孟巍 韓淑越

摘 要：體育賽事直播目前并不屬于著作權(quán)法保護的客體范圍，而近幾年隨著體育產(chǎn)業(yè)的興盛，體育直播已經(jīng)成為了各大平臺盈利的主要渠道之一，由此引發(fā)了一系列著作權(quán)爭議。文章持體育賽事直播屬于著作權(quán)保護對象的觀點，從體育賽事直播節(jié)目是否具有“獨創(chuàng)性”作為切入點，以中國國內(nèi)立法司法現(xiàn)狀和兩大法系代表國家的“獨創(chuàng)性”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)，分析了目前世界范圍內(nèi)對于獨創(chuàng)性的定義及認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。并由此展開，從主觀和客觀方面論述了體育賽事直播節(jié)目的“獨創(chuàng)性”體現(xiàn)。

關(guān)鍵詞：體育;賽事直播;獨創(chuàng)性;著作權(quán)法

一、我國“獨創(chuàng)性”問題的界定

（一）我國立法語境下的“獨創(chuàng)性”認(rèn)定

新中國成立后，于1990年我國通過第一部《著作權(quán)法》，并在1991年6月份開始實施，并主要轉(zhuǎn)化《伯爾尼公約》及其他國際公約的相關(guān)規(guī)定，但未采用其中有關(guān)獨創(chuàng)性認(rèn)定的規(guī)定。

同時，現(xiàn)行《著作權(quán)法》中對于獨創(chuàng)性并沒有提及，即使是在《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》中，也僅僅是將獨創(chuàng)性作為作品的構(gòu)成要素定義，并未界定具體的獨創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)和判定方法?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條“由不同作者就同一題材創(chuàng)作的作品，作品的表達系獨立完成并且有創(chuàng)作性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定作者各自享有獨立著作權(quán)”只是對于不同作者創(chuàng)作相同作品的說明，并不是對于作品獨創(chuàng)性認(rèn)定的解釋。

因此，在中國現(xiàn)有立法語境下，“獨創(chuàng)性”標(biāo)準(zhǔn)及定義并沒有明確的界定。

（二）我國司法語境下的“獨創(chuàng)性”認(rèn)定

中國立法對于作品“獨創(chuàng)性”定義及認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的缺漏，造成了司法界對于不同案件“獨創(chuàng)性”標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定不統(tǒng)一?？傮w來說，中國司法界對在實務(wù)應(yīng)用中，結(jié)合了各個法系的不同標(biāo)準(zhǔn)，對于“獨創(chuàng)性”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)較松。

我國首次使用“獨創(chuàng)性”對案例進行審判是在1994年的廣西廣播電視報社訴廣西煤炭工人報社侵犯其刊登的“電視節(jié)目預(yù)告表”案。自此，“獨創(chuàng)性”被越來越多的運用到了中國司法領(lǐng)域中。1993年中國社會科學(xué)院語言研究所、商務(wù)印書館訴王同億、海南出版社案;1995年“出版發(fā)行名錄”案，典型的電話簿匯編案件;2002年族譜”著作權(quán)侵權(quán)糾紛案，也是對于匯編作品度創(chuàng)新的法院認(rèn)定等等案件。

近幾年以體育賽事是否能夠構(gòu)成著作權(quán)法保護對象為熱點，2015年新浪訴鳳凰網(wǎng)案件被稱為“體育賽事直播第一案”。一審法院認(rèn)定體育賽事節(jié)目為著作權(quán)保護對象，二審法院則以“公用信號所承載的連續(xù)畫面通常情況下不符合電影作品所要求的獨創(chuàng)性高度。故其未構(gòu)成電影作品，不構(gòu)成對新浪公司著作權(quán)的侵犯”為由，撤銷一審法院判決，新浪公司敗訴。兩次截然不同的判決結(jié)果使得對于體育賽事直播節(jié)目是否能夠成著作權(quán)保護客體的爭論不斷。

由于現(xiàn)實案件的復(fù)雜性，加上立法并沒有對“獨創(chuàng)性”進行任何解釋，所以在司法實踐中，法官自由裁量權(quán)變大，不同案件裁決結(jié)果所依據(jù)的“獨創(chuàng)性”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并不統(tǒng)一。

二、國外“獨創(chuàng)性”界定之比較

“獨創(chuàng)性”概念最早被西方國家踐行并補充完善，體現(xiàn)在豐富的判例和條文規(guī)定中。由于中國著作權(quán)法起步較晚，有關(guān)獨創(chuàng)性的規(guī)定也是在借鑒世界現(xiàn)存法律制度上延伸，所以以比較法的視角審視當(dāng)代不同法系中代表國家的典型規(guī)定，對于認(rèn)定中國立法語境下的“獨創(chuàng)性”標(biāo)準(zhǔn)具有重要意義。

英美法系注重保護出版商的利益，強調(diào)權(quán)利的財產(chǎn)性，被認(rèn)定為版權(quán)體系;而大陸法系由于受到人文因素影響較多，更看重權(quán)利與作者之間的聯(lián)系，偏向保護作者權(quán)利，被認(rèn)定為作者權(quán)體系。筆者將就這兩大體系中的典型代表國家進行論述。

（一）版權(quán)體系

1.英國

在1849年之前，英國判斷是否享有作品版權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)是“額頭出汗原則”。

1900年的Watter V. Lane引發(fā)了法官們對于獨創(chuàng)性最初的討論，在1916年University of London Press Ltd vs. University Tutorial Press Ltd. 的判決書中彼特森（Peterson）法官對獨創(chuàng)性所作的詳細(xì)解釋顛覆了傳統(tǒng)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，其強調(diào)版權(quán)法保護的是思想的表達，獨創(chuàng)性不是要求作品中一定要表達出創(chuàng)作者獨特的思想，創(chuàng)作者只須保證作品是其獨立完成的，不是抄襲、復(fù)制的即可。

隨著著作權(quán)理論的不斷完善和發(fā)展，兩種學(xué)說逐漸補充融合，目前包含兩個要素：獨立完成和足夠的創(chuàng)作投入。

2.美國——“少量創(chuàng)作性”標(biāo)準(zhǔn)

美國與英國的創(chuàng)作型判斷標(biāo)準(zhǔn)最初都是以“額頭出汗”為原則，美國隨后發(fā)展出了本國判例中獨特的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

美國對于獨創(chuàng)性的涵義大致有兩種觀點，其一是在Bleistein（1903）案中確立的觀點，強調(diào)的是作者對作品形式的獨立表達。另一觀點是著名的Feist（1991）案所確立的原則，該案判決指出“作為版權(quán)中使用的術(shù)語，獨創(chuàng)性不僅意味著這件作品是由作者獨立創(chuàng)作的以區(qū)別于從其它作品復(fù)制而來，而且意味著它至少具有某種最低程度的創(chuàng)造性”。

（二）作者權(quán)體系

而以法德為代表的大陸法系國家在認(rèn)定作品獨創(chuàng)性時，淡化了作品的“財產(chǎn)價值”，更加強調(diào)作品的“人格價值”，即作品是作者精神的反映以及人格的延伸。

1.德國

德國關(guān)于作品獨創(chuàng)性認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)可以說是達到了嚴(yán)苛的標(biāo)準(zhǔn)。其標(biāo)準(zhǔn)不僅高于英美法系國家，更高于同法系的其他國家。

聯(lián)邦德國最高法院在 Zahlenlotto 案判決中指出：作品具備創(chuàng)作高度應(yīng)當(dāng)是超越那些純手工制作的、普通的東西?；诖艘话愕闹橇顒映晒蜻_不到創(chuàng)作高度而被排除在著作權(quán)法保護范圍之外。

由此可以看出，德國不僅僅要求作者獨立對作品進行創(chuàng)作，也要求作品中獨創(chuàng)性達到一定的標(biāo)準(zhǔn)才可以受到著作權(quán)法的保護。

2.法國

法國通過作品將作者與智力相連接，其核心要求是體現(xiàn)作者的個性。

1992年頒布的《法國知識產(chǎn)權(quán)法典》立法部分第二章“受保護的作品”L112-4.條規(guī)定“智力作品的標(biāo)題表現(xiàn)出獨創(chuàng)性時，與作品同樣受到保護。”雖然法國知識產(chǎn)權(quán)法典并未對獨創(chuàng)性作進一步的規(guī)定，但法國最高法院認(rèn)為“現(xiàn)在作者所創(chuàng)作作品上的、能夠反映作者個性的標(biāo)記”即為獨創(chuàng)性解釋。

法國的判斷標(biāo)準(zhǔn)相對來說較為簡單，即作品是否能夠體現(xiàn)作者個人的特質(zhì)。

三、“獨創(chuàng)性”在體育賽事節(jié)目中的構(gòu)成

（一）體育賽事節(jié)目定義及制作流程

體育賽事節(jié)目是對體育比賽本身或?qū)Ρ荣愊嚓P(guān)的人或者事情所做出的報道，賽事報道在商業(yè)型媒體的報道總領(lǐng)匯總占壓倒性多數(shù)。直播體育比賽電視節(jié)目中的一種制作形式，簡單的講，就是用攝像機拍攝比賽畫面，導(dǎo)演在現(xiàn)場切換，加上資料信息的配合（字幕、計時、計分等），最后憑借傳播系統(tǒng)直接展示給觀眾。

在一場體育賽事節(jié)目的直播過程中，通過對于公有信號的制作，包括攝像單元，音像采集，形成符合全球可用統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的公用信號，各接受單位再通過主持人、圖文、廣告片、宣傳片等進行包裝形成單邊信號向觀眾進行展示。主要過程包括：導(dǎo)播制作、攝像、演播室直播、主持人串場、VCR制作、數(shù)據(jù)分析系統(tǒng)調(diào)動、圖文包裝等。

（二）體育賽事節(jié)目制作主觀方面的“獨創(chuàng)性”

制作的主觀方面是指制作者在制作體育賽事節(jié)目的過程中對于節(jié)目所表達具體內(nèi)容及呈現(xiàn)效果的內(nèi)心追求。探求體育賽事節(jié)目之獨創(chuàng)性，首先要從制作之內(nèi)在要素即制作的主觀方面論及。

制作的主觀方面主要體現(xiàn)在主體的主觀能動性中。根據(jù)體育賽事的構(gòu)成部分，可以分析出運動員、節(jié)目錄制者以及解說員、評論員為體育賽事的三類主體。但由于運動員本身并不具備“獨創(chuàng)性”要素，所以筆者將從節(jié)目錄制者以及解說員、評論員兩個主體論述體育賽事節(jié)目制作主觀方面的獨創(chuàng)性。

1.解說員、評論員

對于所進行的體育賽事有充分的知識儲備是體育賽事節(jié)目解說員、評論員選拔的基本要求之一。在此基礎(chǔ)之上，解說員、評論員需要對于比賽中的關(guān)鍵場景進行快速反應(yīng)，并且進行有激情的解說與評論以帶動觀眾觀看比賽的激情。

評論與解說是根據(jù)專業(yè)知識對于正在進行的體育賽事而現(xiàn)場做出的，不同的解說員與評論員對于體育賽事有著不同的知識水平和不同的見解。其對于比賽重點的掌握也不完全一致，也就是說解說員與評論員對于進行的體育賽事的了解程度和信息掌握不同，并且每一位解說員、評論員其自身的表達能力也有所區(qū)別。這些差異就構(gòu)成了解說員、評論員于體育賽事節(jié)目制作主觀“獨創(chuàng)性”的產(chǎn)生原因。

在產(chǎn)生不同解說及評論的客觀基礎(chǔ)之上，解說員、評論員對于體育賽事進行了嘉賓解說、技術(shù)回放分析以及以往賽事數(shù)據(jù)統(tǒng)計、數(shù)據(jù)分析。這些解說和評論融入了解說員、評論員對于賽事的個性見解與表達，是解說者、評論者對于節(jié)目效果追求的體現(xiàn)，這也使體育賽事節(jié)目也具有個性，具備了更高的獨創(chuàng)性。

在一定程度上，解說與評論類似于口述作品，均為即興創(chuàng)作而產(chǎn)生，不同的是評論與解說已然被固定于錄制的體育賽事節(jié)目載體之上。這也從側(cè)面印證了解說員、評論員于體育賽事節(jié)目制作主觀方面的“獨創(chuàng)性”。

2.錄制者

對于體育賽事節(jié)目的錄制是否具有獨創(chuàng)性這一問題一直存在爭議，有學(xué)者認(rèn)為由于體育賽事節(jié)目的錄制通常是實時實況進行錄制，不存在創(chuàng)作性，故否定其獨創(chuàng)性。對此，筆者持有不同觀點，體育賽事節(jié)目的錄制在客觀上因錄制者的攝制手法不同而具有獨創(chuàng)性，并且在主觀上錄制者對于節(jié)目也具有獨創(chuàng)性。有如下理由：

第一，錄制者追求的錄制節(jié)目的效果不同。錄制者錄制節(jié)目時會采用不同的攝制技巧如多視角、不斷切換畫面等以達到其所追求的節(jié)目觀賞效果。這也說明了對于節(jié)目進行錄制并不存在一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，錄制者主觀上的獨創(chuàng)性即對于節(jié)目效果的追求很大程度上決定了與其他體育賽事節(jié)目的效果的差異性。

第二，體育賽事節(jié)目的錄制者與攝影作品的攝制者類似，從側(cè)面印證了體育賽事節(jié)目的錄制者對于賽事節(jié)目具有主觀上的獨創(chuàng)性。首先，二者均是在對于實況進行拍攝，是將真實場景進行還原。體育賽事節(jié)目是對于賽事實況的還原，攝影是對于目標(biāo)對象的真實還原。兩者都是真實情況的“搬運工”。攝影同樣具有還原真實情況的特性，卻并不因此而不被認(rèn)定喪失了“獨創(chuàng)性”。其次，二者主觀上的獨創(chuàng)性均在攝制手法、設(shè)置技巧等客觀方面有所體現(xiàn)。體育賽事在錄制的時候大量的運用了和攝影相似的技巧與方式，以不同的角度和內(nèi)容切換反映錄制者獨一無二的表達方式，可以說，錄制是連續(xù)的攝影表現(xiàn)方式。既然攝影的手法和方式可以被認(rèn)同，那么同樣，體育直播節(jié)目中富有個人色彩從而表達情感的錄制鏡頭同樣可以被認(rèn)定具有“獨創(chuàng)性”。與此同時，二者的制作者均具有主觀上效果的追求，以達到最佳觀賞效果。

（三）體育賽事節(jié)目制作客觀方面的“獨創(chuàng)性”

體育賽事節(jié)目制作客觀方面的獨創(chuàng)性體現(xiàn)在最終節(jié)目的效果。最終節(jié)目的效果即播出的節(jié)目，其由三部分組成，分別為體育賽事、賽事的錄制、賽事的解說及評論。

賽事的錄制者以及賽事解說員和評論員主觀方面的獨創(chuàng)性會在體育賽事節(jié)目的最終效果中進行呈現(xiàn)，即為體育賽事節(jié)目制作客觀方面的獨創(chuàng)性之所在。以下筆者將對于體育賽事節(jié)目“獨創(chuàng)性”的產(chǎn)生需求進行分析。

體育賽事節(jié)目“獨創(chuàng)性”的產(chǎn)生的最明顯需求為市場需求，體育賽事直播節(jié)目的獨創(chuàng)性隨著市場競爭的加劇而愈發(fā)明顯。當(dāng)前隨著互聯(lián)網(wǎng)時代的發(fā)展、普及以及直播的市場的擴張，體育賽事傳統(tǒng)的商業(yè)價值即通過獨家轉(zhuǎn)播權(quán)進行創(chuàng)造經(jīng)濟利益已經(jīng)開始向非獨家轉(zhuǎn)播權(quán)過渡。

因此，眾多非獨家轉(zhuǎn)播權(quán)主體就形成了彼此間公平競爭的市場關(guān)系。在市場總份額不變的基礎(chǔ)之上，非獨家轉(zhuǎn)播權(quán)主體只能通過創(chuàng)新節(jié)目形式即直播節(jié)目的獨創(chuàng)性以吸引更多的聽眾，擴大市場份額。這也是現(xiàn)代體育賽事節(jié)目中選擇越來越多的融入多鏡頭、多角度切換，場景回放以及專業(yè)人員的評論、解說等方式的原因所在。多鏡頭、多角度的切換和場景間的無縫對接能夠使觀眾體驗到較佳的觀賞效果，場景回放以及專業(yè)人員對于賽事的解說、評論能夠使觀眾能夠?qū)τ谫愂掠懈钊氲牧私獠⑶艺莆找恍┡c賽事相關(guān)的體育知識，這些都是在對觀眾的需要進行滿足，也是對于市場需求的滿足，以此來達到擴大市場競爭力的效果。

綜上，通過對于體育賽事直播節(jié)目主觀和客觀兩方面的分析，我們可以得出體育賽事直播節(jié)目具有“獨創(chuàng)性”，并且隨著而體育市場的不斷擴大，這一“獨創(chuàng)性”必將被不斷放大，成為著作權(quán)明確規(guī)定的保護客體。

參考文獻

[1] 馬秋芬，鄭友德. 體育賽事節(jié)目著作權(quán)保護比較法證成[J].華中科技大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2018，32（06）：105-111.

[2] 第二條：著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果.

[3] 一審判決書：廣西合山市人民法院（1991）合法民判字第46號;二審判決書：廣西柳州地區(qū)中級人民法院（1994）柳地法民終字第127號.

[4] （2014）朝民（知）初字第40334號，（2015）京知民終字第1818號

[5] 根據(jù)這條法律原則，作者通過創(chuàng)作（如數(shù)據(jù)庫、通訊錄）時所付出的勞動就可獲得著作權(quán)、并不需要真正的創(chuàng)造或“原創(chuàng)性”.

[6] Report on Protection for Databases. U.S Copyright Offline August，1997，2.

[7] 陳維.論著作權(quán)法上的獨創(chuàng)性[D].西南政法大學(xué)，2008.

[8] 李偉文.“論著作權(quán)客體之獨創(chuàng)性”[J].法學(xué)評論，2001年第1期，第85頁.

[9] 李明德.論作品的定義[J].甘肅社會科學(xué)，2012（4）：149-152. 轉(zhuǎn)引自：白娟娟.作品獨創(chuàng)性認(rèn)定研究[D].蘭州理工大學(xué)，2019.

[10] 張喜才.作品獨創(chuàng)性制度適用研究[D].鄭州大學(xué)，2016.

[11] 沈仁干，著作權(quán)實用人全[M].廣西人民出版社，1996：665.

[12] 張喜才.作品獨創(chuàng)性制度適用研究[D].鄭州大學(xué)，2016.

[13] 張英.體育新聞報道[M].浙江大學(xué)出版社，2007年版，第15頁.

[14] 姚治蘭主編.電視體育節(jié)目實務(wù)[M].中國傳咪大學(xué)出版社，2011年版，170頁.

[15] 體育賽事節(jié)目從內(nèi)容上可以分為三個部分：一為體育賽事本身，二為對體育賽事進行的錄制，三為對于體育賽事的評論與解說.來源于：徐小奔.論體育賽事節(jié)目獨創(chuàng)性之所在[J].中國版權(quán)，2016，3，49.

[16] 對于體育賽事而言，其并不存在“獨創(chuàng)性”.原因之一就是因為運動員并不具備“獨創(chuàng)性”要素.在體育賽事中，運動員對于比賽過程.結(jié)果沒有預(yù)設(shè)，并且在體育賽事中存在著大量運動員不可控制的因素，比如自身.其隊友.對手的發(fā)揮狀態(tài)等.

作者簡介：孟?。?998.08- ），女，漢族，黑龍江齊齊哈爾人，本科，海南大學(xué)法學(xué)院，研究方向：法學(xué)。