包增春

（安徽云旗律師事務(wù)所，安徽 合肥 230001）

就業(yè)三方協(xié)議（亦稱就業(yè)協(xié)議書，以下稱三方協(xié)議），全稱為《全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》，是為維護(hù)畢業(yè)生就業(yè)市場秩序，在畢業(yè)生和用人單位簽訂勞動(dòng)合同前，以書面形式明確高校、畢業(yè)生和用人單位在畢業(yè)生就業(yè)工作中的就業(yè)意向、責(zé)權(quán)義務(wù)，經(jīng)三方協(xié)商簽訂的協(xié)議，由教育部統(tǒng)一制定。三方協(xié)議中三方相互關(guān)聯(lián)但彼此獨(dú)立，三方協(xié)議在畢業(yè)生完成學(xué)業(yè)后到用人單位報(bào)到，用人單位正式接收并簽訂勞動(dòng)合同后自行終止。

1 三方協(xié)議來源和簽訂過程

1.1 三方協(xié)議既是時(shí)代的產(chǎn)物也是現(xiàn)實(shí)的需要

三方協(xié)議因1989 年原國家教委頒布的政策性文件《高等學(xué)校畢業(yè)生分配制度等改革方案》以及1997 年頒布的《普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》（以下稱“暫行規(guī)定”）而產(chǎn)生，“暫行規(guī)定”中明確要求高校、畢業(yè)生、用人單位必須在保障畢業(yè)生權(quán)益的前提下簽訂就業(yè)三方協(xié)議，自此，《高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》走上歷史舞臺(tái)。為推動(dòng)高校畢業(yè)生就業(yè)工作法制化、規(guī)范化建設(shè)，鼓勵(lì)各地因地制宜、因城施策、因勢而為促進(jìn)高校畢業(yè)生就業(yè)，教育部發(fā)文（教學(xué)司［2009］28 號(hào)）對(duì)就業(yè)協(xié)議書的內(nèi)容和形式進(jìn)行了修訂和完善，使三方協(xié)議更適應(yīng)時(shí)代和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

1.2 三方協(xié)議簽訂流程

三方協(xié)議，顧名思義，就是三方都要涉簽，簽署順序?yàn)椋寒厴I(yè)生—用人單位—學(xué)校，順序不能打亂，否則會(huì)引起更多的法律風(fēng)險(xiǎn)。個(gè)人基本信息由畢業(yè)生如實(shí)填寫并確認(rèn)；協(xié)議內(nèi)容由畢業(yè)生、用人單位協(xié)商一致后填寫；畢業(yè)生將與用人單位共同簽署的協(xié)議書送回所在院系蓋章；畢業(yè)生提交協(xié)議書到學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)指導(dǎo)中心審核、簽署意見并蓋章；學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)指導(dǎo)中心將協(xié)議書返還畢業(yè)生和用人單位，并履行好就業(yè)監(jiān)督責(zé)任。

2 三方協(xié)議的法理分析

2.1 三方協(xié)議受《民法典》調(diào)整

三方協(xié)議雖然是一份三方意向性協(xié)議，不是勞動(dòng)合同，但它具有法律效力，屬于具有中國特色的特殊的民事合同。從目前國家的法律來看，《民法典》《勞動(dòng)合同法》等相關(guān)法律都沒有明確的條文予以規(guī)范，在法律實(shí)踐中，法院對(duì)此類糾紛一般適用《民法典》有關(guān)規(guī)定作出判決。

民事合同，從法理上講，適用民事法律，但不能替代勞動(dòng)合同；從法律性質(zhì)上講，三方協(xié)議是《民法典》合同篇上的“預(yù)約”，屬于《民法典》調(diào)整的范疇，原則上適用我國《民法典》。從一定意義上說，三方協(xié)議可以看作是雙方建立勞動(dòng)關(guān)系之前簽訂的“預(yù)約”“勞動(dòng)合同”或者“預(yù)約”“勞動(dòng)協(xié)議”，全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)對(duì)《勞動(dòng)合同法》進(jìn)行解讀時(shí)解釋為“對(duì)于先訂立勞動(dòng)合同后建立勞動(dòng)關(guān)系的，如果因勞動(dòng)合同發(fā)生爭議，不適用勞動(dòng)法律的規(guī)定”，從三方協(xié)議是“預(yù)約”的“勞動(dòng)合同”這方面來說，本解釋有一定的參考意義，從現(xiàn)在來看就是說適用《民法典》的規(guī)定。但三方協(xié)議的內(nèi)容和簽訂過程要遵守國家勞動(dòng)法律、法規(guī)和相關(guān)就業(yè)政策，如果出現(xiàn)違約現(xiàn)象，違約方應(yīng)根據(jù)《民法典》的有關(guān)精神，對(duì)其他簽約方進(jìn)行賠償。

2.2 三方協(xié)議不受《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》等勞動(dòng)法律調(diào)整

三方協(xié)議和勞動(dòng)合同有根本的不同。一是簽訂時(shí)間和主體不同。三方協(xié)議是畢業(yè)生在校期間由三方共同簽訂的，主體是三方，而勞動(dòng)合同是在畢業(yè)生完成學(xué)業(yè)到用人單位正式報(bào)到后雙方共同簽訂的，主體是兩方；二是內(nèi)容和目的不同。三方協(xié)議中，畢業(yè)生提供基本信息，了解用人單位性質(zhì)，表達(dá)就業(yè)意愿，用人單位明確就業(yè)崗位，表明接收畢業(yè)生參與頂崗實(shí)習(xí)或就業(yè)意愿，學(xué)校對(duì)雙方提供信息進(jìn)行審核、推薦并將所簽協(xié)議列入年度就業(yè)方案，作為高校統(tǒng)計(jì)就業(yè)率的重要依據(jù)，也作為將來雙方簽訂勞動(dòng)合同的重要參考，而勞動(dòng)合同中，明確了勞動(dòng)者和用人單位的權(quán)利和義務(wù)，明確了如何在法律范疇內(nèi)保障勞動(dòng)者和用人單位的合法權(quán)益，是勞動(dòng)關(guān)系確立的法律憑證。

由于畢業(yè)生簽訂三方協(xié)議時(shí)仍然是在校生身份，不是法律上規(guī)定的勞動(dòng)者，所以三方協(xié)議不受《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》《就業(yè)促進(jìn)法》等勞動(dòng)法律調(diào)整。不過，三方協(xié)議的法律效力在完成學(xué)業(yè)的畢業(yè)生到達(dá)用人單位報(bào)到后即告終止，此時(shí)，畢業(yè)生已經(jīng)是勞動(dòng)者身份，用人單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)與畢業(yè)生簽訂書面勞動(dòng)合同，雙方正式確定勞動(dòng)關(guān)系。此后雙方將受以上法律的調(diào)整。

3 三方協(xié)議違約風(fēng)險(xiǎn)及規(guī)避措施

3.1 校方

關(guān)于高校在三方協(xié)議中的法律地位，“暫行規(guī)定”將高校與畢業(yè)生和用人單位并列為三方主體，實(shí)際上，由于協(xié)議的成立和生效都要以高等院校的同意為前提，因此其地位高于畢業(yè)生和用人單位?？梢?，高校是三方協(xié)議中的一方主體，并被賦予了較高的法律地位。“暫行規(guī)定”中的第九條“高等學(xué)校的主要職責(zé)：開展畢業(yè)生就業(yè)供需見面和雙向選擇活動(dòng)，負(fù)責(zé)畢業(yè)生的推薦工作；開展畢業(yè)教育和就業(yè)指導(dǎo)工作；負(fù)責(zé)辦理畢業(yè)生的離校手續(xù)；開展與畢業(yè)生就業(yè)有關(guān)的調(diào)查研究工作”等明確了高校應(yīng)該承擔(dān)的就業(yè)行政工作和法律責(zé)任，對(duì)高校畢業(yè)生的順利就業(yè)起著非常關(guān)鍵的作用，因此，學(xué)校違反三方協(xié)議的情況鮮有發(fā)生。

3.2 畢業(yè)生

就用人單位而言，用人單位往往為招聘、錄用畢業(yè)生都做了大量的前期工作，一旦畢業(yè)生違反三方協(xié)議，必然打亂用人單位的用工計(jì)劃，增加用人單位的招聘成本和工作量，包括考察、面試、測評(píng)、體檢、報(bào)到行程安排等。一旦畢業(yè)生因故違反三方協(xié)議，則使用人單位的錄用工作付之東流，用人單位若另覓人才，則在時(shí)機(jī)上造成倉促，從而給用人單位的工作造成被動(dòng)。當(dāng)然，畢業(yè)生違反三方協(xié)議大多也是由于三方協(xié)議的權(quán)利和義務(wù)規(guī)范不完整性決定的，與用人單位相比，國家還是更傾向于保護(hù)畢業(yè)生的就業(yè)自主權(quán)，因此，對(duì)于畢業(yè)生單方面撕毀三方協(xié)議持一定程度的容忍態(tài)度。

3.3 用人單位

從畢業(yè)生和用人單位這兩方來說，畢業(yè)生是弱勢群體，用人單位的責(zé)任擔(dān)當(dāng)常常并不能使畢業(yè)生滿意，主要是因?yàn)橐坏┊厴I(yè)生失去這次機(jī)會(huì)，帶來的損失可能是企業(yè)無法彌補(bǔ)的。用人單位一旦拒絕履行三方協(xié)議，不僅意味著畢業(yè)生失去了意愿工作崗位，還意味著畢業(yè)生很可能會(huì)因此錯(cuò)過之前沒簽的用人單位，甚至失去當(dāng)年參加招聘會(huì)的機(jī)會(huì)。在三方協(xié)議的簽訂程序上，只要是按照規(guī)范操作的話，用人單位往往是就業(yè)協(xié)議書簽署三方中的最遲者，且不存在用人單位返還就業(yè)協(xié)議書的時(shí)效機(jī)制，畢業(yè)生就無可奈何地成了最后的苦果吞食者。用人單位違反三方協(xié)議一般來說有以下幾種情況：一是畢業(yè)生到用人單位之后，用人單位以畢業(yè)生身體原因、面試和實(shí)操能力不足等為由，拒絕錄用；二是由于自身經(jīng)營運(yùn)作上的問題，如崗位變化、公司轉(zhuǎn)型、倒閉、轉(zhuǎn)讓或并購等，不能按原計(jì)劃接收畢業(yè)生等。如2017年5月，某大型手機(jī)企業(yè)因嚴(yán)重虧損，一次性單方面解約數(shù)百名已簽三方協(xié)議應(yīng)屆生（賠償違約金）；2018年12 月，某上市醫(yī)療企業(yè)大規(guī)模單方面解約250余名已簽三方協(xié)議應(yīng)屆生（因公司業(yè)務(wù)調(diào)整解除合約，回寄畢業(yè)生解約函和三方文件，并賠償違約金），該事件嚴(yán)重影響了畢業(yè)生的就業(yè)，也產(chǎn)生了極其惡劣的社會(huì)影響。

3.4 三方違約責(zé)任探究

3.4.1 加強(qiáng)協(xié)議立法

畢業(yè)生與用人單位簽訂三方協(xié)議是具有法律效力的。根據(jù)“暫行規(guī)定”，某些省市對(duì)原來的三方協(xié)議進(jìn)行了修訂，約定了三方一定的權(quán)利和義務(wù)，但很多在工作中容易出現(xiàn)的爭議問題沒有詳細(xì)列出，不具備可操作性，更沒有對(duì)三方的違約標(biāo)準(zhǔn)、違約金、違約責(zé)任做進(jìn)一步的明確，出現(xiàn)用人單位違約糾紛時(shí)，學(xué)生即使向法庭舉證了三方協(xié)議和用人單位來校招聘時(shí)出具的《招聘單位承諾書》，也難以充分維護(hù)自己的合法權(quán)利。當(dāng)然，從目前來看，違反三方協(xié)議的主體主要是畢業(yè)生，因?yàn)槿絽f(xié)議的不完善，也因?yàn)閷W(xué)生的弱勢和經(jīng)濟(jì)狀況，用人單位經(jīng)常對(duì)他們也無可奈何。與其說摒棄三方協(xié)議，不如進(jìn)行立法對(duì)高校畢業(yè)生就業(yè)中出現(xiàn)的問題做出法律規(guī)定和法律解釋，比如三方協(xié)議定義為何性質(zhì)，如何完善，三方協(xié)議受哪些法律的調(diào)整，如何明確違反三方協(xié)議的各方責(zé)任，如何立法確保違約方承擔(dān)違約責(zé)任等。

3.4.2 加強(qiáng)就業(yè)指導(dǎo)

畢業(yè)生盲目擇業(yè)，進(jìn)入企業(yè)無所適從，出現(xiàn)問題到處抓瞎，都需要高校就業(yè)指導(dǎo)工作落到實(shí)處。高校是培養(yǎng)大學(xué)生的場所，針對(duì)就業(yè)中遭遇的勞動(dòng)法律問題，應(yīng)切實(shí)加強(qiáng)大學(xué)生就業(yè)指導(dǎo)工作以及相關(guān)法律法規(guī)教育工作，引導(dǎo)大學(xué)生加強(qiáng)自我修養(yǎng)，增加自我約束能力，樹立法律意識(shí)，提高法律素質(zhì)，還可以開展一些法律知識(shí)講座、競賽、主題班會(huì)、“模擬法庭”活動(dòng)等，讓大學(xué)生接受法制教育，真正把法律學(xué)習(xí)作為大學(xué)生就業(yè)工作中的必修課，真正讓法律教育和就業(yè)指導(dǎo)有機(jī)結(jié)合在一起，從而切實(shí)提高大學(xué)生的法律意識(shí)與法制觀念，進(jìn)而影響著大學(xué)生在就業(yè)過程中對(duì)法律的判斷力，指引和規(guī)范他們的求職規(guī)劃和職業(yè)生涯歷程。

3.4.3 加強(qiáng)誠信教育

某社會(huì)調(diào)查中心進(jìn)行的“應(yīng)屆畢業(yè)生求職力”調(diào)研顯示，近年來，高校畢業(yè)生人數(shù)逐年增加，加之“慢就業(yè)”“不就業(yè)”人數(shù)逐年增多，就業(yè)形勢一年比一年嚴(yán)峻，畢業(yè)生擇業(yè)過程中違約率也逐年上升，部分高校已經(jīng)達(dá)到10%。要求學(xué)校在開展就業(yè)指導(dǎo)工作時(shí)，一是要引導(dǎo)畢業(yè)生慎重簽約，遵守契約，告知違約可能承擔(dān)的違約責(zé)任；二是要適度控制違約率，過多違約會(huì)降低用人單位未來招聘和錄用該校學(xué)生的意向率，影響學(xué)校聲譽(yù)，而且還擠占其他學(xué)生就業(yè)空間；三是要強(qiáng)化誠信意識(shí)，培養(yǎng)良好的職業(yè)道德。

3.4.4 加強(qiáng)處罰力度

用人單位本身在校園招聘中就掌握主動(dòng)權(quán)，處于優(yōu)勢方。即使違約，大不了賠償了事，但對(duì)畢業(yè)生來說，可能是千挑萬選才決定的，被拒就喪失了一次非常重要的就業(yè)機(jī)會(huì)，由此產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)上、心理上的損失不是幾千元的違約金能補(bǔ)償?shù)?，因此，也不乏出現(xiàn)一些大企業(yè)一次性拒簽數(shù)百名學(xué)生引發(fā)社會(huì)爭議的情況。為了切實(shí)保障畢業(yè)生弱勢就業(yè)群體的利益，相關(guān)部門需要加強(qiáng)對(duì)招聘用人單位的監(jiān)督管理和處罰力度。

4 結(jié)語及思考

高校畢業(yè)生三方協(xié)議雖然是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，三方協(xié)議的法律性質(zhì)、理論和實(shí)踐中還存在諸多不足，學(xué)術(shù)界也有“以勞動(dòng)合同來代替三方協(xié)議”的呼聲，但在目前來看，三方協(xié)議仍然起著重要的就業(yè)協(xié)調(diào)作用，隨著時(shí)代和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國家有關(guān)部門、有關(guān)省市也及時(shí)對(duì)三方協(xié)議進(jìn)行了補(bǔ)充和修訂，下一步希望能夠立法明確三方協(xié)議的性質(zhì)，明確受哪些法律的調(diào)整，明確各方的權(quán)利和責(zé)任，明確如何確保違約方承擔(dān)違約責(zé)任等問題，三方協(xié)議在未來高校畢業(yè)生就業(yè)中的地位仍然不可替代。