素，關(guān)聯(lián)性是地理標志制度存在的價值和意義。關(guān)聯(lián)性應(yīng)當(dāng)成為地理標志確權(quán)審查的特有條件，但應(yīng)當(dāng)排除以消費者主觀認知為考慮的主觀關(guān)聯(lián)性，而采用客觀關(guān)聯(lián)性考察特定地理區(qū)域與商品特定質(zhì)量或其他特征的客觀關(guān)聯(lián)。

第三，標志功能同中有異。商標和地理標志相同之處在于均具有識別功能，具有識別商品或服務(wù)來源的作用，區(qū)別在于商標的功能在于識別同類商品的不同生產(chǎn)者，地理標志的功能不在于識別具體生產(chǎn)者，而在于識別商品的產(chǎn)地來源；商標和地理標志均具有品質(zhì)擔(dān)保功能，但是該功能對于商標而言是在市場使用中產(chǎn)生的輔助功能，對于地理標志而言則是確權(quán)必備的在先條件和已經(jīng)確權(quán)之后必須通過監(jiān)督管理予以保障的核心功能?？傮w來看，商標以識別功能為主，品質(zhì)擔(dān)保功能為輔；地理標志以品質(zhì)擔(dān)保功能為主，識別功能為輔。因此，依托商標法模式保護地理標志，會造成由于商標專用權(quán)的私權(quán)法律屬性，商標的使用應(yīng)由商標專用權(quán)人負責(zé)監(jiān)督、管理，行政機關(guān)無法過多介入私權(quán)行使，而使得地理標志品質(zhì)擔(dān)保功能無法得到有效彰顯。

（二）地理標志權(quán)是一項獨特的知識產(chǎn)權(quán)

地理標志是不同于商標的一項獨立知識產(chǎn)權(quán)客體，是一種無形財產(chǎn)，對于該類財產(chǎn)的保護，現(xiàn)有財產(chǎn)法體系無法涵蓋，應(yīng)當(dāng)在知識產(chǎn)權(quán)框架下，設(shè)立一種新型的財產(chǎn)權(quán)對其保護，即“地理標志權(quán)”。地理標志權(quán)是指地理標志權(quán)人授予特定地域范圍內(nèi)的經(jīng)營者在指定商品或服務(wù)上使用該地理標志以標示來源的排他性共有權(quán)利。地理標志權(quán)本質(zhì)是一種財產(chǎn)權(quán)、一種絕對權(quán)，屬于私權(quán)范疇，該權(quán)利既具有較強的排他性，即排除特定地理區(qū)域外經(jīng)營者行使該項權(quán)利；又具有鮮明的共有性，即特定地理區(qū)域內(nèi)經(jīng)營者共同享有該項權(quán)利。[13]地理標志權(quán)作為一項獨特的知識產(chǎn)權(quán)，具有五個典型的特點。

第一，權(quán)利主體的特定性。地理標志權(quán)的主體必須是特定地理區(qū)域范圍內(nèi)的集體性組織如團體、協(xié)會、農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟組織等，且須同時具備兩個條件：其一，地理標志主體必須獲得當(dāng)?shù)乜h級以上人民政府指定；其二，地理標志主體必須具有相應(yīng)的管理能力以保障地理標志所代表的特定質(zhì)量、聲譽或其他特征，即“不僅要具備對地理標志使用的監(jiān)督管理能力以及對產(chǎn)品品質(zhì)的檢測能力，還應(yīng)當(dāng)具有對地理標志農(nóng)產(chǎn)品的生產(chǎn)、加工和營銷提供指導(dǎo)的能力”[14]。地理標志權(quán)主體的特定性意味著自然人和企業(yè)均不能成為申請主體，不同于商標專用權(quán)主體涵蓋的自然人、法人和其他組織。

第三，權(quán)利內(nèi)容的限制性。地理標志權(quán)主要包括使用權(quán)、禁止權(quán)以及有限的轉(zhuǎn)讓權(quán)。使用權(quán)是指特定地理區(qū)域范圍內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營者經(jīng)地理標志權(quán)人授權(quán)依法使用該地理標志的權(quán)利，使用權(quán)的限制性主要體現(xiàn)在地理標志權(quán)人只能作管理人，不能作為地理標志使用人，而使用人只能是特定地理區(qū)域內(nèi)的經(jīng)營者，不能是區(qū)域外的經(jīng)營者。禁止權(quán)是指地理標志權(quán)人有權(quán)禁止他人使用地理標志的權(quán)利，包括禁止特定區(qū)域外經(jīng)營者使用地理標志、禁止特定區(qū)域內(nèi)產(chǎn)品達不到地理標志所要求的特定品質(zhì)的經(jīng)營者使用地理標志、禁止特定區(qū)域內(nèi)外經(jīng)營者假冒地理標志等。有限的轉(zhuǎn)讓權(quán)是指地理標志轉(zhuǎn)讓受到極其嚴格的限制，地理標志權(quán)一般情況下不能轉(zhuǎn)讓，在特定條件下地理標志權(quán)主體變更需要滿足三個條件：其一，變更的新主體符合地理標志權(quán)主體條件；其二，變更的新主體在同樣的地理區(qū)域內(nèi)；其三，主體變更須履行行政審批手續(xù)。另外，作為地理標志使用主體沒有任何轉(zhuǎn)讓權(quán)和許可權(quán)，“這是由于權(quán)利客體即地理標志的本源性所決定的”[15]。

第四，權(quán)利行使的共有性。地理標志權(quán)在行使中體現(xiàn)為一種特定地理區(qū)域內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營者共同享有的權(quán)利。地理標志權(quán)雖然歸申請地理標志的特定主體所有，但是該主體不得自行使用地理標志，只能以權(quán)利管理者的身份出現(xiàn)，將地理標志授權(quán)給特定地理區(qū)域內(nèi)符合條件的生產(chǎn)經(jīng)營者使用。特定地理區(qū)域內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營者只要符合地理標志使用條件，達到地理標志要求的商品特定品質(zhì)，即可要求使用該地理標志，這有別于商標專用權(quán)的獨占性。當(dāng)?shù)乩順酥緳?quán)受到侵犯時，作為共同享有權(quán)利的生產(chǎn)經(jīng)營者，任何一人均可提起訴訟。

第五，權(quán)利期限的永久性。期限性是傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的顯著特征，以保障知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人和公眾之間的利益平衡，防止權(quán)利壟斷阻礙創(chuàng)新發(fā)展，權(quán)利期限屆滿，相關(guān)知識即進入公有領(lǐng)域，供人類自由獲取。即使是同為商業(yè)標志類的商標專用權(quán)有效期也僅有10年，如需繼續(xù)使用，必須辦理續(xù)展手續(xù)。地理標志權(quán)不同于傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)，地理標志產(chǎn)品的特定品質(zhì)主要是基于自然條件或者長期生產(chǎn)生活中形成的人文傳統(tǒng)，具有一定傳承性，其保護期限不應(yīng)設(shè)定具體年限，地理標志權(quán)應(yīng)當(dāng)作為一種永久性的權(quán)利予以保護。

四、我國制定《地理標志法》的總體思路

（一）制定《地理標志法》的頂層設(shè)計

我國因地大物博、資源富饒、農(nóng)耕歷史悠久，各地均產(chǎn)生了極具地域特色、深受國內(nèi)外消費者喜愛的名優(yōu)特產(chǎn)，地理標志被認為是中國知識產(chǎn)權(quán)的優(yōu)勢之處[16]，在知識產(chǎn)權(quán)強國和鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略的背景下，應(yīng)當(dāng)以法治手段強化地理標志優(yōu)勢地位，制定專門的《地理標志法》，重塑地理標志保護模式、管理體制并以地理標志權(quán)為核心構(gòu)建責(zé)任體系，能為中國參與國際知識產(chǎn)權(quán)博弈、提升國際經(jīng)濟貿(mào)易中的競爭力，帶動區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展實現(xiàn)鄉(xiāng)村振興，建設(shè)具有國際影響的中國特色、中國氣派、中國風(fēng)格的區(qū)域公用品牌提供強有力的法律保障。

我國制定《地理標志法》必須做好頂層設(shè)計：第一，立法遵循國際協(xié)議，借鑒各國經(jīng)驗，凸顯中國特色，“以TRIPS協(xié)議關(guān)于地理標記保護的規(guī)則為核心,借鑒其他國際公約和有關(guān)國家保護地理標志的規(guī)定，根據(jù)中國國情，制定出具有中國特色的積極、開放、統(tǒng)一和有效的地理標志法律保護體系”[15]；第二，明確立法的目標定位，《地理標志法》的價值目標在于加強地理標志管理，保護地理標志權(quán)，法律定位為行政管理法與權(quán)利保障法相結(jié)合；第三，實現(xiàn)保護模式從“三元模式”到“三元合一”，即將現(xiàn)有三種地理標志保護模式整合為一種模式，以《地理標志法》統(tǒng)籌地理標志的管理和保護，將當(dāng)前三種概念統(tǒng)一為“地理標志”，并統(tǒng)一使用“中華人民共和國地理標志”的專用標志，“三元合一”將地理標志作為一種獨立知識產(chǎn)權(quán)客體對待，建立統(tǒng)一的保護模式可以從根本上解決“三元模式”下地理標志多種類型、多頭申報、多頭管理等體制性問題；第四，統(tǒng)一地理標志管理機構(gòu)和認定標準，改變當(dāng)前國家知識產(chǎn)權(quán)局和農(nóng)業(yè)農(nóng)村部兩個機構(gòu)負責(zé)地理標志工作的局面，統(tǒng)一由國家知識產(chǎn)權(quán)局負責(zé)，并將三套認定標準統(tǒng)一為一套；第五，以《民法典》為依據(jù)，通過《地理標志法》正式確立地理標志權(quán)，并構(gòu)建保護地理標志權(quán)的民事、行政和刑事責(zé)任體系。

（二）《地理標志法》的體例結(jié)構(gòu)與基本框架

《地理標志法》的體例結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)包括總則、分則和附則三個部分，基本框架主要為以下六個部分。

第一部分，總則。本部分包括立法宗旨、地理標志的含義和產(chǎn)品形式、本法的適用范圍、地理標志的主管機關(guān)、地理標志申請與使用的基本原則、地理標志名稱構(gòu)成方式、申請地理標志應(yīng)當(dāng)具備的條件、不給予地理標志保護的情形、申請地理標志的方式、地理標志專用標志、地理標志的保護期限、地理標志的國際保護等。

第二部分，地理標志的申請、審查和認定。本部分包括地理標志的申請主體、申請材料、外國申請人的申請材料、地理標志保護要求、地理標志產(chǎn)地區(qū)域范圍建議主體、地理標志申請的審查程序和審查時限、受理公告、異議受理與決定、技術(shù)審查、認定公告、駁回申請、駁回復(fù)審申請及審理、駁回復(fù)審行政訴訟。

第三部分，地理標志的撤銷、變更和轉(zhuǎn)讓。本部分包括對違反禁止性規(guī)范獲得地理標志認定的撤銷、撤銷的審查及撤銷公告、不服撤銷決定的行政訴訟等，變更地理標志權(quán)人名義、地址或者其他事項等，以及特定情況下地理標志的在區(qū)域內(nèi)主體之間的限制性轉(zhuǎn)讓條件和程序等。

第四部分，地理標志的監(jiān)督管理、運用和使用。本部分包括地理標志監(jiān)督管理機關(guān)及監(jiān)督管理內(nèi)容、地方知識產(chǎn)權(quán)管理部門促進地理標志運用、地理標志使用的方式等。

第五部分，地理標志權(quán)的保護。本部分包括地理標志權(quán)的內(nèi)容和范圍、地理標志權(quán)侵權(quán)行為類型、地理標志權(quán)的例外與限制、侵犯地理標志權(quán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任和刑事法律責(zé)任等。

第六部分，附則。本部分包括地理標志與集體商標、證明商標的銜接、本法的生效時間等。

（三）《地理標志法》與相關(guān)法律的銜接

《地理標志法》作為我國首部針對地理標志這一獨特知識產(chǎn)權(quán)類型的專門立法，在制定過程中以及出臺后均需要考慮其與相關(guān)法律的銜接問題，既要做到立法之間的體系性協(xié)調(diào)，又要與《商標法》等法律形成合力，同時要廢止《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》與《農(nóng)產(chǎn)品地理標志管理辦法》等部門規(guī)章以達到立法統(tǒng)一，實現(xiàn)對地理標志權(quán)的有效管理、運用與保護。

第一，《地理標志法》與《民法典》的銜接。首先，《民法典》第123條知識產(chǎn)權(quán)條款是《地理標志法》的上位法依據(jù)，必須在《地理標志法》第一條法律依據(jù)中闡明“依據(jù)《民法典》，制定本法”；其次，《民法典》作為民事領(lǐng)域基本法，無論是總則、合同編還是侵權(quán)責(zé)任編的具體規(guī)則均為地理標志的管理、運用和保護提供體系化法律架構(gòu)；再次，地理標志權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，除適用傳統(tǒng)民事責(zé)任方式承擔(dān)外，可參照知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域普遍建立的懲罰性賠償機制，依據(jù)《民法典》第179條第2款規(guī)定懲罰性賠償，并參照《商標法》《專利法》《著作權(quán)法》將最高法定賠償額定為500萬元。

第二，《地理標志法》與《刑法》的銜接。2021年3月1日《刑法修正案（十一）》實施后，侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪類型增加至8種，涵蓋對注冊商標、作品、專利和商業(yè)秘密等四種知識產(chǎn)權(quán)的保護，當(dāng)前地理標志的刑法保護僅針對通過商標法體系注冊地理標志證明商標或集體商標兩種類型，可適用《刑法》假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪和非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪等三個罪名?！兜乩順酥痉ā烦雠_后，力爭在第十二次修訂《刑法》時，在分則第三章第七節(jié)增加一條“侵犯地理標志權(quán)罪”的規(guī)定，將假冒地理標志、銷售假冒地理標志產(chǎn)品、非法制造、銷售非法制造的地理標志專用標識中情節(jié)嚴重的行為納入到刑法規(guī)范，同時做好本罪與商標類犯罪的競合協(xié)調(diào)。

第三，《地理標志法》與《商標法》的銜接。當(dāng)前我國擁有注冊地理標志商標6085件，《地理標志法》通過以后，這些數(shù)量巨大的地理標志商標是否繼續(xù)以商標法進行保護值得探討，這關(guān)系到《地理標志法》與《商標法》之間的功能區(qū)分。《知識產(chǎn)權(quán)強國建設(shè)綱要（2021—2035年）》明確提出要“健全專門保護與商標保護相互協(xié)調(diào)的統(tǒng)一地理標志保護制度”，理想狀態(tài)是以《地理標志法》為主，《商標法》為輔的保護模式，在《地理標志法》出臺后，仍然保護已經(jīng)注冊的地理標志商標，并且允許繼續(xù)注冊地理標志證明商標或集體商標，獲得地理標志商標注冊，僅得到所注冊標識的商標專用權(quán)，不再同時獲得地理標志專用標志的使用權(quán)，單純作為注冊商標予以保護。另外在市場監(jiān)管中，市場監(jiān)督管理機關(guān)根據(jù)主觀關(guān)聯(lián)性對地理標志商標保護側(cè)重“聲譽”的維護，根據(jù)客觀關(guān)聯(lián)性對地理標志側(cè)重“質(zhì)量”的監(jiān)管以保障其“特定品質(zhì)”[10]。

五、結(jié)語

知識產(chǎn)權(quán)強國建設(shè)是新時代經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展的必然選擇，是我國參與國際經(jīng)貿(mào)合作和全球知識產(chǎn)權(quán)治理的必然要求，知識產(chǎn)權(quán)強國應(yīng)當(dāng)“強我所強”，發(fā)揮我國知識產(chǎn)權(quán)“強項”——地理標志的作用，提高我國知識產(chǎn)權(quán)國際競爭力?；谖覈鴧⑴c全球知識產(chǎn)權(quán)博弈、知識產(chǎn)權(quán)強國建設(shè)和鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略實施需要，將地理標志作為一項獨立的知識產(chǎn)權(quán)客體，制定專門《地理標志法》結(jié)束“三元混戰(zhàn)”局面已經(jīng)迫在眉睫。地理標志專門立法不僅符合TRIPS協(xié)議、RCEP協(xié)定等國際協(xié)議的要求，同時能為農(nóng)產(chǎn)品區(qū)域公用品牌建設(shè)保駕護航，為鄉(xiāng)村振興提供最堅實的農(nóng)業(yè)品牌支撐，讓中國農(nóng)業(yè)品牌走向世界。