劉鐵華

創(chuàng)業(yè)維艱，每一個創(chuàng)始人都會竭盡所能來發(fā)展壯大企業(yè)，其中也包括借助外力——融資。但是，創(chuàng)始人不得不承認(rèn)的是，在企業(yè)進(jìn)行融資時就意味著控制權(quán)的逐漸轉(zhuǎn)讓，當(dāng)創(chuàng)始人的股權(quán)稀釋到一定程度時 ，若無其他協(xié)議的特別規(guī)定，創(chuàng)始人的控制權(quán)就會受到威脅。

那些年，丟失公司控制權(quán)的創(chuàng)始人都怎麼樣了？

2001年，新浪在美國上市的第二年，其創(chuàng)始人王志東被趕出董事會，失去對新浪的控制權(quán)；

2010年，1號店以80%股權(quán)為代價從平安融資8000萬元（人民幣，下同）。後來，平安又將1號店控股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了沃爾瑪，最終沃爾瑪全資控股1號店，于剛離開；

2015年，俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m被掃地出門；

2016年1月，去哪兒網(wǎng)創(chuàng)始人莊辰超因不敵擁有約68.7%投票權(quán)的百度，無力反對去哪兒網(wǎng)與攜程的正式聯(lián)姻，最終選擇出走；

2016上半年，萬科股權(quán)大戰(zhàn)炒得沸沸揚揚，其創(chuàng)始人王石早在1988年就放棄了個人股權(quán)，因此當(dāng)寶能一舉成為最大股東，王石面臨出局萬科的窘境，大家有目共睹。

其實，我們講的控制權(quán)就是要在公司掌握權(quán)力。想要實現(xiàn)創(chuàng)始人的控制地位，首先就要明白公司的治理結(jié)構(gòu)和決策機(jī)制，從而掌握控制權(quán)存在的關(guān)鍵地方。

一、控制權(quán)的幾個關(guān)鍵點

>67% 完全絕對控制權(quán)

>50% 絕對控制權(quán)

<50% 相對控制權(quán)

>34% 擁有否決權(quán)

>33% 參股

>20% 重大同業(yè)競爭警示線（不能投兩個企業(yè)都超過20%）

<5% 重大股權(quán)變動警示線

>3% 臨時提案權(quán)

二、公司控制包括：股權(quán)控制、董事會控制、經(jīng)營控制

大股東如何在創(chuàng)業(yè)的整體運營中能把握控制權(quán)，可分以下三個方面予以解決：

1.股東會的控制權(quán)：可通過設(shè)立有限合夥企業(yè)持股、表決權(quán)委托、一致行動人協(xié)議來控制。

2.董事會的控制權(quán)：可簽訂一致行動人協(xié)議、過半數(shù)的董事席位由大股東委派等方式來控制。

3.管理層的控制權(quán)：可通過總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)、市場總監(jiān)、技術(shù)總監(jiān)、運營總監(jiān)、人力資源總監(jiān)等人選的選聘來確定對管理層的控制權(quán)。

如大股東失去對公司的控制權(quán)，公司有可能淪為投資機(jī)構(gòu)及產(chǎn)業(yè)資本的玩物。

三、控制權(quán)運用（以免失去控制權(quán)）

1.多數(shù)席位

2.董事提名權(quán)（寫入章程）

3.減少了所有權(quán)，就要增加【控制權(quán)】

4.注意股權(quán)架構(gòu)設(shè)計、類別股份設(shè)計

5.控制不了股東會，就控制【董事會】

6.【增加外部董事、設(shè)計提名權(quán)或引進(jìn)新投資者】

7.控制不了董事會，就動用【否決權(quán)】

8.沒有否決權(quán)，就運用【期權(quán)設(shè)計】

9.好的股權(quán)架構(gòu)

10.股權(quán)結(jié)構(gòu)簡單清晰

11.存在一個核心股東（帶頭大哥）

12.股東資源互補

四、股權(quán)不一定等於控制權(quán)

國美電器黃光裕雖然身陷囹圄，但他還能實現(xiàn)對公司的控制，得益於公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的合理性以及獨特的一票否決制度。

黃光裕家族控制著31%的股份，作為上市公司其處於絕對控股的地位。

因為黃光裕突然被關(guān)押，黃光裕緊急將公司交給陳曉全權(quán)負(fù)責(zé)，誰知陳曉意欲利用黃光裕被關(guān)押的便利，引入貝恩資本稀釋黃光裕家族的持股比例。

因為黃光裕在公司章程中保留了重大事項的一票否決權(quán)力，關(guān)鍵時刻黃光裕家族的一票否決了陳曉的決議，陳曉落敗離開。

資本的介入，股本被稀釋是必然結(jié)果，有些公司設(shè)置不同表決權(quán)的股本結(jié)構(gòu)來實現(xiàn)公司的控制權(quán)。

比如美股的AB股制度，所謂AB股制度，即公司發(fā)行同股不同權(quán)的A類、B類股票，B類股票的投票權(quán)遠(yuǎn)高於A股，一般會分別對應(yīng)股權(quán)比例。

此類制度一般確保權(quán)力能夠掌握在公司特定人群，在股份被稀釋的前提下，仍能保有大量的投票權(quán)。

阿里巴巴、百度、京東就設(shè)置了不同類型的AB股制度。

阿里巴巴的合夥人制度可以看成是另類的AB股制度。

阿里本準(zhǔn)備在香港上市，但是港股「同股同權(quán)」規(guī)定，無法滿足馬雲(yún)資本和控制權(quán)的需求，馬雲(yún)最終選擇了允許AB股的美股。

此外，百度李彥宏夫婦持有占公司20%股份的B類股，但其投票權(quán)超過60%。

京東劉強東持有的B類股與其他人持有的A類股投票權(quán)比為20：1。IPO時，劉強東持有18.8%股份，投票權(quán)卻超過50%，將公司命運和控制權(quán)牢牢掌握在自己手中。

公司的歷次融資勢必讓創(chuàng)始人的股權(quán)不斷被稀釋，很難一直保持股權(quán)占比上的絕對地位。為了維持對公司的控股權(quán)，可以將其他部分股東的股權(quán)與投票權(quán)相分離，從而達(dá)到創(chuàng)始股東控制公司的目的。

常見的幾種股權(quán)與投票權(quán)分離的方法有如下5種：

1.投票權(quán)委托（表決權(quán)代理）

公司部分股東通過協(xié)議約定，將其投票權(quán)委托給其他特定股東來行使。如京東在上市前，11家投資方將其投票權(quán)委托給劉強東形式，使得持股20%的劉強東通過委托投票權(quán)掌控京東上市前過半數(shù)的投票權(quán)。

2.一致行動人協(xié)議

通過協(xié)議約定，某些股東就特定事項採取一致行動。意見不一致時，某些股東跟隨一致行動人投票。

一致行動人與投票權(quán)委托的區(qū)別在於投票權(quán)委托可以是全權(quán)代理；而一致行動人指的是針對特定事項的部分代理。

3.有限合夥持股

可以讓股東不直接持有股權(quán)，而是把股東都放在一個有限合夥企業(yè)裏面。讓這個有限合夥企業(yè)來持股。

創(chuàng)始人擔(dān)任有限合夥的普通合夥人（GP），其他股東為有限合夥人（LP），按照法律規(guī)定，有限合夥企業(yè)的LP不參與企業(yè)管理，從而達(dá)到創(chuàng)始人控制合夥企業(yè)、進(jìn)而擴(kuò)至公司的目的。

4.境外架構(gòu)中的「AB股計畫」

如果公司使用境外架構(gòu)，可以用AB股計劃，及實行「同股不同權(quán)」制度。

主要內(nèi)容包括：公司股票區(qū)分為A序列普通股與B序列普通股，其中A股由機(jī)構(gòu)投資人與公眾股東持有，B股由創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊持有，兩者設(shè)立不同的投票權(quán)。

注：國內(nèi)的科創(chuàng)板，滿足一定的條件的企業(yè)允許在上市前設(shè)置AB股（特別表決權(quán)），上市後不允許設(shè)置。

5.創(chuàng)始人一票否決權(quán)

這是一種消極防禦性策略。

當(dāng)創(chuàng)始人的股權(quán)低於50%時，股東會層面決定會給創(chuàng)始人一些否定權(quán)，主要針對一些重大事項而設(shè)置，如合並、分立、解散、融資或上市。

在2016年度的商戰(zhàn)中，與王石相關(guān)的寶萬之爭、與董明珠相關(guān)的收購事件都一度被炒得轟轟烈烈，有關(guān)管理層和股東之間的糾紛被熱烈討論；年底，90後美女、「空空狐」的創(chuàng)始人兼CEO余小丹又「控訴」投資人周亞輝在其生病期間將其「踢出局」，掀起投資圈和創(chuàng)業(yè)圈的一陣波瀾……

五、管理層如何保持其對公司的控制力？

一、上市公司管理層與其控制力

方法一：擴(kuò)股

擴(kuò)股系指企業(yè)向社會募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán)，從而可以增加企業(yè)的資本金，管理層有機(jī)會擴(kuò)大持股比例。擴(kuò)股的具體方式有多種，包括：

在二級市場增持股份；

通過定向增發(fā)進(jìn)行擴(kuò)股；

與其他股東達(dá)成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，受讓其他股東的股權(quán)。

就定向增發(fā)而言，根據(jù)《證券法》的規(guī)定：上市公司向符合條件的少數(shù)特定投資者非公開發(fā)行股份時，要求發(fā)行對象不得超過10人，發(fā)行價不得低於公告前20個交易日市價均價的90%，發(fā)行股份12個月內(nèi)（認(rèn)購後變成控股股東或擁有實際控制權(quán)的36個月內(nèi)）不得轉(zhuǎn)讓。

對管理層而言，他們最常通過MBO程序取得公司的控制權(quán)。

MBO程序（Management Buy-Outs，「管理層收購」）是指目標(biāo)公司的管理層利用借貸所融資本或股權(quán)交易收購本公司，從而引起公司所有權(quán)、控制權(quán)等變化，以改變公司所有制結(jié)構(gòu)的一種行為。通過管理層收購，企業(yè)的經(jīng)營者變成了企業(yè)的所有者。關(guān)於這種所有權(quán)變化能否有助於企業(yè)的發(fā)展，目前並無定論。實踐中我們發(fā)現(xiàn)，有些時候，管理層作為股東，個人利益和公司利益趨同，能夠有助於降低成本、加速公司的發(fā)展；不過也存在由於缺乏外部的監(jiān)督和管控，管理層作為股東反而不利於公司進(jìn)步的情形。

方法二：一致行動人協(xié)議

一致行動人協(xié)議常指在公司沒有控股股東或?qū)嶋H控制人的情況下，由多個投資者或股東共同簽署一致行動人協(xié)議，從而擴(kuò)大共同的表決權(quán)數(shù)量，形成一定的控制力。

我們平日在做投融資項目和股權(quán)轉(zhuǎn)讓類項目的過程中也經(jīng)常會用到「一致行動人」這一條款，目的同樣在於保護(hù)創(chuàng)始人對公司的控制力；於上市公司而言，此方式亦適用。比如，作為陝西寶光真空電器股份有限公司的第一大股東陝西寶光集團(tuán)有限公司與陝西省技術(shù)進(jìn)步投資有限責(zé)任公司就於 2016年11月17日簽署了《一致行動人協(xié)議》，自此陝西寶光集團(tuán)有限公司與一致行動人共持有公司5321.2470萬股，占公司總股本的22.56%。雙方採取一致行動的範(fàn)圍主要包括提案的一致行動與投票的一致行動，而各方依據(jù)其作為寶光股份股東所享有的其他權(quán)利（包括但不限於股票處置權(quán)、分紅權(quán)、查詢權(quán)等）則不受影響。

不難發(fā)現(xiàn)，一致行動人協(xié)議相當(dāng)於在公司股東會之外又建立了一個契約型的「小股東會」，但此種人合性極強的舉措幾乎完全依賴於「小夥伴之間」的信任感和忠誠度，一旦小團(tuán)體土崩瓦解，對企業(yè)的控制力也將不復(fù)存在。

方法三：資產(chǎn)重組

資產(chǎn)重組是指企業(yè)改組為上市公司時將原企業(yè)的資產(chǎn)和負(fù)債進(jìn)行合理劃分和結(jié)構(gòu)調(diào)整，經(jīng)過合並、分立等方式，將企業(yè)資產(chǎn)和組織重新組合和設(shè)置。

通過資產(chǎn)重組來加強對公司的控制權(quán)更像是一條「曲線救國」的道路。舉例來說，當(dāng)管理層在A公司所掌握的股權(quán)較低時，可以與另一家自己控制的B公司進(jìn)行資產(chǎn)重組——對B公司發(fā)行股份，由B公司持有A公司的股份，由於管理層本身持有一定的A公司股份，同時也是B公司的實際控制人，那麼管理層便增強了對A公司的控制權(quán)。（未完待續(xù)）