黃麗琴 三門核電有限公司

新冠疫情自出現(xiàn)以來，對社會各方面都帶來了不同程度的影響，尤其是對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生了較大的影響。本文主要就新冠疫情下，企業(yè)為疫情防控及復工復產(chǎn)提供全方位法律保障，做好普法宣傳、法律法規(guī)解讀、法律審核、各類法律咨詢解答，妥善處理疫情期間發(fā)生的各類法律問題和法律風險，確保企業(yè)疫情期間的生產(chǎn)經(jīng)營活動有序開展，進行簡要的分析。

一、及時解讀相關政策

“新冠”疫情爆發(fā)后，國家及地方政府陸續(xù)出臺了法律法規(guī)、司法解釋以及政策，但是對于這些政策該如何理解、適用和執(zhí)行，才能保證企業(yè)和員工的合法權益，就需要進行解讀，及時根據(jù)相關法律法規(guī)以及政策規(guī)定和對司法實踐的理解，發(fā)布相關解讀指引是很有必要的。我們主要就用人單位的疫情預防與控制義務、商事法律問題、勞動與人事法律問題、稅務法律問題、訴訟與仲裁時效、其他法律風險等相關方面，編制企業(yè)在疫情期間應關注的法律問題指引，以解決企業(yè)因疫情影響而產(chǎn)生的各類法律問題，為企業(yè)提供有力的法治保障。

二、加強疫情期間法律審核以及經(jīng)驗反饋

公司要切實加強疫情期間法律審核，包括重點關注疫情防控、生產(chǎn)經(jīng)營等涉及法律問題的重要決策，為公司各項重要決策的落實和落地提供法律保障；重點關注涉外合同下可能因疫情造成延遲履行風險、不可抗力條款適用規(guī)則、爭議解決條款等，防范合同法律風險；同時關注疫情期間法律法規(guī)與公司各類規(guī)章制度的匹配性，以確保公司各項規(guī)章制度的合法合規(guī)。

在疫情常態(tài)化的背景下，組織開展合同法律審核經(jīng)驗反饋交流，就合同法律審核過程中發(fā)現(xiàn)的問題與商務、采購等部門進行經(jīng)驗反饋，重點涉及合同條款、招標項目、合同范本使用、合同履行等相關內(nèi)容。通過合同采購領域經(jīng)驗反饋交流，促使商務人員在完成采購任務的同時進一步關注合同文本編制質(zhì)量，提升公司合同管理水平。

三、妥善應對合同履行法律風險

因疫情而導致的管制性封鎖、人員自主性隔離，公司建安施工類、服務類、物資類等合同正常履行受到不同程度的影響，面臨延期履行、費用補償以及合同結(jié)算、支付等問題。

為確保公司各項合同能夠順利履行，需要根據(jù)合同實際履行情況、不可抗力構(gòu)成、相關法律法規(guī)以及相關部門政策意見等進行分析，為公司合法合規(guī)合理解決疫情期間合同執(zhí)行問題提供可行性的方案和法律保障。我們主要針對典型的涉外長期服務合同高風險的特點，結(jié)合合同實際情況、國內(nèi)外疫情情況以及合同相關規(guī)定，對這類合同的履行與支付問題出具專項法律意見書，同時提供及時的法律咨詢解答保障各項合同能夠順利履行。

主要涉及的合同法律風險簡要分析如下：

(一)新冠疫情可能對合同履行造成哪些影響？

其影響主要可以劃分為如下四類情況：

1.對合同履行沒有造成實際影響，此時應根據(jù)合同的約定繼續(xù)履行，否則將構(gòu)成違約；

2.雖然沒有導致合同不能履行，但繼續(xù)履行致使合同顯示公平，嚴重損害一方當事人合法權益，合同當事人可主張變更合同；

3.因新冠肺炎疫情導致合同部分或整體暫時不能履行，但疫情產(chǎn)生的影響消除或結(jié)束后，繼續(xù)履行對合同目的的實現(xiàn)不造成影響的，可待疫情產(chǎn)生的影響結(jié)束或消除后根據(jù)合同約定繼續(xù)履行合同；

4.因疫情導致合同無法繼續(xù)履行，合同目的無法實現(xiàn)的，滿足合同解除的法定條件，合同當事人可以解除合同。

需注意，新冠疫情在合同履行中如何定性，是當事人訴請主張的請求權基礎，需在個案中結(jié)合合同具體情況予以判斷，不能一概而論。

(二)因本次疫情可能導致不能正常履行商業(yè)合同義務時的處理方式

1.及時查看合同條款對于“不可抗力”事件定義、風險承擔是否有約定，如有約定，按合同條款約定厘清責任、制定應對策略；

2.及時了解已訂立的合同是否屬于特定行業(yè)合同，是否有特別法律進行特別規(guī)定如有特別規(guī)定，按特別法律規(guī)定厘清責任、制定應對策略；(如旅游業(yè)、民航運輸業(yè)等直接涉及人民群眾衣食住行日常生活消費的特殊行業(yè)，就不可抗力的處理存在一些特殊規(guī)定，以保護普通民眾的利益及權益。該等規(guī)定優(yōu)先于一般法律規(guī)定，且不得通過合同約定免除對該等義務的履行。該等約定一般在行業(yè)標準格式合同中有所體現(xiàn)，且行業(yè)主管部門可能臨時對相關處理出臺政策，企業(yè)需要按照現(xiàn)行政策和合同處理。)

3.盡量收集因疫情影響而導致合同無法履行的證據(jù)；

4.及時通知合同相對方；

5.及時與相對方協(xié)商處理；

6.及時履行在合理期限內(nèi)提供有關證明的義務；

7.如作為受疫情影響導致合同不能履行一方的交易對方，可保持與對方的聯(lián)系，并溝通合同履行情況，以盡早應對，避免產(chǎn)生擴大損失。

(三)因本次疫情，繼續(xù)履行對合同一方顯失公平，或?qū)﹄p方當事人的權益產(chǎn)生重大影響的，該如何處理？

參照2003 年“非典型性肺炎疫情”的相關司法實踐，可以根據(jù)實際情況，按照公平原則處理，司法實踐中具體的處理方式包括變更合同條款、合同當事人分擔相應損失、解除合同等。具體包括：

1.繼續(xù)履行可能對合同一方顯失公平。在此情形下，雙方需就合同履行的條件、時間、價款、履行方式等相關內(nèi)容進行重新談判，以推動合同的公平履行。

2.因本次疫情導致合同的履行成本明顯增加而無法實現(xiàn)合同目的。在此情形下，雙方可商定合同解除相關事宜。但應注意，情勢變更并非合同解除的法定事由，如擬以情勢變更為由解除合同，除合同有明確的單方解除權約定外，必須經(jīng)雙方談判后通過協(xié)商一致的方式執(zhí)行。

最高法在《關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見的通知》(法發(fā)〔2009〕40 號)中強調(diào)，“適用情勢變更原則并非簡單地豁免債務人的義務而使債權人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地調(diào)整雙方利益關系”。①情勢變更原則的適用在司法實踐中較為嚴格，適用的方法主要是將情勢變更造成的損失回歸到合同內(nèi)，通過合同權利義務的變更進行調(diào)整，使合同雙方進行公平的承擔。

(四)因本次新冠病毒疫情導致國際貿(mào)易訂單無法交貨，是否屬于不可抗力？是否可以解除合同或免除部分義務？如何減少損失？

首先應關注合同文本，因國際貿(mào)易中尤以雙方“意思自治”為重，因此，如果合同中約定了重大疫情屬于不可抗力，按照約定處理即可。

其次，如果合同中未作約定，但合同相對方是《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的締約國成員，則可以適用《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第79 條第1 款“當事人對不履行義務，不負責任，如果他能證明此種不履行義務，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有理由預期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果”的規(guī)定。②但由于本次疫情是否屬于國際貿(mào)易中普遍認可的不可抗力，目前各國尚無統(tǒng)一意見，聯(lián)合國衛(wèi)生組織也未出臺相關決議，所以還是要根據(jù)“不可預見、不能避免、不能控制”這三個準則來確定。

另外，需要重點注意的是，《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第79 條還規(guī)定：“本條所規(guī)定的免責對障礙存在的期間有效。不履行義務的一方必須將障礙及其對他履行義務能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務的一方已知道或理應知道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應負賠償責任。本條規(guī)定不妨礙任何一方行使本公約規(guī)定的要求損害賠償以外的任何權利?！雹?/p>

因此，企業(yè)應當在第一時間把合同履行受到影響的情況通知合同相對方，盡可能減少損失；一旦疫情結(jié)束，應當及時返工，不得再以不可抗力為由拖延；不可抗力條款只能排除損害賠償責任，但對方仍有權要求如交付替代物、降低價金等其他救濟措施。

若企業(yè)沒有受到政府的強制措施，也能夠克服障礙，那么就不屬于不可抗力。此種情況下，可以按照“艱難情勢規(guī)則”(《國際商事合同通則》)進行協(xié)商，說明原由并重新談判，從而對合同進行變更處理。

(五)訂立合同時如何設計和完善不可抗力條款或其他影響合同履行的條款？

1.在“不可抗力事件”的約定中，盡量明確涵蓋項目；

2.細化突發(fā)事件對解除、變更及責任分擔的合同條款，確定發(fā)生突發(fā)事件時的履約依據(jù)；

3.對合同目的進行明確約定，以降低關于無法實現(xiàn)合同目的的相關舉證難度；

4.細化約定特定情況下繼續(xù)履行合同導致顯失公平的情形，如不可抗力事件持續(xù)超過日、原料人工等各方面成本上漲超過%等。

四、開展形式多樣的普法宣傳

需要針對新冠疫情期間特點，有針對性地開展普法、培訓工作，以降低公司員工違法違規(guī)風險。

(一)發(fā)布新冠疫情專題法律宣傳期刊，制作防治新冠疫情展板宣傳材料和知識競賽題目，并在公司微信公眾號等平臺推送禁食野生動物專題宣傳。

(二)組織員工學習公司發(fā)布的關于新冠法律風險防控解讀材料。

(三)結(jié)合當期最高檢對外發(fā)布的妨害新冠疫情防控犯罪典型案例，通過普法刊物對疫情防控中依法嚴懲的犯罪行為及其法律適用進行解讀。

(四)受新冠影響，疫情期間主要采取遠程辦公方式，存在泄密風險，以社交軟件辦公泄密風險防范為主題，結(jié)合相關案例及法律法規(guī)講解日常社交軟件辦公保密問題，以提高員工保密意識，防范泄密風險。

新冠疫情終將過去，但帶來的法律影響卻持續(xù)存在，所以我們有必要妥善應對，努力將疫情帶來的影響和風險降到最低。

注釋：

①最高人民法院印發(fā)《關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見的通知》(法發(fā)〔2009〕40 號)，第一條第4 款：“適用情勢變更原則并非簡單地豁免債務人的義務而使債權人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地調(diào)整雙方利益關系?！?/p>

②《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》，第79 條第1 款：“當事人對不履行義務，不負責任，如果他能證明此種不履行義務，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有理由預期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果?！?/p>

③《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》，第79 條第3、4、5 款：“本條所規(guī)定的免責對障礙存在的期間有效。不履行義務的一方必須將障礙及其對他履行義務能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務的一方已知道或理應知道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應負賠償責任。本條規(guī)定不妨礙任何一方行使本公約規(guī)定的要求損害賠償以外的任何權利?！?/p>