【摘 要】 嚴(yán)厲打擊賭博行為，是公安工作中至關(guān)重要的一項(xiàng)內(nèi)容。在日常抓賭過程中，涉及賭博最多的就是打麻將。為了達(dá)到良好的警示教育目的，民警通常在現(xiàn)場就將麻將機(jī)砸毀，但依據(jù)我國現(xiàn)有的法律規(guī)定，涉案財(cái)物有其特定的處置程序，公安民警的此行為顯然違反了相關(guān)規(guī)定。本文擬通過從現(xiàn)有涉案財(cái)物處置程序的角度來分析公安民警打砸麻將機(jī)行為的違法性。

【關(guān)鍵詞】 公安民警 涉案財(cái)物 違法性

公安民警在日常案件辦理中，更加注重對違法犯罪人的處理，而忽視對涉案財(cái)物的認(rèn)定和處理，容易侵犯公民的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益。在疫情期間，民警看到打麻將的除了拘留逮捕之外，還打砸麻將機(jī)。較之前因?yàn)榻€打砸麻將機(jī)，公安民警此時(shí)似乎多了幾分底氣和硬氣，但這樣的執(zhí)法依據(jù)在哪里？公安民警是不是僅考慮到社會效果，卻忽視了法治效果？

一、問題的提出

案例1：2019年12月，江西某派出所在開展整治打麻將行動中，對巡查過程中發(fā)現(xiàn)的打麻將活動，直接將參與打麻將的人帶至派出所進(jìn)行行政或者刑事處理，同時(shí)將麻將機(jī)砸毀并拍攝短視頻在網(wǎng)上宣傳。

案例2：2020年2月，四川某派出所民警在疫情防控巡查中發(fā)現(xiàn)轄區(qū)某村一民房有大量人員聚集，疑似聚眾賭博。執(zhí)勤民警經(jīng)過布控，當(dāng)場將9名涉賭違法行為人抓獲。隨后，民警在現(xiàn)場將麻將機(jī)等工具銷毀，然后將參賭人員帶回公安機(jī)關(guān)接受行政處罰。

案例3：2020年春節(jié)期間，河南某派出所民警接到群眾舉報(bào)，有人在村里聚眾賭博，民警隨即進(jìn)行抓捕行動。最終22人被一舉抓獲，按照情節(jié)輕重分別受到刑事、行政處罰。

上述三個案例發(fā)生在不同地區(qū)、當(dāng)事人受到不同程度的處罰、麻將機(jī)均被砸毀。事情發(fā)生之后，引起大家普遍的質(zhì)疑和不滿，特別是麻將機(jī)的合法占有者。以至于在麻將機(jī)被砸毀后，他們跟現(xiàn)場民警起爭執(zhí)，有的甚至發(fā)生肢體沖突，最后被以妨害公務(wù)罪定罪處罰。在這里，暫且先不論定罪處罰是否恰當(dāng)，我們主要來分析一下民警打砸麻將機(jī)的行為性質(zhì)。在分析公安民警打砸麻將機(jī)行為性質(zhì)之前，有必要對我國法律中關(guān)于涉案財(cái)物的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和處置方式進(jìn)行研究，以探討民警打砸行為合法還是違法的法律依據(jù)。

二、涉案財(cái)物的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

現(xiàn)有法律中關(guān)于“涉案財(cái)物”的認(rèn)定與處理主要依據(jù)《公安機(jī)關(guān)涉案財(cái)物管理若干規(guī)定》（以下簡稱《若干規(guī)定》）、《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》（以下簡稱《刑事案件》）、《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件適用查封、凍結(jié)措施有關(guān)規(guī)定》、《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》（以下簡稱《行政案件》）、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范刑事訴訟涉案財(cái)物處置工作的意見》、《人民檢察院刑事訴訟涉案財(cái)物管理規(guī)定》、《監(jiān)察法》以及《刑訴法》等。因本文研究的是公安民警的行為，故其他機(jī)關(guān)對于涉案財(cái)物的處置不在本文研究范圍。

對于什么是“涉案財(cái)物”，在理論界一直沒有一個統(tǒng)一的定義，實(shí)務(wù)中通常將其與“贓款贓物”、“執(zhí)法活動財(cái)物”、“違法所得物”、“查封、扣押、凍結(jié)物品”等混同使用。直到2011年公安部出臺的《若干規(guī)定》（公通字【2010】57號），第一次對“涉案財(cái)物”進(jìn)行了正式的有權(quán)解釋。2015年又對其進(jìn)行了修改，明確規(guī)定涉案財(cái)物，是指公安機(jī)關(guān)在辦理刑事案件和行政案件過程中，依法采取查封、扣押、凍結(jié)、扣留、調(diào)取、先行登記保存、抽樣取證、追繳、收繳等措施提取或者固定，以及從其他單位和個人接收的與案件有關(guān)的物品、文件和款項(xiàng)，包括：（一）違法犯罪所得及其孳息; （二）用于實(shí)施違法犯罪行為的工具; （三）非法持有的淫穢物品、毒品等違禁品;（四）其他可以證明違法犯罪行為發(fā)生、違法犯罪行為情節(jié)輕重的物品和文件。

簡單來說，就是公安機(jī)關(guān)在辦理刑事案件和行政案件過程中，依法采取查封、扣押、凍結(jié)等方式提取、固定或者接收與案件有關(guān)的財(cái)務(wù)。其必須滿足三個條件：第一，認(rèn)定主體是特定的——公安機(jī)關(guān);第二，必須是與案件相關(guān)，不管是直接相關(guān)還是間接相關(guān);第三，必須具有財(cái)產(chǎn)的屬性。其中最重要的就是“與案件相關(guān)”，很多情況下看似與案件相關(guān)，但隨著案情的發(fā)展，喪失了涉案屬性;相反，很多看似無關(guān)的東西，隨著案件調(diào)查的進(jìn)展，又具有了涉案屬性。

三、涉案財(cái)物處置的實(shí)體規(guī)則

依據(jù)上述提到的法律法規(guī)，公安機(jī)關(guān)處理涉案財(cái)物大體可分為以下三類：

（一）返還型。根據(jù)《若干規(guī)定》第十五條、《行政案件》第五十三條、第一百零七條、第一百一十五條和《刑事案件》第二百二十九條的規(guī)定，應(yīng)予返還的具體情形包括下列六種情形：1、行為人沒有違法犯罪行為;2、被扣押、扣留、保全的財(cái)物與違法犯罪行為無關(guān);3、公民個人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品;4、已經(jīng)做出相關(guān)處理，不需要繼續(xù)扣押、扣留、保全;5、查封、扣押、凍結(jié)、保全的期限屆滿;6、對被害人的合法財(cái)產(chǎn)及其孳息。

（二）收繳型?！笆绽U”，換言之，“沒收”，指剝奪他人的占有權(quán)和所有權(quán)，這里指違反治安管理的非法財(cái)物。在《行政案件》第三十七條、第一百九十四條和《治安管理處罰法》第十一條第一款中規(guī)定了應(yīng)當(dāng)被收繳的種類，主要分為以下七類：1、違禁品;2、賭具和賭資;3、吸食、注射毒品的用具;4、偽造、變造的公文、證件、證明文件、票證、印章等;5、倒賣的車船票、文藝演出票、體育比賽入場券等有價(jià)票證;6、主要用于實(shí)施違法行為的本人所有的工具以及直接用于實(shí)施毒品違法行為的資金;7、其他非法財(cái)物。除上述第一、第三種情況及低于人民幣500的錢財(cái)?shù)氖绽U可以由派出所決定外，其他收繳決定必須經(jīng)縣級以上公安機(jī)關(guān)決定。

（三）隨案移送型。隨案移送分為三種情況：第一，行政案件變更管轄時(shí)，與案件有關(guān)的財(cái)物及其孳息應(yīng)當(dāng)隨案移送。第二，查找不到被害人，或者通知被害人后，無人領(lǐng)取的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)財(cái)產(chǎn)及其孳息隨案移送。第三，用于犯罪活動的工具，屬于物證，應(yīng)隨案移送。

在隨案移送之前，公安機(jī)關(guān)可以采取查封、扣押、凍結(jié)等方式保全涉案財(cái)物。對容易腐爛變質(zhì)及其他不易保管的財(cái)物，可以根據(jù)具體情況，在拍照或者錄像后委托有關(guān)部門變賣、拍賣，變賣、拍賣的價(jià)款暫予保存，待訴訟終結(jié)后一并處理。對于實(shí)物不宜移送的，應(yīng)當(dāng)將其清單、照片或者其他證明文件隨案移送。

四、公安民警打砸麻將機(jī)違法性分析

在上述案例中，麻將機(jī)可能是涉案財(cái)物，也可能是合法財(cái)產(chǎn)，因其屬性不同，所以處理結(jié)果會產(chǎn)生不同。

（一）麻將機(jī)屬于合法財(cái)產(chǎn)。之前已經(jīng)闡述過賭具應(yīng)當(dāng)被收繳，那么為什么麻將機(jī)還會是合法財(cái)產(chǎn)呢？這里我們有必要區(qū)分一下打麻將是賭博還是娛樂。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條和《公安部關(guān)于辦理賭博違法案件適用法律若干問題的通知》第九條的規(guī)定，國家從法律層面上肯定了打麻將的娛樂性和合法性。其合法性的前提是：1、主體是親屬及親屬之外的帶有少量財(cái)物輸贏的人;2、主觀上不以營利為目的;3、客觀上進(jìn)行的是娛樂活動。

所以，如果符合上述關(guān)于打麻將是娛樂活動的構(gòu)成要件，那么打麻將行為就是合法行為，麻將機(jī)就是公民合法財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《憲法》規(guī)定，公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯。同時(shí)依據(jù)《若干規(guī)定》第二十九條，對公安機(jī)關(guān)及其工作人員違反涉案財(cái)物管理規(guī)定，給當(dāng)事人造成損失的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以賠償，并責(zé)令有故意或者重大過失的有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和工作人員承擔(dān)部分或者全部賠償費(fèi)用。所以在此種情況之下，被侵權(quán)人有權(quán)要求公安機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。同時(shí)，如果被損壞的麻將機(jī)價(jià)值達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，那么相關(guān)人員將涉嫌故意毀壞罪和濫用職權(quán)罪，相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)將涉嫌玩忽職守罪。

（二）麻將機(jī)屬于涉案財(cái)物。根據(jù)涉案財(cái)物的列舉性規(guī)定，麻將機(jī)屬于涉案財(cái)物中的違法犯罪工具。如果麻將機(jī)被認(rèn)定為違法工具，依據(jù)《行政案件》第一百九十六條規(guī)定，經(jīng)原決定機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，麻將機(jī)將被收繳，然后被拍賣、變賣或者按照法律有關(guān)規(guī)定處理。如果被認(rèn)定為犯罪工具，則應(yīng)作為物證移交法院，最后根據(jù)法院判決再予以處理?！?最高人民檢察院、 公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)辦理經(jīng)濟(jì)犯罪案件的若干規(guī)定》第四十六條明確指出，除法律法規(guī)和規(guī)范性文件另有規(guī)定以外，公安機(jī)關(guān)不得在訴訟程序終結(jié)之前處置涉案財(cái)物。所以不管行為人涉嫌違法還是涉嫌犯罪，此時(shí)的麻將機(jī)已經(jīng)屬于國家財(cái)物，公安民警在案發(fā)現(xiàn)場就直接砸毀，依據(jù)《若干規(guī)定》第二十六、二十七和二十八條之規(guī)定，給予其處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

綜上所述，上述第一種情況，麻將機(jī)所有權(quán)屬于公民;第二種情況，麻將機(jī)所有權(quán)屬于國家。因此，麻將機(jī)屬于公私財(cái)物。如果民警未取得批準(zhǔn)就利用職權(quán)私自處理，那么民警就涉嫌濫用職權(quán)和故意毀壞財(cái)物;如果其行為得到批準(zhǔn)，那么不僅其要受到處罰，相關(guān)負(fù)責(zé)人也將構(gòu)成濫用職權(quán)。所以，不管在什么情況下，公安民警打砸麻將機(jī)的行為均屬于違法行為。

五、結(jié)語

民警在執(zhí)法時(shí)如無法確定涉案財(cái)物的屬性，應(yīng)首先對涉案財(cái)物采取查封、扣押等措施，在調(diào)查清楚事實(shí)之后，再按照上述分析分別處理。公安機(jī)關(guān)作為執(zhí)法者，如果其自身的行為都存在違法現(xiàn)象，很難讓人民群眾相信執(zhí)法的合法性和公正性。在本文提到的問題上，執(zhí)法者應(yīng)該認(rèn)真研究涉案財(cái)物的處置規(guī)定，在保障公民合法權(quán)益的前提下維護(hù)社會秩序。同時(shí)我們應(yīng)加強(qiáng)對于執(zhí)法部門的監(jiān)督和管理，做到有法必依，違法必究，努力實(shí)現(xiàn)社會效果和法治效果的統(tǒng)一。

作者簡介：張雪梅（1991——），女，漢，江西省撫州市人，法律碩士，單位：湘潭大學(xué)法學(xué)院，研究方向：刑法方向。