摘 要：公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，交易雙方經(jīng)常會簽訂兩份股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，一份用于雙方真實交易的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，另一份是用于辦理工商變更登記的協(xié)議，即“黑白”合同。而該兩份合同中的價款經(jīng)常不一致。究竟哪一份合同中的價格為雙方交易的真實價格，往往成為爭議焦點。因此，有必要分析黑白合同的情況下，如何確定真實交易股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的問題。

關(guān)鍵詞：股權(quán)轉(zhuǎn)讓;黑白合同;真實價格

一、黑白股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及不同轉(zhuǎn)讓價格現(xiàn)象

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，市場主體間的兼并、收購活動越來越頻繁。而公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式完成資產(chǎn)控制權(quán)轉(zhuǎn)移，基于其特有的節(jié)約稅費優(yōu)勢，得到很多投資人的青睞。但是基于種種原因，交易雙方股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，經(jīng)常會簽訂兩份股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，一份用于雙方真實交易的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，另一份是用于辦理工商變更登記的協(xié)議，即“黑白”合同。而該兩份合同中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格出于很多原因經(jīng)常不一致，由此帶來很多司法實踐中的法律糾紛問題。實踐中最多的一種情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格按照對應(yīng)轉(zhuǎn)讓注冊資本金額確定。究竟哪一份合同中的價格為雙方交易的真實價格，往往成為雙方最大爭議。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格是否需要等于股東出資額？股權(quán)轉(zhuǎn)讓在辦理工商變更登記（通常也稱為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓備案登記”）是否應(yīng)該要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不得低于轉(zhuǎn)讓的股權(quán)出資額？若實際股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格與工商備案登記中價格不一致時，應(yīng)該如何應(yīng)對？一般情況下，股權(quán)價格系買賣雙方共同約定，無需與股東轉(zhuǎn)讓的出資額相一致，股權(quán)轉(zhuǎn)讓備案登記的價格也無需與轉(zhuǎn)讓的股權(quán)出資額相等。然而，在實踐當中，有很多股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格與出資額并不相等的情況，在辦理工商變更登記時，卻仍然將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格按出資金額等額進行備案，如此處理會產(chǎn)生什么法律后果？一份載明真實價格的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，一份用于辦理工商備案登記的協(xié)議，同一股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在兩種完全沖突的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，究竟以何為準，其潛在的法律風險不言而喻。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不一致產(chǎn)生的原因

這種情況究竟是基于什么而產(chǎn)生的，就筆者經(jīng)驗一般有兩種原因：一是，某些地方工商管理部門工作人員要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不得低于股東出資額;二是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人為了規(guī)避高于出資額轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的所得稅而特意將備案協(xié)議的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格處理為與股東出資額相等。以下分別是兩種情況的案例：

案例一：2007 年，成都某公司的股東A 將持有的3%股權(quán)（對應(yīng)的出資額為70 萬元）轉(zhuǎn)讓給該公司B 股東，雙方約定轉(zhuǎn)讓價格為10 萬元，并簽訂了協(xié)議。辦理工商變更登記時，工商部門工作人員要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不得低于轉(zhuǎn)讓出資額，否則辦不了備案登記。無奈之下，雙方按照工商人員的要求和范本簽訂了一份用于備案的協(xié)議，協(xié)議中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款出資額70 萬元，最終辦理通過了工商登記。B 股東本以為事情就此結(jié)束，殊不知，半年后A 股東起訴B 股東要求按照備案中的轉(zhuǎn)讓價款（即出資額）支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。

案例二：某公司注冊資本800 萬，目前該公司名下享有一幅土地的使用權(quán)，價值約5000 萬元，2006 年該公司全體股東擬將公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給占某，雙方簽訂協(xié)議約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額為5000 萬元。在辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商變更登記時，基于避免所得稅的考慮，按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓的范本協(xié)議另行簽訂了一份備案用的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓款為800 萬。之后，因該公司屢次出現(xiàn)原股東未披露的債務(wù)，雙方發(fā)生糾紛，對于真實股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款究竟是備案登記協(xié)議中的800 萬，還是先前簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定的5000 萬，雙方亦各執(zhí)一詞。

三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格確定的法律分析

以上兩個案例中均出現(xiàn)了真實股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款與備案登記價款不一致的情況，究竟應(yīng)該以何為準呢？一般而言，應(yīng)該以雙方的真實意思為準，因為，法律中并未要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不得低于轉(zhuǎn)讓出資額，第一案例中工商部門工作人員的要求并無法律依據(jù)，民事法律及《中華人民共和國合同法》均強調(diào)民事法律行為遵循自愿即意思自治原則。法律相關(guān)規(guī)定有：1、《中華人民共和國民法通則》第四條規(guī)定“民事活動應(yīng)當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。”2、《中華人民共和國《中華人民共和國合同法》》第四條規(guī)定“當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。”3、《中華人民共和國民法通則》第五十五條明確規(guī)定“民事法律行為應(yīng)當具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;（二）意思表示真實;（三）不違反法律或者社會公共利益?！保?。

但是，在實踐中，載明真實股權(quán)轉(zhuǎn)讓款協(xié)議往往形成時間在前，備案登記的協(xié)議形成時間在后，備案協(xié)議中股權(quán)價款極可能被推定雙方對原股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的修正，并且《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十七條規(guī)定“經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;”因此，備案登記協(xié)議被推定為真實的意思表示，其載明的價款才是雙方真實的意思。

而此種情況下，真實股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款并非備案的協(xié)議價款，若不做審慎的處理，則存在非常大的法律風險。

因此，在辦理工商變更登記時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓當事人應(yīng)盡可能以合理方式固定下證據(jù)以證實，先前簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定的價款才是雙方真實意思表示，以還原股權(quán)轉(zhuǎn)讓的真實價款。一般常用的固定真實意思方式有：1、制作備忘錄或會議紀要或補充協(xié)議，說明如此辦理的原因，聲明股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的真實意思;2、讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓備案協(xié)議中價款有利的另一方予以書面聲明真實價款，放棄備案協(xié)議中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款利益。

《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定“有下列情形之一的，合同無效：……（三）以合法形式掩蓋非法目的;…..”，因此，以避稅目的簽訂備案協(xié)議及其中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款應(yīng)屬無效。并且，甚至會涉嫌偷稅罪，法律風險很大。并且從《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入征收個人所得稅問題的批復(fù)》國稅函[2007]244 號等）等來看，計算股東所得稅并非完全以備案協(xié)議中股權(quán)轉(zhuǎn)讓款作為唯一依據(jù)，而是會扣除股東需清償?shù)墓緜鶆?wù)、出資額等，并結(jié)合公司債權(quán)等因素來最終綜合確定。因此，筆者建議，在股權(quán)收購過程中，應(yīng)合理利用稅務(wù)政策，進行稅收籌劃，而不宜采取在備案時將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款改為股權(quán)出資額的這種簡單的方式。

四、結(jié)論

現(xiàn)行法律對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓黑白合同效力問題，并無專門性法律規(guī)定，也并未要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不低于出資額，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓備案登記的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款與真實價款不相一致時，應(yīng)注意采取相應(yīng)措施保全證據(jù)，還原一個真實的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款以防控法律風險。以避稅為目的而簡單將工商備案登記的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款改為股東出資額一致的處理方法是對稅收法律政策誤解，并且存在極大的法律風險。

因此，筆者建議在公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，慎重簽訂“黑白合同”。若確需簽訂兩份不一致的合同時，應(yīng)盡量簽訂兩份內(nèi)容一致的合同，盡量避免出現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不一致的情況。

作者簡介：彭征，生于1979年，男，漢族，籍貫四川巴中市，泰和泰律師事務(wù)所律師，西南財經(jīng)大學在職研究生，研究方向：經(jīng)濟法。