江西創(chuàng)興律師事務(wù)所 陳志光

自2017年10月頒布的《民法總則》將個人信息權(quán)作為獨立人格權(quán)加以保護以來，以立法形式保護個人信息成為趨勢，尤其是在互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)展的今天，信息犯罪案件層出不窮，基于信息泄露造成的電話騷擾、人格侵犯等事件不勝枚舉，注重個人信息保護不僅是法律公平正義原則的彰顯，同時也是構(gòu)建和諧社會的必然途徑。破產(chǎn)法背景下，個人信息轉(zhuǎn)讓可能會在個體是否同意、債權(quán)人利益最大化、損失分擔等層面與個人信息權(quán)產(chǎn)生沖突，應(yīng)當有所重視。

一、個人信息權(quán)保護的必要性及個人信息轉(zhuǎn)讓相關(guān)法律

（一）個人信息權(quán)保護的必要性

網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟發(fā)展下，個體與個體或個體與組織之間的空間距離被極大削弱，信息流通、加工、發(fā)布的速度得到提升，個人信息的財產(chǎn)屬性、人格屬性極大增強，對個人信息加以保護顯得尤為必要，其主要呈現(xiàn)在現(xiàn)實必要性、法律正義性、社會和諧安定等方面。從現(xiàn)實必要性的角度來看，個人信息參與到市場交易中時，數(shù)據(jù)經(jīng)營者對信息數(shù)據(jù)的加工利用使個人信息呈現(xiàn)出較大的經(jīng)濟利益，這也極大地吸引了諸多非法人員，一方面，個人信息被打包出售，造成個體遭受垃圾短信、電話騷擾，影響到個體的正常生活，另一方面，個人信息被胡亂使用，也可能會被牽扯進違法案件、肖像被公開隨意使用等，造成名譽受損，賬戶、手機號等信息泄露造成經(jīng)濟受損等。從法律正義性的角度來看，公民權(quán)利受憲法保護，具有神圣不可侵犯性，個人享有個人信息的決定權(quán)、報酬請求權(quán)、保密權(quán)等，若個人信息權(quán)益受到侵害，例如，個人信息轉(zhuǎn)讓時，知情權(quán)和同意權(quán)受到侵害，理應(yīng)予以損害禁止，以此來彰顯法律的正義性，保障法律權(quán)威，從社會和諧安定的角度來看，社會和諧安定是在個體遵法守法的同時，讓個體合法權(quán)益受到保護，個體的個人信息權(quán)受到侵害時，若不能通過法律救濟等進行補償，很容易導(dǎo)致“私仇及公”，使社會公共和諧秩序受到挑戰(zhàn)。

（二）個人信息轉(zhuǎn)讓相關(guān)法律

個人信息保護相關(guān)法律法規(guī)建設(shè)較為緩慢，2017年10月頒布實施的《民法總則》首次將個人信息權(quán)作為獨立人格權(quán)加以保護，個人信息權(quán)保護進程雖然在立法層面上取得進展，但專門的個人信息保護法仍未實行，有關(guān)個人信息轉(zhuǎn)讓方面具有約束效力的文件較散，在《消費者權(quán)益保護法》第29條中，明確規(guī)定了消費者的個人信息不能被出售；在《民法典》第111條中，個人信息不允許非法買賣、提供、公開；在《網(wǎng)絡(luò)安全法》第44條也規(guī)定了個人信息不允許出售；2020年的《信息安全技術(shù)個人信息安全規(guī)范》規(guī)定破產(chǎn)程序下，變更個人信息經(jīng)營者時，個人信息主體享有知情權(quán)，同時個人所應(yīng)享有的權(quán)利由信息控制方承擔相應(yīng)責任和義務(wù)；中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會牽頭的《用戶個人信息收集使用自律公約》中，提到企業(yè)破產(chǎn)并轉(zhuǎn)讓用戶個人信息時，受影響用戶應(yīng)具備知情權(quán)。另外，預(yù)計于2021年11月1月施行的《個人信息保護法》，將極大改善當前法律法規(guī)與個人信息保護間的不協(xié)調(diào)問題。

二、破產(chǎn)法視野下個人信息轉(zhuǎn)讓的沖突問題

破產(chǎn)法視野下個人信息轉(zhuǎn)讓與債務(wù)人利益最大化、損失分擔存在關(guān)聯(lián)。

（一）債權(quán)人利益最大化

企業(yè)進入破產(chǎn)程序后，債務(wù)人財產(chǎn)應(yīng)被強制執(zhí)行，用以彌補債權(quán)人的損失，保障債權(quán)人權(quán)益。債權(quán)人權(quán)益在法律層面上得到充分保障，對刺激金融市場投資，促進資金流動、金融市場繁榮大有幫助，盡可能地保障破產(chǎn)程序下債權(quán)人利益最大化存在現(xiàn)實意義。個人信息在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟背景下，存在較大的商業(yè)價值潛能，信息數(shù)據(jù)經(jīng)營方可以通過數(shù)據(jù)分析等手段，進行市場調(diào)研、消費行為分析、潛在忠實客戶群體分析及利用、個性化信息推送等，以此幫助企業(yè)開展營銷、宣傳等活動，但在個人信息轉(zhuǎn)讓上，由于個人信息存在離散雜亂、數(shù)量龐大、互動回饋周期漫長等特點，若要在個人信息轉(zhuǎn)讓時充分滿足個體知情權(quán)、同意權(quán)，無論從時間角度還是從經(jīng)濟角度，都會導(dǎo)致過大的成本。綜合來看，破產(chǎn)程序下無疑要盡可能減少成本，利用債務(wù)人資產(chǎn)清償相應(yīng)債務(wù)，若要一一滿足個人信息主體的知情權(quán)、同意權(quán)，所增加的成本會與債權(quán)人利益最大化相悖，此外，個體將個人信息交由另一方后，個人信息控制主體便可以按照既定契約，對轉(zhuǎn)讓的個人信息進行加工利用，信息控制方所獲得的數(shù)據(jù)集合或其他加工產(chǎn)品，與原始個人信息形態(tài)發(fā)生很大轉(zhuǎn)變，信息控制方再度轉(zhuǎn)讓信息時，在信息采集、加工方面付出的勞動不可忽視，以此而論，在具體發(fā)生信息轉(zhuǎn)讓時，需進行綜合權(quán)衡。

（二）損失分擔

破產(chǎn)清算程序中，不同個體、組織的賠償請求權(quán)存在差異，明確的順位可以較為公正、合理、高效地推動破產(chǎn)清算過程，在此過程中，順位較低的債權(quán)人無疑要分擔更多的損失。將個人信息轉(zhuǎn)讓引入破產(chǎn)清算程序下，則不得不考量由于信息轉(zhuǎn)讓造成的個人人格損失風險。由于個人信息存在人格屬性，作為隱私信息在交付給信息控制方時，是基于既定契約，信息控制方應(yīng)當承擔相應(yīng)的責任及義務(wù)，若信息控制方需要轉(zhuǎn)讓個人信息時，無法繼續(xù)遵從既定契約，而將個人信息挪作他用，無疑會使個人的人格權(quán)益存在受損的風險，例如，個人信息若被泄露給信貸機構(gòu)、房產(chǎn)機構(gòu)、保險機構(gòu)等，會使個人遭受信息轟炸，或者個人的消費行為、資產(chǎn)、工作、家庭住址等信息被利用，可能會帶來極大的困擾，鑒于人格權(quán)益保障的角度，個人信息轉(zhuǎn)讓理應(yīng)受到限制。

三、破產(chǎn)法視野下個人信息轉(zhuǎn)讓改善措施

（一）妥善處理明示同意及予以忽視下的權(quán)益分割

破產(chǎn)法下進行個人信息轉(zhuǎn)讓時，若個人明示同意，勢必存在破產(chǎn)清算期間的費用增加、債權(quán)人受償金額減少，若予以忽視，個人的人格權(quán)益等無疑會受到侵害。整體來看，權(quán)衡破產(chǎn)程序中的期間費用與個人權(quán)益時，往往受限于人格權(quán)和保護成本之間的矛盾，人格權(quán)存在極大模糊性，可以為人類個體提供更寬泛的保護，且可以隨時代的發(fā)展不斷形成新的權(quán)益，致使經(jīng)濟活動進行時，需要為保障個體權(quán)益施加過多保護。于個人而言，個人信息可以劃分為敏感信息、一般信息。敏感信息對個人相對重要，發(fā)生泄露時，個人權(quán)益受到的損害相對較大，與之相對應(yīng)的，一般信息對個人的權(quán)益影響較小，受限于個人權(quán)益保護下，可以注重個人敏感信息的保護，而在一般信息上放松監(jiān)管。界定敏感信息和一般信息時，依據(jù)2020年的《信息安全技術(shù)個人信息安全規(guī)范》，個人敏感信息包括財產(chǎn)、健康生理、生物特征等，若能以具體條目的形式明確敏感信息，可以較好地指導(dǎo)個人信息轉(zhuǎn)讓時的個人權(quán)益保護。

（二）重視信息交流手段的發(fā)展

技術(shù)的發(fā)展可以提高信息采集、交流、加工、共享等速度，破產(chǎn)程序下，客戶群體與個人信息控制方之間的信息不對稱，致使客戶接受某企業(yè)破產(chǎn)信息時存在滯后性，信息控制方主動聯(lián)系客戶群體，受限于信息交流手段等，會產(chǎn)生較大的時間成本、資金成本，削弱信息控制方保護個人權(quán)益的積極性，鑒于此，可以注重交流手段的優(yōu)化，通過APP軟件、彈窗及短信提醒、微信公眾號等組合手段，快速地將信息傳達給消費者。

（三）第三方機構(gòu)介入

破產(chǎn)下的個人信息轉(zhuǎn)讓存在個人權(quán)益與債權(quán)人利益之間的沖突，即便設(shè)置敏感信息條例，也很難保障企業(yè)能自發(fā)遵守相應(yīng)條例，因而引入第三方機構(gòu)，在破產(chǎn)背景下的個人信息轉(zhuǎn)讓中對個人信息進行綜合評估，若能在專業(yè)性、權(quán)威性、高效性等層面較好地完成相應(yīng)的任務(wù)，則可以較為客觀、公正的權(quán)衡個人權(quán)益和債權(quán)人利益。為確保第三方機構(gòu)能充分發(fā)揮價值，有必要從資質(zhì)審核、立法管理方面對其進行約束。在資質(zhì)審核中，可以從信息處理能力、執(zhí)照等方面保障第三方機構(gòu)的權(quán)威性、專業(yè)性，確保第三方機構(gòu)能在適宜成本下，出具具有參考價值的個人信息評估報告。在立法管理上，當下我國尚未有類似的第三方機構(gòu)，而要確保此類機構(gòu)能長期生存并健康發(fā)展，相關(guān)行業(yè)規(guī)范、法律法規(guī)必不可少，鑒于此，應(yīng)當根據(jù)本國國情及經(jīng)濟市場實際，編制相應(yīng)的管理法案。

（四）政府職能充分發(fā)揮

政府具有強制性、公正性的特點，充分發(fā)揮政府職能，一般可以公平公正、合法合規(guī)地應(yīng)對個人信息轉(zhuǎn)讓問題?？梢詮牧⒎ūＷo、法律宣傳、法院仲裁等方面具體落實。從立法保護的角度來看，破產(chǎn)背景下的個人權(quán)益保護，若能通過法律形式界定個人信息轉(zhuǎn)讓過程中的各方權(quán)益，一般可以依托法律法規(guī)的公平正義性減少各方?jīng)_突，例如，明確個人信息中敏感信息的范圍，信息轉(zhuǎn)讓時便具有權(quán)威性的參考，從法律宣傳的角度來看，很多消費者的個人隱私保護意識淡薄，不能及時用法律武器維護自身權(quán)益，可以運用法律宣傳形式，幫助消費者更好地認知相關(guān)法規(guī)，從法院仲裁的角度來看，法院仲裁具有定分止爭的作用，在發(fā)生摩擦沖突時，可以引入法院進行仲裁，同樣可以在個人信息轉(zhuǎn)讓中盡可能地保護各方權(quán)益。

四、結(jié)語

綜上所述，個人信息保護存在現(xiàn)實必要性、法律正義性、社會和諧安定三方面的價值，同時，個人信息轉(zhuǎn)讓相關(guān)法律法規(guī)亟待進一步健全完善，可從權(quán)益分割、信息交流手段、第三方機構(gòu)、政府職能發(fā)揮等方面，改善破產(chǎn)法視野下個人信息轉(zhuǎn)讓困境。