李曉瑜

摘 要：自媒體洗稿已經成為內容創(chuàng)業(yè)、數字出版產業(yè)中極具代表性的行業(yè)失范行為，是對原創(chuàng)精神的破壞，并已形成了網絡灰色產業(yè)鏈。通過分析自媒體洗稿現(xiàn)象的主要表現(xiàn)形式，厘定其偽原創(chuàng)、隱性抄襲的特征。從著作權侵權構成要件出發(fā)，指出“思想與表達二分原則”“不合理引用”“接觸+實質性相似”判定標準的適用范圍，并提出明確自媒體洗稿的侵權責任、補齊著作權保護法律短板、完善自媒體平臺監(jiān)管機制、加強行業(yè)自律自治等建議。

關鍵詞：洗稿;自媒體;法律;平臺監(jiān)管

中圖分類號：D922.8? ? ? ?文獻標志碼：A? ? ? 文章編號：1673-291X（2020）27-0154-03

互聯(lián)網時代，以微信公眾號為典型代表的自媒體平臺已經滲透到民眾生活的方方面面，網絡創(chuàng)作日益繁榮，發(fā)端于新聞采編領域的“洗稿”現(xiàn)象一經與人工智能、自媒體結合，迅速成為知識產權保護中不可忽視的新型侵權行為。2018年微信公眾號“六神磊磊”聲稱被“洞見”“周沖的影像聲色”等公眾號洗稿的推文《這個事我忍了很久了，今天一定要說一下子》，將自媒體洗稿現(xiàn)象從小眾識別推向了大眾視野。之后陸續(xù)發(fā)生的微信公眾號“差評”因洗稿劣跡退還騰訊投資、“看客insight”投訴“精英說”洗稿、2019年財新記者斥責“喲喲鹿鳴”《甘柴劣火》洗稿、2020年開春時尚男刊《智族GQ》編輯副總監(jiān)何瑫被內部舉報涉嫌洗稿等事件，更是將自媒體洗稿置于網絡空間治理、知識產權保護的重點關注范疇。

一、自媒體洗稿的主要表現(xiàn)形式

“洗稿”源自新聞采編界，是對新聞稿件抄襲現(xiàn)象的特定指稱，由于新聞稿件對時效性的特殊要求，個別從業(yè)者為了能在短時間內制作出新的稿件，在保留新聞事實、重組他人語言、變更表達方式、增刪他人稿件內容的基礎上進行“二次創(chuàng)作”，雖然能夠在技術上規(guī)避著作權對新聞事實的法律保護、復制率檢測，但其本質上并無獨創(chuàng)性貢獻，而是對原創(chuàng)作者作品的一種隱性抄襲。

洗稿行為并非新生事物，從新聞采編到文學小說、圖文視頻，傳統(tǒng)媒體時代這種化抄襲為原創(chuàng)的行為一直屢禁不止，且容易在作品發(fā)行過程中被識別、被攔截。但隨著信息數據與傳播速度的井噴式增長，許多自媒體人為快速博取流量，在作品原創(chuàng)性不足甚至缺乏的情況下，利用人工智能、網絡爬蟲技術、復制率檢測漏洞等對他人作品改頭換面，經包裝、洗白后發(fā)表并大量轉發(fā)。例如黃志杰在個人微信公眾號上推送的《甘柴劣火》，雖開篇即聲明“文內所有信息均來自官方認可的、可信賴資源”，但經對比不難發(fā)現(xiàn)其主要內容還是來自付費傳統(tǒng)媒體的新聞報道，文中雖然予以了標注但引用的合法性、合理性備受質疑，難以排除“接觸+實質性相似”的著作權侵權嫌疑。

除了常見的文字作品洗稿，時下勃興的抖音、快手、美拍等短視頻作品、音樂作品也是自媒體洗稿的重災區(qū)，其多表現(xiàn)為對他人短視頻作品的剪接拼湊、更換背景音樂、在他人短視頻中插入動漫、多個音樂作品的混剪、對他人美食短視頻核心內容的高度模仿等。由于不同的自媒體平臺之間尚存在傳播壁壘，大眾用戶通常只有在“關注公眾號”之后才能看到該平臺推送的作品，如果行為人對A公眾號的某原創(chuàng)作品進行洗稿并在B平臺發(fā)表，原創(chuàng)者和大眾用戶除非同時“關注”了兩個公眾號或者同時收到“轉發(fā)”，否則在海量信息的更新覆蓋下，很難及時發(fā)現(xiàn)作品之間的高度相似性。自媒體洗稿日益呈現(xiàn)出跨媒介、跨平臺、高頻率、廣范圍、高度隱蔽的特征。

在流量與經濟利益捆綁的情況下，閱讀量10萬+的爆款文成了部分自媒體平臺和個人營銷、逐利的捷徑，10—30元/千字不等的洗稿低成本與數萬甚至10萬元以上的廣告高收入形成強烈對比，以兼職白領、在校大學生、自由職業(yè)者為主要群體的洗稿寫手、“萬能文章采集器、自媒體視頻采集王”為典型的自動洗稿軟件與自媒體平臺自動結合在一起，從寫手招募、洗稿技能培訓、洗稿文定向采集到批量生產販賣，形成了有組織有分工的地下灰色產業(yè)鏈，活躍于網絡文學、短視頻網站、數字音樂等數字出版產業(yè)中。2018年7月，國家版權局、網信辦、工信部、公安部聯(lián)合啟動的“劍網2018專項行動”劍指微博、頭條號、微信公眾號等自媒體洗稿行為，但在實踐中還是遭遇了平臺原創(chuàng)審核不力、抄襲界定與舉證艱難、版權司法保護不完善等現(xiàn)實難題。

二、自媒體洗稿的侵權認定標準

認定自媒體洗稿構成著作權侵權，必須具備原作者享有著作權、洗稿人主觀上有過錯、侵權事實客觀存在、侵權行為與結果之間具備因果關系等構成要件。反觀自媒體中動輒沖上熱搜或點擊量10萬+的高度雷同爆款文，基本上都具備“神似形微異”的特征，可謂“熟悉的配方熟悉的味道”，客觀上形成抄襲效果和不良影響。在以秒來計算盈利的自媒體時代，為追求高熱度、廣流量、話語影響力和廣告營銷額，部分自媒體從業(yè)者主觀上一味迎合受眾的偏向性感官刺激，追求吸睛效果，在明知作品高度雷同、未經原作者同意和付費的情況下，仍然進行洗稿、推送和轉載，主觀上故意侵權。證明洗稿行為與侵權結果之間的因果關系、確定其為抄襲，是追究侵權人法律責任、依法治理洗稿亂象的關鍵。

（一）“思想與表達二分原則”操作性不足

我國《著作權法》及其《實施條例》均明確規(guī)定，著作權法保護的對象為具有獨創(chuàng)性的、能被有形復制的文學、藝術和科學領域內的智力成果，“獨創(chuàng)性”和“可復制性”是作品享有著作權保護的核心特征。該智力成果的載體可以是傳統(tǒng)紙媒，也可以是電子傳媒，自媒體時代的內容創(chuàng)業(yè)者們在微博、頭條、快手、微信公眾號等運營平臺上發(fā)表的原創(chuàng)性作品，當然地受到著作權法的保護。

關于作品“獨創(chuàng)性”的認定，我國《著作權法》采用“思想與表達二分原則”，即法律著重保護的是作品表達方式的原創(chuàng)、排除對作品思想的保護。該二分原則設立的宗旨在于平衡原作者的權益與公共利益[1]，但作品思想與表達方式之間的邊界法律規(guī)定并不明晰，現(xiàn)有的學術不端檢測、微信公眾號侵權檢測系統(tǒng)等審查技術過于機械，根本無法實現(xiàn)對作品思想的精準識別。與之形成鮮明對比的是各類反查重技術、人工智能降重軟件的不斷更新，“思想與表達二分原則”在實踐中作為侵權判定標準的可操作性大打折扣。

洗稿文正是從法律認定標準模糊的“表達方式”入手，在抄襲、保留他人作品原創(chuàng)內容、核心思想的基礎上，通過變換語序、篡改標題、切換近義詞匯、打散重組、拼湊粘貼、填充近似案例、情節(jié)再生、交叉變更發(fā)表平臺等方式“偷梁換柱”，規(guī)避侵權檢測系統(tǒng)的機械審查，打著作權保護的擦邊球。盡管如此，洗稿文畢竟在“思想”上復制照搬原作品的內容，而作品的內容、思想與其結構設計、案例分析等表達方式密切相關，尤其是以篡改標題、變換語序等方式洗稿的推文，可以從“不合理引用”這個角度打開侵權認定的突破口，2018年“看客insight”投訴“精英說”洗稿成功，即是例證。

（二）“接觸+實質性相似”是可行的判定標準

“接觸+實質性相似”是認定洗稿侵權的另一個重要標準。所謂“接觸”，是指涉嫌侵權的洗稿人有合理的機會接觸了解到原作品，此與原作品的影響力、發(fā)布平臺、洗稿人的職業(yè)特性等有著密切的聯(lián)系?；ヂ?lián)網時代，自媒體平臺推送的作品可以被任何關注該公眾號或雖不關注但通過朋友圈足以收到轉發(fā)的網民看到，作為專職從事洗稿的人而言，與其需求相符合的原作品完全可以通過人工或智能軟件采集到，認定“接觸”完全可以成立。

建立在“接觸”前提下的“實質性相似”，主要指向的是洗稿文與原作品在作品思想和表達方式上，足以使得普通讀者產生整體相同或相似的觀感，即前文所述“同樣的配方同樣的味道”。這個整體相似的觀感，來自普通讀者對兩個作品之間的結構布局、文章立意、主要情節(jié)設計以及人物關系設定等的比對，在確定原作品具備獨創(chuàng)性的前提下，辨識洗稿文足以使人產生與原作品的混淆。之前在瓊瑤訴于正著作權侵權案中，法院即采用了該判定標準。除了“整體觀感相同”外，還可以依托電子軟件進行“抽象—過濾—比較”的方法，在過濾掉著作權保護范圍之外的“思想”“新聞事實”等的基礎上，將“表達”部分的相似性進行比對，這種判定標準實際還是“思想與表達二分原則”的應用。目前司法實務中，采取“整體觀感相同”來認定自媒體洗稿侵權，更為可行。

著作權兼具人身權和財產權屬性，項下包括發(fā)表權、署名權、修改權、保護作品完整權、網絡傳播權等17類子權利，著作權人可以通過數字出版發(fā)行、收取使用費等實現(xiàn)原創(chuàng)作品的價值變現(xiàn)。通過“接觸+實質性相似”，可以認定自媒體洗稿構成了對原作者署名權、修改權、保護作品完整權、信息網絡傳播權的侵犯，這是對原創(chuàng)精神的蠶食和擠壓。

三、自媒體洗稿的法律治理對策

在人工智能技術和互聯(lián)網傳播力、影響力的加持下，自媒體洗稿灰色產業(yè)踐踏法律、失德牟利、缺乏社會責任感、引發(fā)數字出版業(yè)惡性競爭的負面影響呈幾何倍數增長，并已然呈現(xiàn)出向學術領域蔓延的勢頭，這種野蠻生長的無序狀態(tài)必須通過系統(tǒng)的手段予以治理。

（一）明確洗稿侵權認定標準，補齊法律短板

偽原創(chuàng)本質[2]和流水化作業(yè)，是自媒體洗稿現(xiàn)象的重要特征，打擊治理洗稿亂象需要從這兩方面同時著手。一方面針對其偽原創(chuàng)本質，對于實踐中相對“技術低端”的洗稿行為，可以通過“不合理引用他人作品”是否超過1/3篇幅或特定字數為標準認定其構成抄襲。在反抄襲檢測軟件的加持下，這類洗稿所占比例相對較低，較易識別、過濾。對于檢測系統(tǒng)不能過濾但是與原創(chuàng)作品“實質性相似”的洗稿文，建議采取“整體觀感相同或相似”作為“洗稿”的界定標準，彌補“思想與表達二分原則”的不足，將洗稿行為納入著作權法調整的考慮范圍。另一方面針對其產業(yè)流水線，對于洗稿軟件的開發(fā)者、技術支持者、洗稿群組的招募人、洗稿培訓者以及洗稿人各自應當承擔的法律責任予以明確，規(guī)范網絡文學、短視頻、數字音樂等自媒體內容創(chuàng)業(yè)者的知識產權法律行為，重點加快數字出版領域中利用網絡爬蟲、云計算、區(qū)塊鏈等信息技術洗稿的專項立法進度，打通《著作權法》《侵權責任法》《治安管理處罰法》《電子商務法》《刑法》等部門法之間的法律責任認定標準、懲罰規(guī)則，補齊法律規(guī)范上的短板，促進數字出版產業(yè)和自媒體的規(guī)范運行。

（二）完善自媒體平臺監(jiān)管機制，加強行業(yè)自律

“內容為王”是自媒體平臺繁榮發(fā)展的重要準則，優(yōu)質內容與高流量關注應是相輔相成、相互成就而非舍此顧彼。自媒體平臺應當充分利用信息技術優(yōu)勢，打破平臺之間的傳播壁壘，建立“人工+技術”的洗稿檢測過濾機制、負面清單制度和洗稿投訴反饋制度，明確平臺監(jiān)管責任和處罰規(guī)則，充分利用封號、罰款、限流、原創(chuàng)文章導流、行業(yè)倫理引導、原創(chuàng)保護標記等手段凈化平臺內環(huán)境，提高內容創(chuàng)作的準入門檻。

目前以微信為代表的自媒體平臺已經建立了微信公眾號洗稿申訴委員會、全電子化侵權投訴系統(tǒng)，平臺反洗稿自查自糾機制正在逐步完善中。除了自媒體平臺內部監(jiān)管機制急需健全之外，建立在區(qū)塊鏈技術應用基礎上的第三方獨立反洗稿評估監(jiān)管平臺也不應缺位，并以此形成自媒體內容創(chuàng)業(yè)個人、自媒體平臺和行業(yè)相關從業(yè)者的相互監(jiān)管網絡。此外，應當進一步加強知識產權原創(chuàng)精神、法治規(guī)則和信息傳播倫理意識的教育。2018年騰訊、愛奇藝、快手等短視頻頭部平臺主導的《中國網絡短視頻版權自律公約》發(fā)布，中國財經媒體版權保護聯(lián)盟成立，互聯(lián)網法院運用區(qū)塊鏈技術審理著作權侵權糾紛，這都為提高行業(yè)自律自治、知識產權倫理風險建構[3]、暢通維權機制起到了助推作用，促進形成民眾自覺保護原創(chuàng)、抵制洗稿的良好業(yè)態(tài)。

參考文獻：

[1]? 牛靜，王康平.自媒體環(huán)境下洗稿現(xiàn)象特點、侵權認定與治理對策研究[C].中國網絡社會治理研究報告（2019）[M].社會科學文獻出版社，2019.

[2]? 莫家輝，俞鋒.網絡“洗稿”的法律屬性、社會危害與治理策略[J].中國出版，2019，（24）.

[3]? 方艷，秦舒婭.人工智能時代自媒體“洗稿”的倫理治理研究[J].湖北第二師范學院學報，2019，（11）.