□文/袁嘉憶

（東北大學(xué)文法學(xué)院遼寧·沈陽）

［提要］進(jìn)入21世紀(jì)20年代以來，我國在世界舞臺上的地位愈發(fā)重要，國際保理業(yè)務(wù)成為我國進(jìn)出口融資的重要途徑之一。本文結(jié)合現(xiàn)實中存在的主要問題與國際困境展開探討，通過比較分析國際經(jīng)濟(jì)法下各國實行的國際保理制度和我國民法典中新增保理合同法律制度，提出我國保理法律制度有待完善之處。

隨著供應(yīng)鏈金融的繁榮，我國為發(fā)展保理業(yè)務(wù)提供了穩(wěn)定且適宜的環(huán)境，2020年頒布的《中華人民共和國民法典》（簡稱《民法典》）也將保理合同放在合同編第十六章進(jìn)行專章規(guī)定，使之由無名合同成為了法定的有名合同，逐步化解了我國司法實踐中保理糾紛無法可依的尷尬局面。從國際經(jīng)濟(jì)法的視角出發(fā)，買方市場下國際保理這一結(jié)算方式受到了歐美跨國貿(mào)易的青睞，隨之產(chǎn)生了一系列相關(guān)的國際法規(guī)定。

一、國際保理法律制度概述

自從20世紀(jì)60年代以來，國際保理以一種新型國際金融交易方式逐漸崛起，旨在為國際貿(mào)易中買賣雙方的交易提供必要服務(wù)。在經(jīng)濟(jì)全球化的浪潮下，西方發(fā)達(dá)國家逐漸趨向于應(yīng)用國際保理業(yè)務(wù)，使之超越信用證并成為國際貿(mào)易的主要結(jié)算方式。在該制度下，參與國際保理服務(wù)的各個主體均需履行國際保理基本程序，承擔(dān)各自的義務(wù)。

（一）國際保理的定義及現(xiàn)狀。保理又稱保付代理，是一種重要的貿(mào)易金融制度，主要是指以賒賬方式進(jìn)行商業(yè)貿(mào)易結(jié)算時，賣方為規(guī)避結(jié)算風(fēng)險、強(qiáng)化應(yīng)收賬款管理、增加流動資金而采用的委托第三方即保理商管理應(yīng)收賬款、提供融資的方式。依據(jù)該保理業(yè)務(wù)是否具有涉外屬性，可以將其區(qū)分為國內(nèi)保理、國際保理，后者因適應(yīng)了世界經(jīng)濟(jì)一體化大環(huán)境下形成的買方市場而蓬勃發(fā)展。從此，國際保理業(yè)務(wù)也逐步進(jìn)入到我國市場的視野范圍內(nèi)。

國際保理是一種在國際貿(mào)易中以賒銷、托收等信用銷售條件下，由保理商向供應(yīng)商提供的綜合性金融服務(wù)，也是一種國際貿(mào)易交易手段。具體而言，即為保理商以賒銷方式向營業(yè)地位于不同國家或地區(qū)的買方出售商品或提供服務(wù)的供應(yīng)商提供的綜合性國際貿(mào)易金融服務(wù)。供應(yīng)商將其與賣方簽訂的物資買賣合同或服務(wù)合同所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給保理商，保理商則為供應(yīng)商提供資金融通、賬務(wù)治理、應(yīng)收賬款收取和信用風(fēng)險承擔(dān)中的兩種或兩種以上服務(wù)。

在國際貿(mào)易實踐活動中，根據(jù)國際保理商聯(lián)合會（FCI）的數(shù)據(jù)可知，約半世紀(jì)前，美國以外的全球保理業(yè)務(wù)量微乎其微，彼時可以看作是國際保理業(yè)務(wù)的起點(diǎn)；而2017年全球保理業(yè)務(wù)量的總額達(dá)到了近26，000億歐元，其中國際保理業(yè)務(wù)量為5，000余億歐元，我國的保理業(yè)務(wù)量為4，055余億歐元，其下的國際保理業(yè)務(wù)量也占到了近650億歐元。

（二）國際保理的分類。國際保理業(yè)務(wù)下的參與人主要包括供應(yīng)商、出口保理商、進(jìn)口保理商、債務(wù)人，每二者之間都可以形成具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，從而相互約束與限制。在保理商提供的各種服務(wù)項目中，應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓是國際保理業(yè)務(wù)的核心工作。從該項出發(fā)，國際保理主要可分為以下兩大類：分批式國際保理與一攬子轉(zhuǎn)讓式國際保理。前者為將債權(quán)分批對外進(jìn)行讓與而產(chǎn)生的一種保理形式，程序頗為繁復(fù)冗雜，每一次債權(quán)成立都需要進(jìn)行一次新的轉(zhuǎn)讓、訂立合同等等；后者為由出口商將關(guān)于未來特定債務(wù)人的債權(quán)一次性轉(zhuǎn)讓給保理方的保理方式，程序高效便捷，無需為了新債權(quán)的成立重新轉(zhuǎn)讓或訂立合同，但轉(zhuǎn)讓標(biāo)的即未來債權(quán)的不確定性屬于其一項限制性的弊端。除此之外，國際保理還可以分類為直接保理和間接保理、無追索權(quán)保理和有追索權(quán)保理。

（三）有關(guān)國際保理的國際協(xié)議和慣例。濫觴于歐美地區(qū)的國家，國際保理發(fā)展過程中形成的兩個重要的規(guī)范性文件，分別為：國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定的《國際統(tǒng)一私法協(xié)會國際保理公約》（簡稱《國際保理公約》）和國際保理商聯(lián)合會制定的《國際保理習(xí)慣守則》（也稱《國際保理業(yè)務(wù)通用規(guī)則》）。

國際統(tǒng)一私法協(xié)會較早地意識到了國際保理在國際貿(mào)易中不可或缺的積極作用，于1988年5月在渥太華外交會議上正式通過了《國際保理公約》，經(jīng)法國、意大利和尼日利亞批準(zhǔn)后在1995年5月1日正式生效；而長時期的歷史發(fā)展下，國際保理慣例亦潛移默化地形成了，進(jìn)而推動建立國際保理組織并編纂形成國際保理慣例的相關(guān)守則，主要針對出口保理商與進(jìn)口保理商之間的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行明確規(guī)定，可供世界各地的保理商選擇性適用。

二、比較保理制度在域內(nèi)外的設(shè)立

國際保理產(chǎn)生至今，其業(yè)務(wù)的覆蓋范圍已從少數(shù)的資本主義發(fā)達(dá)國家邁向了全世界，中國作為世界貿(mào)易大國也與各國一樣，正處于轉(zhuǎn)型升級傳統(tǒng)貿(mào)易方式的階段當(dāng)中。通過對域內(nèi)外國際保理發(fā)展程度以及制度設(shè)計的比較，可以對我國有所借鑒并進(jìn)一步完善我國的保理制度。

（一）域內(nèi)國際保理制度發(fā)展現(xiàn)狀。相較于世界各國國際保理業(yè)務(wù)歷史之悠久，域內(nèi)的保理制度創(chuàng)設(shè)步伐較慢：1988年，中國銀行率先推出國際保理業(yè)務(wù)，并在1993年加入了國際保理商聯(lián)合會（簡稱FCI），標(biāo)志著國際保理業(yè)務(wù)開始逐漸走入我國金融領(lǐng)域的有關(guān)企業(yè)；2003年，國家外匯管理局發(fā)布《關(guān)于出口保付代理業(yè)務(wù)項下收匯核銷管理有關(guān)問題的通知》，代表著我國首次官方發(fā)表了對于保理業(yè)務(wù)的定義，但并沒有明確定義國際保理。自2006年起，我國的國際保理業(yè)務(wù)進(jìn)入上升發(fā)展期，多家商業(yè)銀行、非銀行的保理公司及其他金融機(jī)構(gòu)紛紛增加了國際保理業(yè)務(wù)用以滿足我國市場在國際貿(mào)易活動中的服務(wù)需求。

2020年，《民法典》在合同編下新增了保理合同的有關(guān)內(nèi)容并予以專章規(guī)定，并且在第七百六十一條明確表述了對保理合同的定義：“保理合同是應(yīng)收賬款債權(quán)人將現(xiàn)有的或者將有的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理人，保理人提供資金融通、應(yīng)收賬款管理或者催收、應(yīng)收賬款債務(wù)人付款擔(dān)保等服務(wù)的合同。”該規(guī)定的出臺有效填補(bǔ)了保理行業(yè)長期以來的“立法空白”，正式推動其登上了經(jīng)濟(jì)建設(shè)的舞臺中央，揭開了發(fā)展的新篇章，同時有力回應(yīng)了我國市場的現(xiàn)實需求。

保理合同的法律構(gòu)成要素主要包括主體、客體與內(nèi)容，在《民法典》的基礎(chǔ)上通過《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》和《中國銀行業(yè)保理業(yè)務(wù)規(guī)范》進(jìn)一步具體限定。我國保理合同法律關(guān)系的主體為應(yīng)收賬款債權(quán)人和保理人，由于我國的保理業(yè)務(wù)采取特許經(jīng)營模式，保理語境下的應(yīng)收賬款權(quán)利人為企業(yè)，保理人主要分為商業(yè)銀行和商業(yè)保理公司；保理中的應(yīng)收賬款主要產(chǎn)生于企業(yè)間的商事交易活動，因此應(yīng)收賬款的載體可限定為企業(yè)銷售商品或提供服務(wù)的活動；對于保理合同的內(nèi)容，我國采取列舉的方式加以規(guī)定，包括融資、應(yīng)收賬款管理、應(yīng)收賬款催收和付款擔(dān)保四項服務(wù)以及“等服務(wù)”為兜底條款，其中應(yīng)收賬款指的是已經(jīng)發(fā)生和將來發(fā)生的債權(quán)。然而，我們可以明顯看出，我國保理合同的立法內(nèi)容及其內(nèi)涵并沒有十分清晰的規(guī)定，在司法實踐中仍需要具體、合理地界定。

（二）域外各國對國際保理制度的運(yùn)用。為了順應(yīng)跨國貿(mào)易發(fā)展的需要，國際保理業(yè)務(wù)在16世紀(jì)起源于歐洲，18世紀(jì)中后期傳播至美國并趨于成熟，從而誕生了現(xiàn)代保理業(yè)務(wù)這一專業(yè)服務(wù)。1968年，全球規(guī)模最大、影響力最強(qiáng)的國際保理組織——國際保理商聯(lián)合會在阿姆斯特丹正式成立，截止至2016年已逐步覆蓋了全球75個國家，同時建立健全了有關(guān)國際保理的國際協(xié)議和慣例。

上文提到的《國際保理公約》認(rèn)為保理合同是在兩方當(dāng)事人之間（出讓應(yīng)收賬款的債權(quán)人以及受讓應(yīng)收賬款的保理商）為轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款而訂立的合同，依照這一合同，債權(quán)人可以在當(dāng)下或未來任一時刻向保理商轉(zhuǎn)讓由債權(quán)人在貿(mào)易過程中所訂立的貨物銷售合同所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款，保理商至少提供四項額外服務(wù)中的兩項；《國際保理通則》的定義較為寬松，不要求當(dāng)事人為了融資的目的簽訂該合同；前IFG（國際保理商協(xié)會）制定的《保理示范法》則更為寬泛，對于通知的義務(wù)都沒有相關(guān)規(guī)定。由此可見，國際法在保理定義方面的發(fā)展趨勢呈“喇叭狀”，存在一個逐漸寬泛的趨勢，而《民法典》對于保理合同的定義卻不夠明確，未規(guī)定額外服務(wù)的種類要求，應(yīng)當(dāng)加以借鑒完善。

三、我國保理合同完善建議

為了我國自身國際保理業(yè)務(wù)發(fā)展的良好微觀環(huán)境，我國應(yīng)當(dāng)在《民法典》保理合同專章規(guī)定的基礎(chǔ)上加快推動保理業(yè)務(wù)從國內(nèi)市場走向國際市場，針對現(xiàn)實存在的問題進(jìn)行進(jìn)一步的深入探討，抓住時代紅利帶來的契機(jī)，提出建設(shè)性意見和建議從而改善我國國際保理法律制度環(huán)境。

（一）吸納國際市場中的成熟經(jīng)驗，推動企業(yè)“走出去”。我國自正式開辦國際保理業(yè)務(wù)以來，主要僅限于中國銀行以傳統(tǒng)的金融服務(wù)方式承辦簡單的保理業(yè)務(wù)，覆蓋范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)未達(dá)到“國際化”的層面。而出口企業(yè)也停留在適用傳統(tǒng)的結(jié)算方式進(jìn)行交易，忽視保理業(yè)務(wù)應(yīng)用的效力與作用，這從交易觀念上阻礙了國際保理業(yè)務(wù)在我國進(jìn)一步深入發(fā)展。尤其，我國的國際貿(mào)易目前仍以服裝、手工藝品、生活用品等輕工業(yè)下的勞動密集型產(chǎn)品為主，具有強(qiáng)烈的主觀檢測性，引起合同糾紛的可能性較大。而在保理業(yè)務(wù)中，買賣雙方對產(chǎn)品產(chǎn)生爭議或者買方認(rèn)為產(chǎn)品質(zhì)量不符合其購買預(yù)期時，保理商又不承擔(dān)付款責(zé)任，所以出口商偏向于保守的傳統(tǒng)貿(mào)易結(jié)算方式。因此，在我國對外資銀行市場準(zhǔn)入條件逐步放寬的同時，金融企業(yè)應(yīng)當(dāng)努力提高自身經(jīng)營水平，不斷擴(kuò)展金融品種來適應(yīng)金融全球化的發(fā)展潮流，借鑒西方發(fā)達(dá)國家開展保理業(yè)務(wù)電子化、網(wǎng)絡(luò)化服務(wù)的電子信息技術(shù)手段；借助國際保理商聯(lián)合會這一廣闊平臺，盡早與其他會員國、世界各大銀行和各類國際保理服務(wù)與咨詢機(jī)構(gòu)建立信息交互網(wǎng)絡(luò)，促進(jìn)國與國之間的廣泛交流與互助協(xié)作，推動國際保理業(yè)務(wù)前期的信息傳遞與數(shù)據(jù)交換。

（二）主動拓展國際保理業(yè)務(wù)范圍，提升科學(xué)技術(shù)水平。目前，我國處于剛剛完成規(guī)范立法工作的初期階段，尚未正式在國際貿(mào)易的司法實踐活動中適用法律規(guī)定，也無法預(yù)見國際貿(mào)易實務(wù)中可能產(chǎn)生的困難與窘境。但顯而易見的是，我國國際保理業(yè)務(wù)的起步遠(yuǎn)遠(yuǎn)晚于西方發(fā)達(dá)國家，且我國國際保理業(yè)務(wù)所提供的服務(wù)種類局限性較強(qiáng)，產(chǎn)品雷同程度高，與國外種類多樣的國際保理產(chǎn)品市場形成了鮮明對比。

我國應(yīng)主動適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化潮流，創(chuàng)新發(fā)展科學(xué)技術(shù)，在開發(fā)保理產(chǎn)品新形式的同時注重對現(xiàn)有保理產(chǎn)品提質(zhì)增效，提升國際保理業(yè)務(wù)的管理與創(chuàng)新水平，加強(qiáng)自身的國際競爭力。人才培養(yǎng)也是提高保理業(yè)務(wù)服務(wù)水準(zhǔn)的關(guān)鍵因素，應(yīng)當(dāng)充分利用我國充沛的教育資源，大力舉辦國際保理專業(yè)培訓(xùn)班；國家相關(guān)部門可以根據(jù)國際保理業(yè)務(wù)的現(xiàn)實需求有針對性地設(shè)置特定崗位，建立從業(yè)人員資格認(rèn)定考試制度，培養(yǎng)專門從事國際保理業(yè)務(wù)的專業(yè)性人才。

（三）加快出臺配套司法解釋，以司法審判先行確立指導(dǎo)性判決?？v然此次保理合同立法屬于我國國際貿(mào)易發(fā)展過程中一次歷史性的突破，能夠基本滿足我國保理行業(yè)亟待發(fā)展的需要，但是我國的保理合同立法具有行業(yè)發(fā)展與司法內(nèi)需互相驅(qū)動的明顯特性，為了回應(yīng)社會上廣大人民群眾的呼聲，整個《民法典》的制定出臺過程用時較短，未能充分完整地深入討論保理合同立法中的細(xì)枝末節(jié)，內(nèi)容亦非盡皆允當(dāng)，其與保理交易慣例、行業(yè)文件等銜接的不夠全面。

由此可見，我國應(yīng)當(dāng)在國際貿(mào)易的司法實踐中通過司法解釋、司法判例等進(jìn)行持續(xù)性的調(diào)整與補(bǔ)充。以保理欺詐為例，我國保理業(yè)的保理欺詐問題極為嚴(yán)重，有一部分是由保理人未履行應(yīng)收賬款真實性審查義務(wù)或者虛構(gòu)應(yīng)收賬款的賬務(wù)等原因引起的，在司法審判中應(yīng)當(dāng)先行確立保理人承擔(dān)不利后果的指導(dǎo)性判決，保護(hù)債務(wù)人的合法權(quán)益，調(diào)整立法上對保理人一而概之的統(tǒng)一保護(hù)并平衡參與人之間的合法利益。

四、結(jié)語

國際保理業(yè)務(wù)屬于國際經(jīng)濟(jì)法范疇內(nèi)的一種國際金融交易方式，目前已于全球各國廣泛應(yīng)用；經(jīng)濟(jì)全球化的趨勢也推動我國投入國際貿(mào)易的市場環(huán)境之中，以“一帶一路”發(fā)展倡議為跳板實現(xiàn)“引進(jìn)來”與“走出去”同步進(jìn)行，成為國際市場中不可小覷的保理大國。此次《民法典》的編纂對我國保理領(lǐng)域的第一次專門立法是我國近年來最重要的立法工作之一，也是我國實施依法治國戰(zhàn)略不可或缺的必經(jīng)步驟，因此在完成立法工作后也需要對相關(guān)法律規(guī)定長期保持自我審視的狀態(tài)。

但是，就目前的狀況看，我國國際保理業(yè)務(wù)的發(fā)展?fàn)顩r仍無法同西方發(fā)達(dá)國家同日而語，需要立法者從《國際保理公約》中吸納國際法的優(yōu)秀之處，于我國涉外法律適用之中用以參考。國內(nèi)法與國際法的接軌需要循序漸進(jìn)地進(jìn)行，實施時也必然需要與我國的保理業(yè)務(wù)實務(wù)不斷磨合，在逐步開展司法實踐的過程，我國將推動形成全面開放的新格局，努力建設(shè)現(xiàn)代化經(jīng)濟(jì)體系。