摘 要：我國(guó)現(xiàn)行的離婚親子關(guān)系雖然已經(jīng)考慮到了子女的利益問題，并以保護(hù)子女的權(quán)益為主要任務(wù)，這種保護(hù)在過去仍然是以家長(zhǎng)的利益和社會(huì)的利益為出發(fā)點(diǎn)的，并沒有充分考慮到子女的權(quán)利和愿望，沒有將子女作為真正的權(quán)利主體，沒有從“子女本位”的角度進(jìn)行考慮，親子關(guān)系相關(guān)法律的制定還存在著很多不完善的地方。本文將對(duì)“子女本位”的視角下我國(guó)的親子關(guān)系立法問題進(jìn)行探究，首先對(duì)真正的親子關(guān)系及我國(guó)當(dāng)下親子關(guān)系的現(xiàn)狀進(jìn)行了闡述，然后對(duì)“子女本位”視角下的立法原則和子女應(yīng)該享有的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行簡(jiǎn)單的介紹，接下來對(duì)當(dāng)下我國(guó)親子關(guān)系法律體系中存在的問題進(jìn)行了探究，并根據(jù)這些問題提出相應(yīng)的解決辦法，希望對(duì)今后的親子關(guān)系法律的制定有所幫助。

關(guān)鍵詞：子女本位;子女權(quán)利;親子關(guān)系;親權(quán)制度

一、未成年子女的權(quán)利

未成年人作為獨(dú)立的民事主體，就當(dāng)然的具有民事權(quán)利能力，同時(shí)也享有法律規(guī)定的民事權(quán)利，這是規(guī)定是全世界各國(guó)關(guān)于自然人民事權(quán)利能力的立法通例，是強(qiáng)制性的，是不允許任何人變更和剝奪的。由于未成年人在生理和心理上的不成熟，在法律上不具有完全民事行為能力，因此未成年人在家庭中的地位就處于弱勢(shì)，其權(quán)利就極容易被忽視和侵害，所以強(qiáng)調(diào)子女權(quán)利就尤為重要，特別是對(duì)子女的身心健康發(fā)展有著重要的影響，總結(jié)和歸納相關(guān)資料，未成年子女的權(quán)利主要有以下幾點(diǎn)：

（一） 受到父母照顧的權(quán)利

未成年子女受到父母照顧是子女健康發(fā)展的前提，是子女得到得到照顧和養(yǎng)育的基本條件。主要包括人身方面的照顧和財(cái)產(chǎn)方面的照顧。

1、 人身方面的照顧

對(duì)子女人身方面的照顧，是保障子女最基本的生存和發(fā)展的需求。其中包括：一是父母撫養(yǎng)的權(quán)利。大多數(shù)國(guó)家的法律都規(guī)定了父母對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)，即是指父母對(duì)子女在經(jīng)濟(jì)上的撫養(yǎng)義務(wù)和日常生活中的照顧義務(wù)。主要是對(duì)子女生活開銷所需費(fèi)用的提供和對(duì)子女教育問題的支出。所以父母切實(shí)履行對(duì)子女的強(qiáng)制性的、法定的撫養(yǎng)義務(wù)，可以保障子女基本生活能力的需求，是對(duì)子女基本利益的實(shí)現(xiàn)的最可靠的保障。二是子女在家庭生活中的權(quán)利。出于子女最大利益的考慮，子女在家庭生活中理所應(yīng)當(dāng)享受家庭的溫暖，應(yīng)當(dāng)是在父母愛的環(huán)境中健康成長(zhǎng)。三是子女的姓名權(quán)。子女出生后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行登記，并有獲得姓名的權(quán)利，不受非法干擾，父母的決定權(quán)大部分歸屬于父母，由父母決定，而姓名的變更權(quán)則并非單一的受父母決定，還要充分考慮子女的意愿。

2、 財(cái)產(chǎn)方面的照顧

世界各國(guó)均承認(rèn)未成年人對(duì)其財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，以切實(shí)保護(hù)未成年子女的人格和財(cái)產(chǎn)權(quán)利，這也是“子女本位”在親子法中財(cái)產(chǎn)領(lǐng)域的根本立足點(diǎn)。由于經(jīng)濟(jì)文化的發(fā)展，未成年人的財(cái)產(chǎn)也呈現(xiàn)出多元化的趨勢(shì)，主要包括：（1）因繼承、接受贈(zèng)與或其他無償方式取得的財(cái)產(chǎn)。其中，關(guān)于“贈(zèng)與”的財(cái)產(chǎn)，無論財(cái)產(chǎn)來源是父母還是父母以外的第三人，都?xì)w子女所有，但以逃避債務(wù)為目的之贈(zèng)與除外。（2）因勞動(dòng)、經(jīng)營(yíng)或其他有償方式取得的財(cái)產(chǎn)。這一部分的財(cái)產(chǎn)主要包括勞動(dòng)報(bào)酬、獎(jiǎng)金、經(jīng)營(yíng)的收益、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益等。未成年子女因勞動(dòng)、營(yíng)業(yè)或其他有償方式取得的財(cái)產(chǎn)，根據(jù)現(xiàn)代法治原則，無疑應(yīng)當(dāng)歸該子女所有。否則，在未成年子女應(yīng)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的情況下，其債權(quán)人不能請(qǐng)求對(duì)其所有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，將無法保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益，維護(hù)交易的安全。（3）專供未成年人個(gè)人使用的生活用品，如衣服、飾物及學(xué)習(xí)、工作用具等。（4）作為家庭成員對(duì)家庭共有財(cái)產(chǎn)的共有部分財(cái)產(chǎn)權(quán)。[1]

同時(shí)，基于未成年人的識(shí)別和判斷能力不及成年人，父母對(duì)未成年子女的財(cái)產(chǎn)也具有一定的管理權(quán)、用益權(quán)和一定都程度的處分權(quán)。首先在財(cái)產(chǎn)管理權(quán)方面，主要是指不改變財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)所進(jìn)行的的保管行為。父母對(duì)未成年人的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)姆绞竭M(jìn)行妥善的保管，應(yīng)當(dāng)是為了子女的利益而進(jìn)行使用的。這更像是一種義務(wù)，是法律強(qiáng)制父母必須履行的義務(wù)。父母在進(jìn)行保管時(shí)還應(yīng)當(dāng)盡到善良保管人的注意義務(wù)，若未盡此義務(wù)給子女的財(cái)產(chǎn)造成損失，應(yīng)當(dāng)負(fù)相應(yīng)的法律責(zé)任。其次在用益權(quán)方面，未成年子女的財(cái)產(chǎn)所得收益應(yīng)當(dāng)歸子女所有，父母只有在做對(duì)子女有益的事時(shí)才有權(quán)對(duì)其利益加以利用。最后關(guān)于處分權(quán)，父母在一定條件下才有權(quán)處分未成年子女的財(cái)產(chǎn)，非為子女利益，不得處分子女財(cái)產(chǎn)。

（二） 受父母保護(hù)的權(quán)利

確保子女的健康成長(zhǎng)是父母的法定職責(zé)，大多數(shù)國(guó)家的法律都規(guī)定了父母對(duì)子女的保護(hù)原則。主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是父母是未成年子女的利益維護(hù)者。未成年子女因其年齡和智力的關(guān)系，在家庭和社會(huì)中是出于弱勢(shì)地位的，因而其利益更容易受到侵害。父母是未成年人的第一保護(hù)者，這也是父母不可推卸的責(zé)任。 所以當(dāng)未成年人的合法權(quán)益受到侵害時(shí)，父母便有權(quán)為子女維護(hù)，保護(hù)其合法利益不受侵害。二是要注意禁止父母濫用對(duì)子女的權(quán)利。父母不得濫用子女的照顧權(quán)，不得借照顧的名義去做傷害子女人身和財(cái)產(chǎn)的權(quán)益。如果父母的言行相悖，則其權(quán)利將受到一定的限制和剝奪。

（三） 子女的自治權(quán)

自治權(quán)是指未成年子女享有表達(dá)自己意愿的權(quán)利，和不依賴父母的自我決定的權(quán)利。未成年子女雖然不具有完全的民事行為能力，但有在家庭中表達(dá)自己意愿的自由和權(quán)利。任何涉及未成年子女的問題，子女都有權(quán)表達(dá)自己的想法和意見。另一方面，未成年子女在一定的范圍內(nèi)享有自我決定權(quán)，而且此權(quán)可以不依賴于父母。比如子女的姓名變更權(quán)。

二、 我國(guó)現(xiàn)行親子關(guān)系立法中存在的問題

最近幾年，由于男女關(guān)系的復(fù)雜多變，就導(dǎo)致親子關(guān)系的種類繁多，有時(shí)候就會(huì)難以確認(rèn)，使得確認(rèn)親子關(guān)系的糾紛常常發(fā)生，嚴(yán)重影響了家庭關(guān)系的和諧穩(wěn)定、子女個(gè)人的身心健康以及社會(huì)的和諧發(fā)展。面對(duì)這些問題，如何確認(rèn)親子關(guān)系就成為不可忽視的法律問題。

（一）親子關(guān)系的種類復(fù)雜，特殊的親子關(guān)系數(shù)量增多。

傳統(tǒng)意義上的親子關(guān)系主要有兩種：自然血親的親子關(guān)系和法律擬制的親子關(guān)系。其中自然學(xué)琴的親子關(guān)系又包括婚生父母子女之間的法律關(guān)系和非婚生父母子女之間的法律關(guān)系;而法律擬制的親子關(guān)系則包括養(yǎng)子女與養(yǎng)父母之間的法律關(guān)系、繼子女和繼父母之間的法律關(guān)系。由此而演變出的法律關(guān)系種類較多，因?yàn)殡x婚而產(chǎn)生新的法律關(guān)系致使特殊親子關(guān)系更為復(fù)雜。[2]

（二） 對(duì)于親子關(guān)系的立法模式的選擇存在混亂

英美法系國(guó)家立法不采用親權(quán)的概念，而是將父母子女的關(guān)系規(guī)定于監(jiān)護(hù)制度之下，但對(duì)父母作為監(jiān)護(hù)人主體這一原則，卻有嚴(yán)格的要求。而大陸法系國(guó)家則普遍建立獨(dú)立的親權(quán)制度，對(duì)于監(jiān)護(hù)則有另外的解釋，將親權(quán)制度和監(jiān)護(hù)制度完全獨(dú)立區(qū)分開。

在我國(guó)，從我國(guó)民法通則來看，對(duì)于監(jiān)護(hù)人的范圍，我國(guó)采用了英美法系的監(jiān)護(hù)概念。我國(guó)的監(jiān)護(hù)，既包括父母對(duì)未成年子女的監(jiān)護(hù)又包括父母之外的人對(duì)未成年子女的監(jiān)護(hù)和成年人的監(jiān)護(hù)。但是民法通則沒有對(duì)監(jiān)護(hù)人的權(quán)利和義務(wù)、撤銷做具體的主體區(qū)分，而是進(jìn)行了統(tǒng)一的規(guī)定。而婚姻法中的某些規(guī)定又肯定了親權(quán)的存在。這就是說，我國(guó)對(duì)親權(quán)制度和監(jiān)督制度的立法混亂，未給出明確的態(tài)度。

（三） 親子關(guān)系的立法分散，沒有體系性

在法律上，我國(guó)并沒有親權(quán)的概念，但在理論上卻對(duì)親權(quán)做了一些規(guī)定。我國(guó)婚姻法中規(guī)定父母對(duì)未成年子女的保護(hù)、教育的權(quán)利義務(wù)是對(duì)親權(quán)制度的法律肯定，而未成年人保護(hù)法和民法通則等法律規(guī)定中并沒有對(duì)親權(quán)制度的規(guī)定，可見，關(guān)于親子關(guān)系立法之分散。

（四）沒有充分考慮子女的最大利益原則

子女最大利益原則是親權(quán)制度的一項(xiàng)重要原則，父母在行使親權(quán)行為時(shí)，也要以子女的最大利益原則為首要考慮因素。法院在判決離婚案件時(shí)，對(duì)子女要與哪方生活的處理就是一子女利益最大原則為依據(jù)的，但這并不是最高原則，某些規(guī)定甚至有為家長(zhǎng)利益最大化進(jìn)行考慮的傾向。

（五） 父母濫用權(quán)利，侵害子女權(quán)益

現(xiàn)實(shí)生活中，由于父母主觀不愿意或客觀的不能承擔(dān)對(duì)子女的責(zé)任的現(xiàn)象十分嚴(yán)重，因此父母濫用權(quán)利侵害子女權(quán)益的情況經(jīng)常發(fā)生，這種現(xiàn)象主要體現(xiàn)在兒童乞討案件中。父母對(duì)未成年子女有養(yǎng)育和保護(hù)的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)保障未成年子女的教育順利完成。但從流浪兒童和乞討兒童之多的情形來看，他們大部分是因?yàn)闊o人照顧、得不到良好的教育才變成乞討兒的。這些家長(zhǎng)無視兒童需要照顧的心理，一味的利用兒童作為賺錢的工具，大部分兒童是受長(zhǎng)輩的誘導(dǎo)，并非出自自愿。即使父母的行為應(yīng)該受到法律的制裁，也找不到相應(yīng)的起訴主體，對(duì)于這一點(diǎn)，法律的規(guī)定尚未明確，仍需改善。

由于計(jì)劃生育政策，子女減少，父母關(guān)注增多，干涉隨之增多父母干涉未成年子女處理事務(wù)，主要的原因是子女的減少，致使父母的關(guān)注增多，所以所干涉的范圍自然而然的就擴(kuò)大了。父母在管理子女財(cái)產(chǎn)時(shí)可能各有主見，使得父母子女雙方爭(zhēng)議變大。有時(shí)候父母可能會(huì)將子女的財(cái)產(chǎn)當(dāng)做自己的財(cái)產(chǎn)而隨意的去支配，這些不僅會(huì)傷害到親子關(guān)系的融洽，更會(huì)侵害到子女的權(quán)益。父母的離婚問題，有時(shí)也會(huì)給子女帶去心理上的傷害，不利于子女的身心健康發(fā)展。

三、關(guān)于我國(guó)親子關(guān)系相關(guān)法律制定的幾點(diǎn)建議

（一） 明確親權(quán)含義，合理制定法律

各國(guó)對(duì)親權(quán)的內(nèi)容都大體一致，在此本人僅對(duì)親權(quán)內(nèi)容的爭(zhēng)議進(jìn)行闡述。

1、親權(quán)中關(guān)于父母對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)的爭(zhēng)議

第一種觀點(diǎn)是親權(quán)包含撫養(yǎng)。親權(quán)包括父母對(duì)子女的撫養(yǎng)、教育、監(jiān)督、管理和保護(hù)義務(wù)，父母對(duì)子女的送養(yǎng)的終結(jié)，也是父母喪失親權(quán)的時(shí)刻。撫養(yǎng)權(quán)是親權(quán)的一部分，與撫養(yǎng)義務(wù)共存。第二種觀點(diǎn)是親權(quán)不包含撫養(yǎng)義務(wù)。親權(quán)關(guān)系是基于親子關(guān)系而產(chǎn)生的，但親子關(guān)系與親權(quán)關(guān)系并不相同。親子關(guān)系的范圍比較大，除了發(fā)生親權(quán)關(guān)系外，還發(fā)生撫養(yǎng)關(guān)系和繼承關(guān)系。父母不是因?yàn)橛H權(quán)人的身份進(jìn)行撫養(yǎng)的，而是基于血緣關(guān)系和父母的身份而進(jìn)行的撫養(yǎng)義務(wù)。[3]我比較認(rèn)同第二個(gè)觀點(diǎn)。

2、 親權(quán)是否包含姓名的決定權(quán)

我國(guó)的婚姻法對(duì)子女的姓進(jìn)行了簡(jiǎn)單的規(guī)定，子女既可以隨父姓，也可以隨母姓。但是父母是否對(duì)子女享有姓名權(quán)卻沒有明確規(guī)定。有人認(rèn)為姓名權(quán)包括姓名決定權(quán)、姓名使用權(quán)和姓名變更權(quán)這三項(xiàng)內(nèi)容。因?yàn)槲闯赡曜优芰κ芟拗疲瑹o法自主行使姓名的決定權(quán)，只能由父母代為行使，這并不意味父母對(duì)子女的姓名有決定權(quán)。姓名決定權(quán)的主體是未成年人自己，父母的行為其實(shí)是代理行為，因此屬于身份行為的代理權(quán)的一部分。在我看來，姓名決定權(quán)屬于親權(quán)的一部分，父母為未成年子女起名字是其一項(xiàng)義務(wù)，姓名是身份歸屬的標(biāo)志，作為父母必須承擔(dān)起這一義務(wù)。父母享有姓名決定權(quán)與子女的姓名權(quán)并不沖突，當(dāng)子女具有相應(yīng)行為能力時(shí)，是可以自行選擇是否改正姓名的。

3、未成年子女的財(cái)產(chǎn)收益權(quán)是否在親權(quán)范圍內(nèi)

普遍認(rèn)為，親權(quán)是包括父母對(duì)未成年子女的財(cái)產(chǎn)管理權(quán)和使用權(quán)的，但是否有收益權(quán)則看法不盡相同。對(duì)于此觀點(diǎn)爭(zhēng)議不斷。有的學(xué)者認(rèn)為未成年子女的財(cái)產(chǎn)收益，應(yīng)該作為對(duì)其財(cái)產(chǎn)的管理費(fèi)用，然后可以當(dāng)做子女的教育費(fèi)用，最后可以供家庭使用，若還有剩余，可以作為父母的共有財(cái)產(chǎn)。若父母一方死亡，則歸生存的一方;若父母離婚，則歸享有監(jiān)護(hù)權(quán)的一方。在此，我認(rèn)為親權(quán)不應(yīng)當(dāng)包括父母對(duì)未成年子女的財(cái)產(chǎn)收益權(quán)。根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，子女的財(cái)產(chǎn)收益屬于孳息，而孳息應(yīng)該歸為財(cái)產(chǎn)主體所有，但若是家庭收入不足，可以作為家庭的必要開支，這算是對(duì)父母管理的肯定和養(yǎng)育開銷的補(bǔ)償。

4、 對(duì)未成年子女的財(cái)產(chǎn)處分權(quán)是否屬于親權(quán)之中

對(duì)于這一觀點(diǎn)，各國(guó)的觀點(diǎn)也不一致，其中德國(guó)的法律規(guī)定過于嚴(yán)苛，限制太多。實(shí)際生活中，父母進(jìn)行財(cái)產(chǎn)處分行為，只要有利于子女，是可以減少一些不必要的程序的，因此父母對(duì)未成年子女的財(cái)產(chǎn)應(yīng)該有一定的處分權(quán)。父母非為子女利益不得處分子女財(cái)產(chǎn)，然而不利于子女的財(cái)產(chǎn)處分是否有效，又有一定的爭(zhēng)議。本人認(rèn)為，應(yīng)該將處分行為區(qū)分為有償和無償，從而來具體判斷它的效力，只有這樣才能在應(yīng)用中達(dá)到合理的效果。

（二）自覺承擔(dān)義務(wù)，行使親權(quán)責(zé)任。

父母都享有親權(quán)，根據(jù)平等原則，親權(quán)應(yīng)該由父母共同行使。

1、 婚姻關(guān)系存續(xù)期間親權(quán)的行使

婚姻關(guān)系存續(xù)期間應(yīng)該堅(jiān)持由父母共同行使親權(quán)，對(duì)外共同代理子女。在父母共同行使權(quán)力的過程中，若父母意見不一致，長(zhǎng)期不能有效的解決關(guān)乎子女的重大問題時(shí)，不能采取放任的態(tài)度，應(yīng)該采取及時(shí)有效的方式去解決。各國(guó)對(duì)此的法律規(guī)定各不相同，我國(guó)對(duì)此沒有目前的規(guī)定。理論上法院是不應(yīng)該參與進(jìn)家務(wù)事的，但若無法達(dá)成一致，應(yīng)該先進(jìn)行一些調(diào)解，而不是不管大小事都由法院出動(dòng)解決，若遇到重大問題，經(jīng)過以上的調(diào)解還是無法解決，則應(yīng)該同意由一方向法院起訴。

父母作為未成年子女的共同代理人，有時(shí)會(huì)由一方授權(quán)另一方去行使自己的代理權(quán)，就一定的事作出意思表示，明示或默示允許對(duì)方替自己行使權(quán)力。但若是一方未經(jīng)對(duì)方允許，單方面代理未成年子女做出某種行為，其是否有效。臺(tái)灣地區(qū)法律和德國(guó)法律均有一定的規(guī)定，也有其合理之處。對(duì)于關(guān)系到子女切身利益的重大問題，除了必須由子女單獨(dú)處理外，應(yīng)該由父母共同代理。一方單獨(dú)代理子女處理問題，屬于無權(quán)代理，其效力待定。不過，對(duì)于重大問題的界定，應(yīng)該有明確的規(guī)定，這一方面仍需完善。

子女最大利益原則是貫穿親權(quán)的基本原則。子女最大利益的考慮標(biāo)準(zhǔn)是不可能通過列舉窮盡的，在此過程中，必須始終依靠法官對(duì)具體事實(shí)的自由裁量，但是這并不是唯一做法。子女最大利益原則是將子女視為獨(dú)立的主體，將父母權(quán)利變更為父母義務(wù)，以子女權(quán)利本位的視角構(gòu)筑了對(duì)子女權(quán)益予以最大限度有效保護(hù)的宏偉大廈，在國(guó)際人權(quán)保護(hù)領(lǐng)域和世界各主要國(guó)家被普遍規(guī)定為處理子女事務(wù)的最高標(biāo)準(zhǔn)和首要準(zhǔn)則。據(jù)此原則，涉及子女的一切行為均應(yīng)以子女的最大利益為首要考慮，以子女利益的充分實(shí)現(xiàn)為行動(dòng)的指南，以切實(shí)有效的保障子女身心健康成長(zhǎng)。

2、 離婚后親權(quán)的歸屬

我國(guó)《婚姻法》第29條規(guī)定：“父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父方或母方撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女?！薄半x婚后，父母對(duì)子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)?！薄半x婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決?！备鶕?jù)婚姻法司法解釋三的第二條和第三條規(guī)定，子女對(duì)父母的權(quán)利增多，親子關(guān)系的確認(rèn)更加完善。父母對(duì)子女撫養(yǎng)、教育、管教、保護(hù)的權(quán)利義務(wù)，都不因父母思維離婚而消除。我國(guó)《婚姻法》對(duì)離婚后未成年子女的監(jiān)護(hù)權(quán)單采雙方行使原則，已不適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)未成年子女身心健康成長(zhǎng)的需要和父母對(duì)未成年子女監(jiān)護(hù)的愿望，應(yīng)該具體問題具體分析。

結(jié) 語

有社會(huì)必有法律，人人受親屬法的調(diào)整。我國(guó)現(xiàn)行的親屬法仍存在一些問題，需要我們不斷的進(jìn)行改善，對(duì)于親子關(guān)系的立法，要轉(zhuǎn)變視角，時(shí)刻貫徹“子女本位”的原則，為祖國(guó)未來的花朵的全面發(fā)展打好基礎(chǔ)。未來我國(guó)的親子關(guān)系法，應(yīng)該消除一切形式的歧視，對(duì)親子法制度做詳細(xì)的構(gòu)建，真正意義上實(shí)現(xiàn)親子法制的完善。

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作者簡(jiǎn)介：周庭利（1973—），女，漢族，安徽蚌埠人，學(xué)歷：大學(xué)本科，上海源杰律師事務(wù)所專職律師。