小保：

我是教育公司的辦事員，已經(jīng)工作5年。上個(gè)月，我的爺爺病逝，我向公司請(qǐng)假3天回老家奔喪。后來，公司發(fā)放上個(gè)月份工資時(shí)，我發(fā)現(xiàn)被扣了3天事假工資?！秳趧?dòng)法》規(guī)定勞動(dòng)者在婚喪假期間，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資。

請(qǐng)問：對(duì)勞動(dòng)者所享受的喪假應(yīng)當(dāng)如何理解？

韓志先

韓志先：

《勞動(dòng)法》第五十一條和《工資支付暫行規(guī)定》第十一條均只是規(guī)定，勞動(dòng)者在喪假期間，用人單位應(yīng)按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資，但并沒有明確享受喪假工資待遇的適用范圍。一般來說，職工在其親屬去世時(shí)都要去奔喪的，但并非都能享受喪假工資待遇。因?yàn)橛H屬的范圍很大，包括直系親屬和旁系親屬、近親屬等。

1980年國家勞動(dòng)總局、財(cái)政部發(fā)布的《關(guān)于國營企業(yè)職工請(qǐng)婚喪假和路程假問題的通知》對(duì)喪假的適用范圍作了限定，即職工的直系親屬(父母、配偶和子女)死亡時(shí)，可以根據(jù)具體情況，由本單位行政領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，酌情給予一至三天的喪假；在批準(zhǔn)的喪假和路程假期間，職工的工資照發(fā)；途中的車船費(fèi)等，全部由職工自理。另外，有些地方還規(guī)定，職工在其岳父母或公婆死亡時(shí)可享受喪假。

你的爺爺雖然是你的直系親屬，但不在上述規(guī)定之列，你回家奔喪并不構(gòu)成《勞動(dòng)法》上的喪假，應(yīng)當(dāng)屬于事假，因此公司按無薪事假處理并無不當(dāng)。

小保

錄而不用，招聘單位應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任嗎

小保：

2019年9月底，我接到E公司市場(chǎng)部主管的面試邀請(qǐng)，經(jīng)兩輪面試后，10月18日我收到E公司人事用電子郵件發(fā)來的錄用通知函，函中除載明我的職務(wù)、工作內(nèi)容、工資標(biāo)準(zhǔn)和試用期等內(nèi)容外，還特別載明：如接受錄用需當(dāng)天回復(fù)郵件確認(rèn)入職，并于11月20日攜帶原單位出具的離職證明函等材料辦理入職手續(xù)。我當(dāng)天回復(fù)郵件承諾準(zhǔn)時(shí)入職，之后辦理了離職手續(xù)。11月20日，我到E公司辦理入職手續(xù)時(shí)卻被告知，該崗位已錄用他人，而我處于無業(yè)狀態(tài)達(dá)2個(gè)月之久。

請(qǐng)問：我可以要求E公司賠償2個(gè)月的工資損失嗎？

馬宇晴

馬宇晴：

E公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。訂立合同應(yīng)當(dāng)遵守誠實(shí)信用原則，合同訂立一般應(yīng)經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。本案中，E公司向你發(fā)出載明職務(wù)、工作內(nèi)容、工資標(biāo)準(zhǔn)、入職時(shí)間等條款具體明確的錄用通知函，是向你發(fā)出要約。你在對(duì)方限定的時(shí)間內(nèi)回復(fù)同意入職，構(gòu)成承諾，此時(shí)雙方已形成勞動(dòng)關(guān)系的預(yù)約合同。

預(yù)約合同對(duì)雙方當(dāng)事人有一定的約束力，主要體現(xiàn)在兩方面：一是預(yù)約合同已載明的條款應(yīng)直接寫入即將訂立的正式勞動(dòng)合同中；二是對(duì)預(yù)約合同中沒有約定的事項(xiàng)，雙方應(yīng)遵守誠實(shí)信用原則進(jìn)行協(xié)商一致，然后寫入勞動(dòng)合同。一方當(dāng)事人因自身過失導(dǎo)致勞動(dòng)合同未能訂立并造成對(duì)方損失的，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的先合同義務(wù)，致使另一方的信賴?yán)媸軗p，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任?！逗贤ā返谒氖l規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；(三)有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。”而現(xiàn)行的《勞動(dòng)合同法》并未就締約過失責(zé)任作出規(guī)定。

本案中，你與E公司尚未建立勞動(dòng)關(guān)系，該糾紛不屬于勞動(dòng)爭議，故完全可以依據(jù)《合同法》的上述規(guī)定來處理。E公司所發(fā)的錄用函要求你攜帶上家單位的離職證明辦理入職手續(xù)，你基于對(duì)E公司的合理信賴從上家單位離職，而E公司以該崗位已錄用他人為由，單方阻卻勞動(dòng)關(guān)系的建立，其行為明顯屬于有違誠實(shí)信用原則的締約過失行為，故E公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，對(duì)你作出相應(yīng)的賠償。

小保

退休人員也得履行競(jìng)業(yè)限制協(xié)議嗎

小保：

我在A公司的技術(shù)部門工作，由于掌握著生產(chǎn)關(guān)鍵技術(shù)，A公司早就和我簽訂了保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，約定在我離職后2年內(nèi)不能到與A公司有競(jìng)爭關(guān)系的省內(nèi)其他單位工作，并約定了補(bǔ)償條款和違約金條款?，F(xiàn)在我快滿60周歲，在我即將退休之際，本市的另一家同類企業(yè)向我拋來了“橄欖枝”，聘請(qǐng)我從事技術(shù)顧問工作。A公司得知后，當(dāng)即找我談話，要我在退休后遵守競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，不得到有競(jìng)爭關(guān)系的單位工作。而我認(rèn)為，在我退休后，我已經(jīng)不屬于勞動(dòng)法上的勞動(dòng)者，該競(jìng)業(yè)限制協(xié)議對(duì)我自然失去約束力。

請(qǐng)問：我退休后還要受競(jìng)業(yè)限制協(xié)議約束嗎？

李方洲

李方洲：

競(jìng)業(yè)限制是用人單位與負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者的就業(yè)選擇權(quán)進(jìn)行一定限制的約定，是用人單位保守其商業(yè)秘密和保持企業(yè)競(jìng)爭力的一種方式。《勞動(dòng)合同法》第二十三條規(guī)定：“對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！钡诙臈l規(guī)定：競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員；競(jìng)業(yè)限制期限不得超過2年。結(jié)合本案，A公司與你簽訂的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，是合法有效的。

你提出在身份發(fā)生變化后不再受競(jìng)業(yè)限制協(xié)議約束，是沒有法律依據(jù)的。一是根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十四條的規(guī)定，競(jìng)業(yè)限制期限是從解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)起算。而這里的“終止勞動(dòng)合同”，根據(jù)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條的規(guī)定，包括因勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡而終止勞動(dòng)合同的情形在內(nèi)。二是競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的功能更主要還是在于勞動(dòng)合同關(guān)系消滅后保護(hù)用人單位商業(yè)秘密，勞動(dòng)者雖已退休但仍有再就業(yè)的能力，就存在泄露原掌握的商業(yè)秘密的可能，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的履行客觀上也是必要的。因此，你在退休、勞動(dòng)合同終止后，仍然應(yīng)當(dāng)履行競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，除非A公司和你經(jīng)協(xié)商解除了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。而實(shí)際上，A公司是要求你在退休后信守競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的。

小保

公司無力賠付工傷待遇怎么辦

小保：

我是一家制衣公司的員工，去年在工作時(shí)遭遇事故傷害，人社局認(rèn)定我為工傷，后經(jīng)鑒定為傷殘六級(jí)。在申請(qǐng)工傷保險(xiǎn)待遇時(shí)，方知公司未為我繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。隨后我向勞動(dòng)仲裁委提起仲裁申請(qǐng)，要求公司支付各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇。勞動(dòng)仲裁委裁定公司一次性支付各項(xiàng)工傷待遇38萬元。裁決書生效后，公司并未履行裁決。我向法院申請(qǐng)執(zhí)行，法院調(diào)查發(fā)現(xiàn)公司已處于停產(chǎn)狀態(tài)，無財(cái)產(chǎn)可以執(zhí)行，因而作出了中止執(zhí)行的裁定。

請(qǐng)問：公司無財(cái)產(chǎn)，裁決書就成廢紙了嗎？

凌玲

凌玲：

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第四十一條規(guī)定：“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險(xiǎn)待遇。用人單位不支付的，從工傷保險(xiǎn)基金中先行支付。從工傷保險(xiǎn)基金中先行支付的工傷保險(xiǎn)待遇應(yīng)當(dāng)由用人單位償還。用人單位不償還的，社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)可以依照本法第六十三條的規(guī)定追償。”《社會(huì)保險(xiǎn)基金先行支付暫行辦法》第八條規(guī)定：“職工被認(rèn)定為工傷后，有下列情形之一的，職工或者其近親屬可以持工傷認(rèn)定決定書和有關(guān)材料向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)書面申請(qǐng)先行支付工傷保險(xiǎn)待遇：（一）用人單位被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的；（二）用人單位拒絕支付全部或者部分費(fèi)用的；（三）依法經(jīng)仲裁、訴訟后仍不能獲得工傷保險(xiǎn)待遇，法院出具中止執(zhí)行文書的；（四）職工認(rèn)為用人單位不支付的其他情形。”

根據(jù)上述規(guī)定，你可以持工傷認(rèn)定決定書、仲裁裁決書、法院中止執(zhí)行裁定書等材料，向當(dāng)?shù)厣绫＝?jīng)辦機(jī)構(gòu)書面申請(qǐng)先行支付工傷保險(xiǎn)待遇，社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出先行支付的決定。不過，你的38萬元工傷費(fèi)用不一定都能獲得先行支付。因?yàn)橄刃兄Ц兜姆秶鷥H限于《社會(huì)保險(xiǎn)法》第三十八條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)由工傷保險(xiǎn)基金支付的項(xiàng)目。而按照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)由用人單位支付的治療工傷期間的工資福利、五級(jí)和六級(jí)傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼、終止或解除勞動(dòng)合同時(shí)應(yīng)當(dāng)享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，則不在先行支付的范圍內(nèi)。對(duì)不屬于工傷保險(xiǎn)基金先行支付范圍的這部分工傷費(fèi)用，當(dāng)該公司有財(cái)產(chǎn)時(shí)，你可以申請(qǐng)法院恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。