關(guān)鍵詞 內(nèi)幕交易 知情人 內(nèi)幕信息 處罰

作者簡(jiǎn)介：徐馳，上海市高級(jí)人民法院，法官助理，研究方向：民商法。

中圖分類(lèi)號(hào)：D922.28 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.06.133

內(nèi)幕交易是全球資本市場(chǎng)普遍存在的違法行為，為各國(guó)立法所禁止。內(nèi)幕交易違反了證券市場(chǎng)“三公”原則，直接損害了其他投資者的利益，減弱了投資者對(duì)上市公司公正信息披露的信任，影響了上市公司正常發(fā)展，甚至造成股價(jià)異常波動(dòng)，混亂市場(chǎng)資本定價(jià)，造成交易價(jià)格與實(shí)際價(jià)值脫節(jié)，使得資源難以有效配置，嚴(yán)重?cái)_亂證券市場(chǎng)正常秩序 。長(zhǎng)期以來(lái)，監(jiān)管部門(mén)一直予以嚴(yán)厲打擊，但內(nèi)幕交易仍屢禁不絕，其中一個(gè)重要因素是法律規(guī)定相對(duì)滯后和懲戒力度不足。資本市場(chǎng)的內(nèi)外部環(huán)境，在資本市場(chǎng)基礎(chǔ)規(guī)范的《證券法》上次修訂后的十五年中發(fā)生了重大變化，舊《證券法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)舊法）相關(guān)規(guī)定已不適應(yīng)新情況的變化，新修訂的《證券法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)新法）已于2020年3月1日起施行，對(duì)內(nèi)幕信息、內(nèi)幕信息知情人和內(nèi)幕交易罰則等內(nèi)容作了許多重要變動(dòng)。

一、內(nèi)幕交易法律條文變化綜述

內(nèi)幕交易的法律條文，新法為六條，較舊法增加一條，即新增第81條關(guān)于債券的內(nèi)幕信息條文，其他五條相互對(duì)應(yīng)，其中第1條是一般禁止，對(duì)內(nèi)幕交易進(jìn)行了定義（未變化）;第2條定義知情人范圍;第3條定義內(nèi)幕信息內(nèi)涵;第4條規(guī)定禁止的具體行為、例外情形和民事責(zé)任;第5條是行政違法法律責(zé)任。 本次修訂的主要變化：

一是擴(kuò)大了內(nèi)幕信息知情人的外延。

二是在豐富內(nèi)幕信息內(nèi)涵的同時(shí)，取消證監(jiān)會(huì)對(duì)內(nèi)幕信息的認(rèn)定權(quán)。

三是加大對(duì)內(nèi)幕交易違法行為的處罰力度。

二、具體變化

（一）知情人變化主要是擴(kuò)大了外延或者人員種類(lèi)范圍

1.原來(lái)兜底條款中規(guī)定的法律位階上升

新《證券法》增列了第五項(xiàng)“上市公司收購(gòu)人或者重大資產(chǎn)交易方及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理的人員”內(nèi)容，主要是將《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第41條內(nèi)容“重大資產(chǎn)重組的交易對(duì)方及其關(guān)聯(lián)方，交易對(duì)方及其關(guān)聯(lián)方的董事、 監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者主要負(fù)責(zé)人”進(jìn)行了修改，收購(gòu)或重組行為中的對(duì)手方及其董監(jiān)高納入規(guī)制主體。

2.新增了三類(lèi)人員范圍

一是第一項(xiàng)中增加了發(fā)行人，這應(yīng)是舊法的立法漏洞，原該法條第三項(xiàng)規(guī)定了發(fā)行人控股的公司是內(nèi)幕信息知情人，發(fā)行人更應(yīng)當(dāng)是知情人，但法條表述不嚴(yán)謹(jǐn)，是舊法條文的瑕疵。雖然目前還未發(fā)現(xiàn)發(fā)行人從事內(nèi)幕交易的案例，但發(fā)行人理論上存在利用自身內(nèi)幕信息進(jìn)行內(nèi)幕交易的可能。

二是第三項(xiàng)增加了發(fā)行人實(shí)際控制的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，這符合會(huì)計(jì)準(zhǔn)則控制概念和實(shí)踐中股權(quán)控制的多種復(fù)雜形態(tài)。

三是將原來(lái)僅限證券發(fā)行、交易的公職便利工作人員擴(kuò)大到對(duì)上市公司及其收購(gòu)、重大資產(chǎn)交易進(jìn)行管理的工作人員，囊括了與發(fā)行人存在監(jiān)管、主管的所有人員。

表1

此外，完善了相關(guān)文字表述，主要是第六項(xiàng)、七項(xiàng)，強(qiáng)調(diào)了因職責(zé)、工作獲取內(nèi)幕 信息的證券發(fā)行、交易各環(huán)節(jié)、各場(chǎng)合的知情人。

（二）內(nèi)幕信息變化

1.重大變化

一是新法對(duì)內(nèi)幕信息的定義更加簡(jiǎn)約，將原來(lái)散在舊法第67條和75條的內(nèi)容進(jìn)行了整合。

二是刪除了舊法第75條第2款第八項(xiàng)“國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對(duì)證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息”的規(guī)定，減少了證監(jiān)會(huì)對(duì)內(nèi)幕信息的裁量權(quán)，對(duì)法條未能全部列舉的內(nèi)幕信息，執(zhí)法實(shí)踐認(rèn)定中會(huì)帶來(lái)新的困難 。

三是增加了債券的內(nèi)幕信息內(nèi)容， 相比股票交易的內(nèi)幕信息，債券內(nèi)幕信息主要增加“債券信用評(píng)級(jí)發(fā)生變化”這一類(lèi)型內(nèi)幕信息，

2.其他變化

一是刪除舊法第75條第2款（六）項(xiàng)董監(jiān)高重大損害賠償責(zé)任，將董監(jiān)高個(gè)人民事行為與公司行為區(qū)分開(kāi)，但仍保留董監(jiān)高刑事行為被采取強(qiáng)制措施給公司造成的影響（第80條2款11項(xiàng)）。

二是完善了各種類(lèi)型內(nèi)幕信息的具體情況，例如新法增加了關(guān)聯(lián)交易、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理無(wú)法履行職責(zé)、公司控股 、實(shí)際控制人被依法采取強(qiáng)制措施等情形。

三是對(duì)相似、相近類(lèi)型的內(nèi)幕信息進(jìn)行整合，新法將關(guān)于公司分配股利、股權(quán)結(jié)構(gòu)的重要變化以及公司生存形態(tài)重大變化整合為一項(xiàng)內(nèi)幕信息。

（三）內(nèi)幕交易法律責(zé)任變化

表2

新法第191條第1款是內(nèi)幕交易罰則（第2款是老鼠倉(cāng)罰則），與舊法202條對(duì)應(yīng)。新法顯著提高了證券違法違規(guī)成本，一定程度上緩和了證券違法與證券處罰對(duì)稱(chēng)性失調(diào)問(wèn)題 ，具體到內(nèi)幕交易上的變化是，違法所得在50萬(wàn)元以上的，處罰倍數(shù)上限從5倍提高到10倍;其他違法所得使用定額罰，定額罰上限從60萬(wàn)增至500萬(wàn)，下限從3萬(wàn)增至50萬(wàn);責(zé)任人員的上下限也分別由3和30萬(wàn)分別增加至20和200萬(wàn)。

三、準(zhǔn)確理解和適用相關(guān)法律條文應(yīng)注意事項(xiàng)

（一）內(nèi)幕信息知情人類(lèi)型增多不會(huì)降低內(nèi)幕交易個(gè)案中對(duì)內(nèi)幕信息知情人認(rèn)定依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)

即在具體內(nèi)幕交易案件中，雖然內(nèi)幕信息知情人外延的法律條文進(jìn)行了擴(kuò)展，但這些人員僅是形式上可能知悉而非必然知悉內(nèi)幕信息的人員，不應(yīng)籠統(tǒng)地從職業(yè)或業(yè)務(wù)的形式上將“可能接觸內(nèi)幕信息的人”簡(jiǎn)單地認(rèn)定為內(nèi)幕信息知情人員，而仍要以交易行為時(shí)行為人是否具有與特定的內(nèi)幕信息相關(guān)的管理監(jiān)督地位、職務(wù)或者業(yè)務(wù)來(lái)最終認(rèn)定 。

（二）需要對(duì)個(gè)別條款中發(fā)行人、上市公司概念進(jìn)行擴(kuò)大解釋

新法第80條內(nèi)幕信息的主體較舊法發(fā)生了重大變化，主要是增加了股票在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所交易的公司。目前來(lái)看，即增加了在全國(guó)股轉(zhuǎn)公司公開(kāi)轉(zhuǎn)讓的非上市公眾公司，即掛牌公司。但許多掛牌公司沒(méi)有發(fā)行新股，只是在公開(kāi)轉(zhuǎn)讓股票，嚴(yán)格意義上講，不能認(rèn)定為發(fā)行人。但從立法解釋看，第51條內(nèi)幕信息知情人中的發(fā)行人當(dāng)然包括掛牌公司，否則大部分掛牌公司的內(nèi)幕交易就無(wú)法認(rèn)定，因此第51條的發(fā)行人應(yīng)進(jìn)行擴(kuò)大解釋為上市公司、掛牌公司等。同理，第51條第五項(xiàng)規(guī)定的“上市公司收購(gòu)人”中的上市公司解釋也應(yīng)包括掛牌公司。

（三）泄露內(nèi)幕信息、建議他人買(mǎi)賣(mài)仍需承擔(dān)法律責(zé)任

新法罰則修訂后，刪除了原對(duì)應(yīng)罰則法條中泄露內(nèi)幕信息、建議他人買(mǎi)賣(mài)的內(nèi)容，簡(jiǎn)單表述為“違法本法第53條的規(guī)定從事內(nèi)幕交易的”進(jìn)行相應(yīng)處罰。從新法文義解釋看，處罰必須針對(duì)從事了內(nèi)幕交易的人，如果當(dāng)事人僅僅泄露內(nèi)幕信息、建議他人買(mǎi)賣(mài)，本身不從事相關(guān)證券交易活動(dòng)，不構(gòu)成內(nèi)幕交易，不應(yīng)當(dāng)被處罰。但這與目前執(zhí)法實(shí)際情況和立法本意相違背，故泄露內(nèi)幕信息、建議他人買(mǎi)賣(mài)導(dǎo)致他人從事了內(nèi)幕交易仍需依據(jù)新法追究當(dāng)事人責(zé)任。

四、結(jié)語(yǔ)

全面正確把握內(nèi)幕交易法律條文修訂的內(nèi)涵，需要將其放在新法整體框架和時(shí)代背下進(jìn)行思考，新法系統(tǒng)總結(jié)我國(guó)資本市場(chǎng)改革發(fā)展、監(jiān)管執(zhí)法、風(fēng)險(xiǎn)防控的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，為打造一個(gè)規(guī)范、透明、開(kāi)發(fā)、有活力、有韌勁的資本市場(chǎng)提供了有力的法制保障，對(duì)于深化金融供給側(cè)結(jié)構(gòu)改革，健全具有高度適應(yīng)性、競(jìng)爭(zhēng)力、普惠性的現(xiàn)代金融體系，維護(hù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)金融安全具有重要意義。

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