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論我國有限開放非營利性代孕的立法構(gòu)想

2020-10-10 02:51旦珠扎希
法制與社會 2020年27期

旦珠扎希

關(guān)鍵詞非營利性代孕 不孕癥患者 人類輔助生殖技術(shù)

史料記載,世界各國都曾采用“借腹生子”等方式幫助不孕癥患者實現(xiàn)其獲得子女的愿望。在圣經(jīng)《創(chuàng)世紀(jì)》中記載的以實瑪利一例。與我國古代的納妾制度,似乎正是基于相同的理由產(chǎn)生的。在我國古代納妾制度中,原配才是孩子的合法“嫡母”,也維系著父權(quán)社會宗族延續(xù)的需要,但納妾與現(xiàn)代意義上的“代孕”有著嚴(yán)格的區(qū)別。

據(jù)最新《中國不孕不育現(xiàn)狀調(diào)研報告》顯示,中國的不孕不育率已從20年前的2.5%-3%攀升至12.5%-15%左右,患者人數(shù)超過4000萬,即每8對夫婦中就有l(wèi)對不孕癥患者。代孕進入我國公眾視野的時間較短,對其認(rèn)知大都停留在“借腹生子”或“典妻”等固有觀念中,嚴(yán)重影響著人們對“人類輔助生殖技術(shù)”——現(xiàn)代醫(yī)學(xué)技術(shù)的認(rèn)知取向。因其存在與諸多邊聯(lián)學(xué)科盤互交錯的復(fù)雜屬性,部分媒體片面性的丑化報道無疑加重了其負(fù)面影響,促使代孕在我國很容易被從一種懷有敵意的預(yù)設(shè)立場來看待,所以我們更應(yīng)對此有較為全面地理性認(rèn)知。

如果,我們?nèi)砸赃^去的公序良俗準(zhǔn)則來衡量當(dāng)下急需法律解決的問題,將對不孕癥患者這一弱勢群體的正當(dāng)權(quán)利造成無法補救的終身損失,同時也否定了未來我國法治健全的可能性。本文借助法理學(xué)原理,首次以非營利性代孕為視角,主要試述非營利性代孕在我國立法設(shè)計上的可行性,拋磚引玉,以期為我國法治建設(shè)盡一份綿薄之力。

一、有限開放非營利性代孕的立法構(gòu)想

(一)設(shè)立人工生殖專家委員會

2003年6月,我國衛(wèi)生部修訂頒發(fā)了《人類輔助生殖技術(shù)和人類精子庫倫理原則》。建議在此基礎(chǔ)上,由政府召集相關(guān)學(xué)術(shù)領(lǐng)域(法學(xué)、醫(yī)學(xué)、心理學(xué)、倫理學(xué)、宗教等)的專家組建“人工生殖技術(shù)咨詢委員會”,負(fù)責(zé)對人工生殖立法進行有規(guī)劃、分階段、系統(tǒng)性的前期研究工作。同時借鑒我國臺灣地區(qū)和它國的成功經(jīng)驗,形成專家委員會的報告制度和職責(zé)安排,用最科學(xué)的方法為代孕立法的前期準(zhǔn)備工作提供堅實的理論保障。

(二)設(shè)立民意共識機構(gòu)

在一線城市設(shè)立試點,組建“代理孕母公民共識會議”,采取由群眾主動報名等方式,將不同性別、年齡、職業(yè)、社會背景的人士以15~20人為單位,劃為一個“公民小組”參加會議,以確保該機構(gòu)具有廣泛的民意基礎(chǔ)。

除學(xué)術(shù)界的研究外,針對自身國情開展代孕立法調(diào)查,在廣泛征求民意的同時借助大數(shù)據(jù)信息研判,同樣是十分重要的手段。

(三)代孕的許可范圍

在劃分代孕的許可范圍時,首先應(yīng)將非營利性與營利性代孕嚴(yán)格區(qū)分,并對非營利性的無償性代孕和合理補償型代孕予以認(rèn)可。把酬金型代孕和商業(yè)性代孕統(tǒng)一禁止,突出其為社會提供公益服務(wù)的核心價值,堅決杜絕給圖謀私利的不法分子帶來可乘之機。

就我國現(xiàn)狀和社會倫理來講,全部代孕的開放是極易被接受的,但對局部代孕和捐胚型代孕的觀察還需加以時日。因為在全部代孕中,代孕子女的遺傳基因均來自于委托夫妻二人,代理孕母的責(zé)任較為簡單,被視為僅僅出借子宮幫助胎兒提供一個生長空間,而局部代孕和捐胚型代孕則不具備此遺傳生物學(xué)和社會學(xué)意義上的優(yōu)勢。

(四)立法的法律位階

我國衛(wèi)生部頒發(fā)的生殖技術(shù)規(guī)章,效力層級僅屬于部門行政規(guī)章。事實上,我國對代孕的規(guī)制在法律上仍是空白的。所以,在代孕立法上不應(yīng)繼續(xù)以部門行政規(guī)章的形式否定民間契約的效力,應(yīng)當(dāng)采用特別法的形式將其進行單獨立法。

(五)代孕的監(jiān)督

1.立法監(jiān)督,定期對代孕立法的實施情況進行案件總結(jié)、數(shù)據(jù)分析評價,在我國《人工生殖法》頒布實施后,每2年由衛(wèi)生部統(tǒng)計綜合實施情況,并報送人工生殖專家委員會研究,不斷完善法律內(nèi)容。

2.行政監(jiān)督,成立專門的行政機關(guān)對人工生殖技術(shù)研發(fā)和應(yīng)用進行管理。以國家衛(wèi)計委、衛(wèi)生部聯(lián)合起草并經(jīng)會議通過的規(guī)章作為綱領(lǐng),將人工生殖相關(guān)代孕契約統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。在衛(wèi)生部下設(shè)人工生殖技術(shù)應(yīng)用與管理總局,從該局到各省、地市級行政區(qū)設(shè)置相應(yīng)的行政管理機關(guān),各級機關(guān)負(fù)責(zé)本行政區(qū)內(nèi)的人工生殖技術(shù)醫(yī)療機構(gòu)許可證的批準(zhǔn)和日常管理工作。

3.司法監(jiān)督,由司法機關(guān)介入代孕契約的事前審查和事后代孕子女的身份確認(rèn)中,代孕契約應(yīng)當(dāng)經(jīng)過司法機關(guān)審查后方可生效。其一,為限制代孕契約的自由濫用;其二,若委托夫妻、代理孕母或醫(yī)療機構(gòu)之間發(fā)生糾紛,契約就為法院提供了重要的裁決依據(jù),最大限度保證三方之間的利益均衡,并應(yīng)將子女最佳利益原則置于調(diào)整代孕法律關(guān)系的核心價值中。

二、結(jié)語

目前,我國社會各界對代孕的態(tài)度正處于一段易于變動的時期。隨著時代發(fā)展的需求和我國法治化歷程的不斷推進,非營利性代孕應(yīng)該得到社會各界更多的同情與支持。

在法律文化革新和醫(yī)學(xué)科技進步的雙向作用中,醫(yī)學(xué)科技是最根本的推動力,而法律終將規(guī)制和引導(dǎo)醫(yī)學(xué)的發(fā)展方向。代孕是現(xiàn)代社會不可避免的一道難題,正因它為我國諸多學(xué)術(shù)領(lǐng)域帶來了新的挑戰(zhàn),我們才更應(yīng)以理性、平和的態(tài)度去正視它。

筆者認(rèn)為,無論在理論還是實踐中,非營利性代孕在我國都存在合法化的治理空間。我們也有責(zé)任跟上生育研究的步伐,逐漸制定出一套符合我國實情的代孕法,盡早將其納入到系統(tǒng)、規(guī)范化的管理軌道之中。

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