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中國文化產(chǎn)業(yè)立法之效率原則研究

2021-01-06 05:52張雙梅
探求 2021年3期
關(guān)鍵詞:文化產(chǎn)業(yè)原則效率

□張雙梅

一、引言:提升文化產(chǎn)業(yè)效率的法治呼喚

大國的崛起需要以文化為中心的軟實力,提供先進(jìn)成熟的文化形態(tài)和前瞻引導(dǎo)的原則觀念,構(gòu)建文化強(qiáng)國,進(jìn)而在國際社會立于不敗之地。國家綜合國力評價指標(biāo)中,人力資源開發(fā)、教育科技文化能力、社會發(fā)展程度均關(guān)乎文化產(chǎn)業(yè)。只有堅持文化自信,不斷提升國家文化軟實力,才能屹立于世界文化之林,彰顯中國特色社會主義文化魅力和中華文化影響。文化和旅游部的成立,對于統(tǒng)籌國內(nèi)文化資源、加強(qiáng)國際文化交流起著重要的作用。2019 年12 月13日,司法部發(fā)布《文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法(草案送審稿)》,公開征求意見。國家“十四五”規(guī)劃提出大力發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)、建設(shè)社會主義文化強(qiáng)國,國家2035 年遠(yuǎn)景目標(biāo)將致力于文化產(chǎn)業(yè)全面現(xiàn)代化。整個大的社會經(jīng)濟(jì)背景迫切要求我國制定《文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》并最終形成《文化法典》,對整個文化產(chǎn)業(yè)加以整體促進(jìn),從而提升國家綜合軟實力。

國外學(xué)界對文化產(chǎn)業(yè)效率問題經(jīng)過較長時間的探索。一是管理學(xué)層面。例如,多米尼克·鮑爾等(2016)以激發(fā)潛在的協(xié)同效率為導(dǎo)向,形成高效率、高技能的勞動力市場,增強(qiáng)地方產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新潛力[1];博尼塔·M.科爾布(2016)提出在網(wǎng)上參與文化的形式包括加盟、表述、求解問題、流轉(zhuǎn)等,極大提高文化產(chǎn)業(yè)的運(yùn)行效率[2];Nicola Boccella 等(2016)提出文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)是地方經(jīng)濟(jì)效率的驅(qū)動因素[3];二是政策層面。例如,José António Porfírio等(2016)認(rèn)為可以從軟條件與硬條件兩個方面考察效率原則[4];Carl Grodach 等(2017)認(rèn)為提升文化生產(chǎn)力的文化政策對提升文化效率具有進(jìn)步意義[5];Laurie Hanquinet(2019)從社會平等、社會發(fā)展角度探討文化政策的效率問題[6]。三是法學(xué)層面。例如,Alexandra Xanthaki(2019)在文化權(quán)利與婦女權(quán)利之間重新檢視效率問題。[7]總之,國外學(xué)界從文化實踐中考察效率問題,但在法學(xué)角度的思考并不充分。

與此同時,國內(nèi)學(xué)界近年來也積極關(guān)注文化產(chǎn)業(yè)尤其是立法層面的效率問題。一是直面效率原則。例如,宋慧獻(xiàn)、周艷敏(2015)提出文化法的基本原則包括“產(chǎn)業(yè)促進(jìn)原則”[8]。二是宏觀層面的制度演進(jìn)。例如,周葉中、蔡武進(jìn)(2015)思考文化法在促進(jìn)法治中國與文化中國建設(shè)中發(fā)揮效率效應(yīng)[9];孫雯(2020)探討文化立法與提升文化治理能力[10]。三是效率原則指導(dǎo)下的制度設(shè)計。例如,王宏軍(2013)探討技術(shù)文化輸入國的知識產(chǎn)權(quán)立法,切實減少技術(shù)文化輸入國與輸出國之間知識控制力差距[11];厲無畏、王安興(2017)提出加快文化市場立法,放寬非公企業(yè)的行業(yè)準(zhǔn)入限制,建立高效的企業(yè)破產(chǎn)退出機(jī)制[12];易玲(2019)研究文化法2.0時代博物館知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險控制[13];歐陽愛輝、李東梅(2020)探討圖書館應(yīng)急性公共文化服務(wù)法律問題[14]??傊瑖鴥?nèi)學(xué)界開始關(guān)注效率問題,但在文化法層面并不深入,留下不少問題可供本文深入探討。

文化法研究是一個嶄新的法學(xué)領(lǐng)域,本身缺乏足夠的法理基礎(chǔ)?,F(xiàn)有研究很多是結(jié)合管理學(xué)、社會學(xué)展開,雖具有跨學(xué)科的優(yōu)勢,但也有些許隔靴搔癢的感覺,頗為遺憾。結(jié)合我國建設(shè)社會主義文化強(qiáng)國的時代趨勢,本文將在考察效率原則如何適用于文化產(chǎn)業(yè)立法之后,提出未來的具體實現(xiàn)路徑,并從法典化層面加以提升。

二、效率原則的提出

經(jīng)濟(jì)學(xué)上的效率是指單位時間內(nèi)資源投入與產(chǎn)出的比例關(guān)系,產(chǎn)出大于投入即為有效率,產(chǎn)出小于投入即為無效率?;诔青l(xiāng)差異,“在擴(kuò)大金融發(fā)展規(guī)模的同時要更加注重金融發(fā)展效率的提高,增強(qiáng)金融創(chuàng)新水平”[15]。自20 世紀(jì)60 年代以來,經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)開始把效率作為研究和解決法律問題的核心,并逐步把效率作為法律的基本原則追求和檢驗標(biāo)準(zhǔn)。例如,波斯納認(rèn)為,由于現(xiàn)實中存在著交易成本,法律在配置上不可能是中立的,它應(yīng)該起到效率作用。法律對權(quán)利的界定應(yīng)該遵循效率原則,即使資源得到最有效率的使用,一切法律活動都要以資源的有效配置和利用即以社會財富的最大化為目的[16]。任何資源的供給在一定時期總是有限的,這就是資源的“稀缺性”。任何一種資源被用于某一特定的生產(chǎn)或消費(fèi)都有一定的機(jī)會成本。由于稀缺性和機(jī)會成本的客觀存在,人類才努力追求資源配置的效率,并把它作為行為選擇的標(biāo)準(zhǔn)之一。

效率原則在我國中央立法的體現(xiàn),目前并不多。例如,國家體育總局《運(yùn)動員技術(shù)等級管理辦法(2014)》第6 條規(guī)定,“遵循公開、公正、效率原則”。相比之下,效率原則在地方立法的嘗試比較多。例如,《安徽省價格條例》(2011)第三條和《浙江省價格條例》(2013)第十五條均規(guī)定,“遵循公平、公正、公開和效率原則”;《廣東省行政事業(yè)性收費(fèi)管理條例》(2019)第4 條也規(guī)定了效率原則?!胺稍瓌t為形式理性法”[17],法律原則必須兼顧情感、效率與公平[18]。當(dāng)然,與其他原則相比,效率原則并未得到足夠重視,甚至被認(rèn)為是立法功利主義,這種偏向必須改變。低效帶來的只能是停滯、不發(fā)展,乃至倒退。任何事物的發(fā)展(包括文化產(chǎn)業(yè))都是不斷促進(jìn)、提升的過程,都需要有一定的效率支撐和保障。

法學(xué)角度的效率原則,學(xué)界研究并不深入,好在能從不同法域進(jìn)行發(fā)揮。一是私法領(lǐng)域。比如,“在對資源的利用上,物權(quán)相對于債權(quán)時常有效率”[19]。二是公法領(lǐng)域。比如,“效率作為一項憲法原則,與憲法權(quán)利有著本質(zhì)的區(qū)別”[20]。三是新興法域。比如,稅收政策與效率原則的“一致性”[21]。法作為人類行為選擇的結(jié)果以及影響人類行為選擇的因素,理應(yīng)把效率作為原則目標(biāo)。效率原則應(yīng)通過制度表現(xiàn)出來:法律體系這一總體框架須以效率為標(biāo)準(zhǔn)來決定權(quán)利、權(quán)力等法律資源的社會配置;權(quán)利與義務(wù)的具體設(shè)定和落實,須以效率的標(biāo)準(zhǔn)引導(dǎo)資源的個體配置;權(quán)利、權(quán)力的初始界定和安排不是永恒的,法律允許權(quán)利、權(quán)力資源的合理讓渡和流通,即從低效率或負(fù)效率的利用轉(zhuǎn)向高效率的利用,沒有這種讓渡和流通,權(quán)利、權(quán)力之類稀缺的法律資源就可能白白浪費(fèi)[22]。以反壟斷法為例,從“效率主義”轉(zhuǎn)向“消費(fèi)者福利導(dǎo)向”,從“個體傾斜保護(hù)法”轉(zhuǎn)向“集體平衡賦權(quán)法”,從“個體效率主義”轉(zhuǎn)向“集體消費(fèi)者主義”,實現(xiàn)反壟斷法領(lǐng)域的“賦權(quán)”[23]。總之,效率原則在私法、公法、新興法律部門中都得到廣泛體現(xiàn)。

三、效率原則在文化產(chǎn)業(yè)立法的適用

文化產(chǎn)業(yè)制度成本分為直接成本和間接成本。直接成本包括行政成本和執(zhí)行成本。行政成本是由政府負(fù)擔(dān)的制度制定和實施的一切可以用貨幣來計量的經(jīng)濟(jì)資源。比如,政府為文化產(chǎn)業(yè)的立法和實施而設(shè)立特定的部門,這就需要人力成本的支出和有一定的物質(zhì)資源,同時也需要物質(zhì)成本的支出。執(zhí)行成本是文化行政管理機(jī)構(gòu)在正常成本之外,為達(dá)到管理的要求而額外增加的開支。間接成本表現(xiàn)在由于制度的實施而增加社會成本。若政府濫用行政權(quán),會導(dǎo)致文化市場資源配置機(jī)能的扭曲,造成文化資源的配置的效率低下。而且隨著文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,原有的制度體系可能不再適應(yīng)現(xiàn)實的需求,對文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展造成了障礙,從而造成效率的損失。

文化產(chǎn)業(yè)制度的收益是指文化管理機(jī)構(gòu)實施的管理所帶來的收益,包括直接收益和間接收益。直接收益在于文化產(chǎn)業(yè)管理促使文化企業(yè)完善治理機(jī)制,審慎經(jīng)營,盡量避免因風(fēng)險控制不力而倒閉破產(chǎn)。政府對文化市場的監(jiān)管也有利于維持公平競爭的市場環(huán)境,避免因市場被壟斷而導(dǎo)致的資源浪費(fèi)。間接收益表現(xiàn)在由于管理的實施,避免了經(jīng)濟(jì)問題、社會問題的出現(xiàn)。文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展不穩(wěn)定,可導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)的不穩(wěn)定,出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)衰退、失業(yè)率上升的不良情況,最終可能導(dǎo)致社會的不穩(wěn)定。而合理配置制度資源,對文化市場實施有效管理,可以避免上述情況的發(fā)生,這些都是文化產(chǎn)業(yè)政策與法律配置產(chǎn)生的間接收益。

相應(yīng)地,文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)頭法可以規(guī)定一系列的“效率”字眼,如在發(fā)展方針方面規(guī)定“堅持社會效益優(yōu)先、社會效益與經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一”“推動文化產(chǎn)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展”,在國企國資方面規(guī)定“國有文化企業(yè)社會效益和經(jīng)濟(jì)效益綜合考核評價機(jī)制”“提高國有文化資產(chǎn)使用效率”,在用地支持方面規(guī)定“有效保障文化產(chǎn)業(yè)設(shè)施、項目用地需求”,在技術(shù)評估方面規(guī)定“制定有效防范和應(yīng)對措施”,在金融服務(wù)體系方面規(guī)定“推動文化資源與金融資本有效對接”,在財政扶持方面規(guī)定“對財政資金全面實施預(yù)算績效管理”。

我國關(guān)于文化產(chǎn)業(yè)的法律越來越多,但考察現(xiàn)有法律,均無關(guān)于效率原則的明文規(guī)定?!峨娪爱a(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》是目前唯一在文化產(chǎn)業(yè)層面的“促進(jìn)法”“效率法”,但局限于電影產(chǎn)業(yè)?!豆参幕?wù)保障法》《公共圖書館法》等屬于公共文化范疇,需要在效率原則指引下推動公共文化的有效運(yùn)行?!斗俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)法》《文物保護(hù)法》等屬于文化保護(hù)領(lǐng)域,也需要提升保護(hù)水平、保護(hù)效益,引入效率原則。關(guān)于文化產(chǎn)業(yè)的行政法規(guī)不算多,但都是關(guān)于重要領(lǐng)域的規(guī)定,如文化體育設(shè)施、博物館、娛樂場所、營業(yè)性演出、文物保護(hù)等。這些領(lǐng)域遍及日常生活的方方面面,均需要全面提“效”。文化和旅游部等文化行政管理機(jī)構(gòu)制定了大量的部門規(guī)章,如文物保護(hù)工程管理、文化站管理、文化市場綜合行政執(zhí)法管理等。部門規(guī)章在文化產(chǎn)業(yè)現(xiàn)實發(fā)展中起著直接的推動作用,效率原則必須明文規(guī)定,全面納入文化產(chǎn)業(yè)部門規(guī)章之中。地方立法也規(guī)定了很多關(guān)于文化產(chǎn)業(yè)的內(nèi)容。其中,以“文化”命名的如歷史文化區(qū)域保護(hù)、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)、文化市場管理、公共文化服務(wù)等方面?!渡钲谑形幕a(chǎn)業(yè)促進(jìn)條例》(2019)、《上海市公共文化服務(wù)保障與促進(jìn)條例》(2020)等展示了“促進(jìn)”特征,但也沒有明文規(guī)定效率原則,值得深思。

四、文化產(chǎn)業(yè)立法中效率原則的具體實現(xiàn)途徑

效率原則在文化產(chǎn)業(yè)立法中發(fā)揮關(guān)鍵性的指引功能,是文化產(chǎn)業(yè)立法的特色原則,表現(xiàn)為文化權(quán)的增效實現(xiàn)、文化市場主體的提效運(yùn)行、文化類型的加效拓新、文化責(zé)任的穩(wěn)效制約。

(一)效率原則指引下的文化權(quán)增效實現(xiàn)

關(guān)于“文化權(quán)”,國內(nèi)外學(xué)界有諸多表述。第一,“文化權(quán)利”。有觀點提出,“依法實現(xiàn)公民的文化權(quán)利是國家的文化義務(wù)”[24]。有觀點認(rèn)為“文化”的內(nèi)容體系分為“文化權(quán)利”“文化事業(yè)”“文化產(chǎn)業(yè)”[25]。第二,“文化權(quán)益”。《中共中央關(guān)于堅持和完善中國特色社會主義制度推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化若干重大問題的決定》(2019 年)規(guī)定健全人民文化權(quán)益保障制度,專門提出“文化權(quán)益”一詞。學(xué)界從文化權(quán)益角度進(jìn)行全民閱讀立法思考[26]。第三,“文化民權(quán)”。有學(xué)者提出“后國家世界中的公民權(quán)”,其中包括政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的。文化公民權(quán)涉及“教育、習(xí)俗、語言、宗教來維持和發(fā)展的文化世系”,“承認(rèn)主流文化中的和被主流文化所認(rèn)可的差異”[27]。第四,文化基本權(quán)利。例如,“制定文化市場監(jiān)管政策和法律時,應(yīng)尊重文化的自主性并充分保障文化基本權(quán)利”[28]。

學(xué)者提出經(jīng)濟(jì)法基本權(quán)利范疇,即為“三權(quán)”?!敖?jīng)濟(jì)發(fā)展權(quán)、經(jīng)濟(jì)分配權(quán)、經(jīng)濟(jì)安全權(quán),可以成為經(jīng)濟(jì)法的基本權(quán)利范疇;并且,它們之間應(yīng)當(dāng)形成以發(fā)展權(quán)為核心的三位一體的聯(lián)系”[29]。適用于文化產(chǎn)業(yè),即為“文化權(quán)”的三分法——文化發(fā)展權(quán)、文化分配權(quán)、文化安全權(quán)。總之,文化權(quán)是促進(jìn)文化發(fā)展、協(xié)調(diào)文化分配、保障文化安全的新興權(quán)利,是文化發(fā)展權(quán)、文化分配權(quán)、文化安全權(quán)的有機(jī)統(tǒng)一。文化發(fā)展權(quán)是指促進(jìn)文化發(fā)展的基本權(quán)利,文化分配權(quán)是指協(xié)調(diào)文化分配的基本權(quán)利,文化安全權(quán)是指保障文化安全的基本權(quán)利。通過促進(jìn)文化發(fā)展、協(xié)調(diào)文化分配、保障文化安全,最終實現(xiàn)新時代文化強(qiáng)國。

在效率原則指引下,文化權(quán)具備以下特征:一是文化性。文化權(quán)是促進(jìn)文化發(fā)展、協(xié)調(diào)文化分配、保障文化安全的新興權(quán)利,自然必須具有文化性,適用于文化產(chǎn)業(yè),體現(xiàn)文化權(quán)的效率屬性。二是權(quán)利性。文化權(quán)是一種權(quán)利,而非文化義務(wù)。文化權(quán)應(yīng)當(dāng)成為一種實有權(quán)利,而非僅僅是理論構(gòu)造,必須由文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的相關(guān)立法明確規(guī)定,體現(xiàn)權(quán)利本身的效率需求。三是協(xié)同性。從“文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)”出發(fā),應(yīng)當(dāng)形成以文化發(fā)展權(quán)為核心的文化發(fā)展權(quán)、文化分配權(quán)、文化安全權(quán)“三位一體”關(guān)系,通過提升效率來加快實現(xiàn)“三位一體”。

(二)效率原則指引下的文化市場主體提效運(yùn)行

文化產(chǎn)業(yè)立法的重點是,突破現(xiàn)有文化產(chǎn)業(yè)市場主體法及投資法律制度的框架,并重新進(jìn)行構(gòu)建,即文化產(chǎn)業(yè)主體法的制定,以此規(guī)范、規(guī)制文化法人企業(yè)、文化合伙企業(yè)和文化個體經(jīng)營者之間的法律關(guān)系。

一方面,骨干文化企業(yè)的提效。骨干文化企業(yè)的現(xiàn)代市場標(biāo)準(zhǔn)包括“低社交熱度+弱創(chuàng)新動機(jī)”“低社交熱度+強(qiáng)創(chuàng)新動機(jī)”“高社交熱度+強(qiáng)創(chuàng)新動機(jī)”“高社交熱度+弱創(chuàng)新動機(jī)”。其中,保守型的“高社交熱度+弱創(chuàng)新動機(jī)”類文化企業(yè)是現(xiàn)實版的骨干文化企業(yè),而社交型的“高社交熱度+強(qiáng)創(chuàng)新動機(jī)”類文化企業(yè)將成為未來版的骨干文化企業(yè)[30]。新時代骨干文化企業(yè)發(fā)展,需要從以下方面進(jìn)行提效:一是盈虧情況,如企業(yè)資產(chǎn)質(zhì)量、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、企業(yè)資產(chǎn)保值增值等,出現(xiàn)虧損時必須報告虧損情況、主客觀原因、解決方案。二是風(fēng)險管理,如資本投向、資產(chǎn)布局、風(fēng)險控制,重點考察區(qū)域分布、成本收益、風(fēng)險閥門等。三是重大改革,如股份制、重組、兼并、集團(tuán)化。目前文化企業(yè)的改革趨勢是文化企業(yè)資本制度的全面革新,如資本來源、結(jié)構(gòu)構(gòu)成、注冊資本。不僅是投資和融資渠道,還包括降低文化企業(yè)注冊資本,注冊資金應(yīng)不設(shè)最低限額。在出資的方式上,應(yīng)該有多樣性。現(xiàn)金、實物、知識產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、勞務(wù)、文化品牌都可以作為出資,登記為注冊資本。其他無形財產(chǎn),經(jīng)評估作價,也可以作為企業(yè)的注冊資本。四是國有擔(dān)當(dāng)。國有文化企業(yè)應(yīng)當(dāng)鞏固并發(fā)展主渠道優(yōu)勢,發(fā)揮對文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的引領(lǐng)作用。健全管人管事管資產(chǎn)管導(dǎo)向相統(tǒng)一的國有文化資產(chǎn)管理體制,完善國有文化企業(yè)社會效益和經(jīng)濟(jì)效益綜合考核評價機(jī)制,確保國有文化資產(chǎn)安全。五是集聚發(fā)展。規(guī)范文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃布局,引導(dǎo)文化產(chǎn)業(yè)園區(qū)建設(shè),促進(jìn)文化骨干企業(yè)集聚發(fā)展。六是品牌建設(shè)。支持文化企業(yè)的品牌培育,完善文化無形資產(chǎn)評估、登記、托管、流轉(zhuǎn)體系。

另一方面,普通企業(yè)的“大部制”提效。文化企業(yè)都在逐步進(jìn)行提效運(yùn)行,基本做法是“大部制”改革,如職能部門、業(yè)務(wù)部門。比如,中國數(shù)字文化集團(tuán)有限公司設(shè)立職能部門和業(yè)務(wù)部門,以文化產(chǎn)品內(nèi)容創(chuàng)意制作、數(shù)字出版發(fā)行及綜合服務(wù)為主。從長遠(yuǎn)來看,文化企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)是“大部制+多層級”?!按蟛恐啤睆?qiáng)調(diào)把所有具體部門歸納為職能部門和業(yè)務(wù)部門。職能部門包括辦公室、財務(wù)審計部、經(jīng)營規(guī)劃部、人才管理部、投資管理部、法律風(fēng)控部等,業(yè)務(wù)部門則分為創(chuàng)意策劃部、平臺運(yùn)營部、創(chuàng)作發(fā)行部、數(shù)字中心等。明確黨組織在本單位決策、執(zhí)行各環(huán)節(jié)的權(quán)責(zé),加強(qiáng)基層黨組織建設(shè)?!岸鄬蛹墶蓖癸@文化企業(yè)的“集團(tuán)化”趨勢,層層控股、參股或全資擁有子公司,而且跨越文化產(chǎn)業(yè),涉及經(jīng)濟(jì)社會多個行業(yè)(如教育、科技)。

(三)效率原則指引下的文化類型加效拓新

走中國特色社會主義文化發(fā)展道路,應(yīng)該通過文化立法來完善文化產(chǎn)業(yè)政策,支持文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展,增強(qiáng)文化產(chǎn)業(yè)的整體實力和競爭力。當(dāng)務(wù)之急是,要根據(jù)我國文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展目標(biāo)和發(fā)展規(guī)劃,區(qū)別演出業(yè)、娛樂業(yè)、音像業(yè)、影視業(yè)、藝術(shù)品經(jīng)營業(yè)、文化信息產(chǎn)業(yè)的具體情況,不斷完善文化產(chǎn)業(yè)政策并適時轉(zhuǎn)化為文化產(chǎn)業(yè)法規(guī),為不同類型的文化產(chǎn)業(yè)的高速發(fā)展提供有力的法律保障。我國文化立法戰(zhàn)略應(yīng)該是在制定文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展基礎(chǔ)法律的同時,全力推動部門性質(zhì)的文化法律、法規(guī)、規(guī)章的制定和實施,或者將低位階法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件盡快修訂為法律。

首先,文化產(chǎn)品加效拓新。文化產(chǎn)品可以分為書刊、音像制品、廣播電視、電影、新聞、廣告、文物、文化遺產(chǎn)、藝術(shù)品。網(wǎng)絡(luò)文化軟實力的生成規(guī)律包括“在國家或者區(qū)域內(nèi)部生成”、“在域外或者國際上生成”[31]。我國《網(wǎng)絡(luò)安全法》特別強(qiáng)調(diào)健康文明的網(wǎng)絡(luò)安全行為,提倡社會主義核心價值觀。網(wǎng)絡(luò)游戲資源是指正在運(yùn)營的虛擬游戲中一切以數(shù)據(jù)方式存在的資源,包括游戲角色、游戲道具物品、游戲規(guī)則及游戲環(huán)境等。網(wǎng)絡(luò)游戲指電腦游戲、手機(jī)游戲、網(wǎng)絡(luò)電玩中的可通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的游戲類別。伴隨游戲業(yè)的發(fā)展,游戲業(yè)的利益關(guān)系在開發(fā)商與用戶、開發(fā)商與相鄰產(chǎn)品開發(fā)商之間、游戲開發(fā)商之間、游戲開發(fā)商與相似產(chǎn)品開發(fā)商之間展開,同時交織著網(wǎng)絡(luò)游戲中的技術(shù)使用與保護(hù)問題。鑒于網(wǎng)絡(luò)資源及其糾紛,應(yīng)加快網(wǎng)絡(luò)資源管理法的制定。在互聯(lián)網(wǎng)上傳播的文化產(chǎn)品,比如書刊、影視作品本身是受《著作權(quán)法》保護(hù)的,在此基礎(chǔ)上,《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》對網(wǎng)絡(luò)傳播行為進(jìn)行規(guī)制,并保護(hù)了權(quán)利人的合法權(quán)益。

其次,文化活動加效拓新。一是演藝。文化部門主管營業(yè)性演出的審查批準(zhǔn)、監(jiān)督管理等工作,公安部門負(fù)責(zé)維持演出現(xiàn)場的安全。二是文化娛樂。娛樂場所包括歌廳、舞廳、卡拉OK廳、夜總會,以及電子游戲廳、臺球廳、保齡球館等,但不包括網(wǎng)吧、酒吧、桑拿浴場等,需要符合地點、從業(yè)人員資格條件等要求。三是旅游。旅游本身有著深層次的文化意蘊(yùn),確保旅游業(yè)的持續(xù)、健康發(fā)展已成為政府對文化產(chǎn)業(yè)依法管理的一項重要內(nèi)容,通過年檢制度、質(zhì)量保證金制度和公告制度對旅行社進(jìn)行管理,以保證旅行社的服務(wù)質(zhì)量。

再次,文化場所(設(shè)施)加效拓新。一是公共圖書館。公共圖書館不僅僅是為了藏書、借書,而是信息收集、文化傳承的系統(tǒng)性工程,對提高公眾文化水平、提高民族文化素養(yǎng)有著直接的促進(jìn)作用。二是博物館。與圖書館相比,博物館的陳列對象更為特殊,即“博”(必須有一定的自然或文化遺產(chǎn)特征)。博物館可以是綜合性的,也可以是特定性的(如陶瓷博物館、會址博物館),是文化性、教育學(xué)、科學(xué)性、歷史性的統(tǒng)一,與圖書館有本質(zhì)區(qū)別,必須單列出來進(jìn)行思考。三是文化館。文化館的功能在現(xiàn)實中還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有被挖掘出來,如舉辦文化交流活動、普及文化知識、開展文化教育、指導(dǎo)群眾業(yè)余文化團(tuán)隊建設(shè)、組織文化創(chuàng)作、保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、開展數(shù)字文化信息服務(wù)等。四是文化景點。文化景點首先必須是景點,即具有一定的風(fēng)光,可供觀光旅游,然后還必須具備“文化”,大至國家文化、區(qū)域文化,小則為個體文化,而非單純的自然景觀。各地都在挖掘文化景點的商業(yè)價值,形成文化景點集群,趁機(jī)打造文化品牌,提高城市的文化影響力和文化地位。五是互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)場所?;ヂ?lián)網(wǎng)服務(wù)場所通過向公眾提供互聯(lián)網(wǎng)服務(wù),屬于營業(yè)性場所,不包括學(xué)校、圖書館等公益用途的互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)。互聯(lián)網(wǎng)虛擬的空間為人們開辟了一個極為廣闊的、跨越國界的文化傳播時空,一切思想文化在互聯(lián)網(wǎng)上都可以不受阻擋地傳播到世界的每一個角落。

(四)效率原則指引下的文化責(zé)任穩(wěn)效制約

民事責(zé)任是穩(wěn)效制約的基礎(chǔ)類型。有觀點提出“保護(hù)他人之法律”作為文化產(chǎn)品致害的裁量基礎(chǔ)[32]。我國《文物保護(hù)法》第65 條規(guī)定,違法造成文物滅失、損毀的,依法承擔(dān)民事責(zé)任。我國《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》第40 條規(guī)定,違法破壞屬于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)組成部分的實物和場所的,依法承擔(dān)民事責(zé)任。目前而言,文化產(chǎn)業(yè)民事案例紛繁復(fù)雜,比如著作權(quán)權(quán)屬糾紛、商標(biāo)權(quán)糾紛、民間借貸糾紛、不正當(dāng)競爭、證券虛假陳述等。

行政責(zé)任是穩(wěn)效制約的根本保障。一是失職責(zé)任。失職責(zé)任可以責(zé)令限期改正,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。二是瀆職責(zé)任。瀆職責(zé)任可以責(zé)令限期改正,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。三是市場主體責(zé)任追究。市場主體責(zé)任追究可以予以警告、沒收違法所得、處違法所得對應(yīng)的罰款、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證或營業(yè)執(zhí)照。四是失信懲戒。行政處罰信息依法公示,對嚴(yán)重違法失信主體給予聯(lián)合懲戒。

經(jīng)濟(jì)責(zé)任是穩(wěn)效制約的重要依托??己酥笜?biāo)包括經(jīng)濟(jì)效益、社會效益,薪酬總額(稅前)包括基本年薪、績效年薪、任期激勵收入??冃晷揭紤]年度考核得分、年度考核結(jié)果、年度評價系數(shù)、績效年薪調(diào)節(jié)系數(shù)、績效年薪計提時間、績效兌現(xiàn)時間等方面 。任期激勵收入要考慮任期考核結(jié)果、年薪總水平占比、計提方式、兌現(xiàn)方式等方面。任期激勵收入兌現(xiàn)方式分為一次性兌現(xiàn)、延期分三年兌現(xiàn)、其他,任期激勵收入計提方式則分為一次性計提、考核年度內(nèi)分三年計提。考核分為年度考核結(jié)果、任期考核結(jié)果,包括“優(yōu)秀”“良好”“合格”“不合格”。

刑事責(zé)任是穩(wěn)效制約的最終底線。文化產(chǎn)業(yè)刑事責(zé)任體系可以作以下劃分,如文化設(shè)施類犯罪、文化產(chǎn)業(yè)侵犯著作權(quán)犯罪、文化廣告類犯罪、非法出版類犯罪、網(wǎng)上文化類犯罪、妨害文物管理類犯罪、淫穢物品類犯罪、文化類瀆職罪。文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)頭法乃至未來的《文化法典》可以規(guī)定刑事責(zé)任及相關(guān)問題。一是瀆職責(zé)任。瀆職責(zé)任可以責(zé)令限期改正,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。二是市場主體責(zé)任追究。市場主體責(zé)任追究可以予以警告、沒收違法所得,處違法所得對應(yīng)的罰款,責(zé)令停產(chǎn)停業(yè),暫扣或吊銷許可證或營業(yè)執(zhí)照。三是兜底條款。違反文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)頭法乃至未來《文化法典》的相關(guān)情形,構(gòu)成犯罪的,均依法追究刑事責(zé)任。

社會責(zé)任是穩(wěn)效制約的未來趨勢。企業(yè)社會責(zé)任對經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利的保障是有機(jī)統(tǒng)一的[33]。文化產(chǎn)業(yè)履行社會責(zé)任,可以從完善文化產(chǎn)品評價機(jī)制入手,樹立文化企業(yè)社會責(zé)任的履行標(biāo)準(zhǔn),有利于督促相關(guān)主體的法律行為。文化產(chǎn)業(yè)立法“對于當(dāng)代中國社會的文化自覺與法制進(jìn)步交融互動的進(jìn)程必將產(chǎn)生顯明而遠(yuǎn)闊的影響”[34]。國務(wù)院《出版管理條例》(2016 年)第3 條規(guī)定了出版活動的要求,如“弘揚(yáng)民族優(yōu)秀文化”“促進(jìn)國際文化交流”“豐富和提高人民的精神生活”等。例如,“系統(tǒng)地挖掘紅色文化中的寶貴財富對于改善中國企業(yè)的經(jīng)營績效意義重大。”[35]目前的關(guān)鍵是要落實文化產(chǎn)業(yè)的社會主義核心價值觀建設(shè),把弘揚(yáng)中國文化作為最高的評價標(biāo)準(zhǔn),將實現(xiàn)傳統(tǒng)優(yōu)秀文化與紅色文化、當(dāng)代先進(jìn)文化的有機(jī)統(tǒng)一,規(guī)定到文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)頭法乃至未來的《文化法典》之中。

五、代結(jié)語:效率原則指引《文化法典》的制定

效率原則在文化產(chǎn)業(yè)立法沿革過程中具有重要的現(xiàn)實需求,如文化產(chǎn)業(yè)特殊地位提出的效率需求、文化行政管理體制革新要求的效率因應(yīng)、與文化政策對應(yīng)的效率革新、現(xiàn)實執(zhí)法狀況倒逼效率動向。效率原則指引文化產(chǎn)業(yè)立法,從文化產(chǎn)業(yè)自發(fā)形成階段的立法萌芽(從1978 年到1991 年)、文化產(chǎn)業(yè)初步發(fā)展階段的立法進(jìn)?。◤?992 年到2000 年)、文化產(chǎn)業(yè)重新整合階段的立法革新(從2001 年到2006 年)、文化產(chǎn)業(yè)逐步發(fā)展階段的全面立法(從2006 年12月到2012 年11 月)到新時代文化強(qiáng)國建設(shè)階段的立法完善(2012 年11 月至今)。辯證看待“大民法典”思維[36],建設(shè)新時代文化強(qiáng)國需要進(jìn)一步通過效率原則指引法治保障,在《文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》的基礎(chǔ)上集中精力編纂《文化法典》。

法治領(lǐng)航,效率優(yōu)先,效率原則指引《文化法典》的制定之路。未來《文化法典》第一編為總則,基本體例為:第一章是基本規(guī)定。其中,立法宗旨體現(xiàn)“文化”特征,包括堅持中國特色社會主義核心價值觀、尊重智力創(chuàng)造、遵循市場規(guī)律、以人為本;法律原則體現(xiàn)“文化”特征,其中就包括了效率原則。第二章是文化權(quán),包括文化發(fā)展權(quán)、文化分配權(quán)、文化安全權(quán),在效率原則指引下最終增效實現(xiàn)。第三章是文化法律主體,在效率原則指引下促進(jìn)文化市場主體、文化行政部門、文化社會組織等提效運(yùn)行。第四章是文化法律類型加效拓新,在效率原則指引下具體落實到文化產(chǎn)品、文化活動、文化場所(設(shè)施)。第五章是文化法律責(zé)任,在效率原則指引下推動文化民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任等在內(nèi)的穩(wěn)效制約??傊试瓌t是文化產(chǎn)業(yè)立法的特色原則,也是《文化法典》的特色原則,指引《文化法典》的最終制定。

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