南方周末記者 譚暢 南方周末實(shí)習(xí)生 彭思聰

掃描二維碼，閱讀《婚姻法新規(guī)則的幕后斗爭(zhēng)》。

民法典6個(gè)分編當(dāng)中，婚姻家庭編的改動(dòng)并非最多，但“每改一個(gè)字都是成千上萬(wàn)的意見，稍微動(dòng)一動(dòng)都感覺重如千鈞”。

在離婚自由問題上，婚姻法學(xué)家們與部分公眾的看法針鋒相對(duì)，“我們最終只做了非常非常謹(jǐn)慎的一點(diǎn)限制，只增加了一個(gè)冷靜期?！?/p>

不要以為婚姻只是你的私事。

你多少歲有資格結(jié)婚？　結(jié)婚對(duì)象可以是同性嗎？　婚后家務(wù)干得多的人，離婚時(shí)能不能要求補(bǔ)償？　離婚最快需要多少天？　……關(guān)于婚姻的許多問題，答案都寫在法條里。

新中國(guó)通過(guò)的第一部法律，不是憲法，而是于1950年5月1日頒行的《中華人民共和國(guó)婚姻法》。其后，婚姻法以單行法的形式走過(guò)七十載悠悠歲月，歷經(jīng)1980年、2001年兩次大修，直至步入民法典時(shí)代。

2020年5月28日，《中華人民共和國(guó)民法典》獲十三屆全國(guó)人大三次會(huì)議表決通過(guò)，自2021年1月1日起施行。屆時(shí)，現(xiàn)行的多部民事法律將同時(shí)廢止，包括現(xiàn)行婚姻法。這也意味著，新中國(guó)的第一部法律在頒布實(shí)施70周年后，正式告別單行法身份，匯入民法典，組成民法典的第五編——婚姻家庭編。

在近六年的民法典編纂過(guò)程中，婚姻家庭編的法條“博弈”最牽動(dòng)人心。一位接近全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)（下稱“全國(guó)人大常委會(huì)法工委”）的人士告訴南方周末記者，在民法典6個(gè)分編當(dāng)中，婚姻家庭編的改動(dòng)并非最多，但從社會(huì)各界涌來(lái)的意見量最大：“每改一個(gè)字都是成千上萬(wàn)的意見，稍微動(dòng)一動(dòng)都感覺重如千鈞?！?/p>

事實(shí)上，涉及婚姻法的任何改動(dòng)，從來(lái)都是社會(huì)高度關(guān)注。例如2011年婚姻法司法解釋（三）出臺(tái)就引發(fā)過(guò)多方激烈討論。（詳見《婚姻法新規(guī)則的幕后斗爭(zhēng)》，南方周末App，2011年8月25日）

從婚姻法到民法典婚姻家庭編，除了增設(shè)離婚冷靜期、界定夫妻共同債務(wù)等已經(jīng)“出圈”的話題，還有許多尚未引起公眾熱議的變化，實(shí)則意義深遠(yuǎn)。也有一些原本有望寫入的“前衛(wèi)”法條，最后悄然消失，原因往往是“社會(huì)尚未形成共識(shí)”。

民法典是社會(huì)生活的“百科全書”。這場(chǎng)圍繞民法典婚姻家庭編的立法博弈，也見證著中國(guó)社會(huì)婚姻家庭觀念的變革。

“閃結(jié)閃離，有什么問題嗎？”

法學(xué)家們喜歡用“零存整取”“先零售后批發(fā)”來(lái)形容民法典的立法過(guò)程，也就是先制定物權(quán)法、合同法、侵權(quán)責(zé)任法等民事單行法，然后在此基礎(chǔ)上再編纂民法典。

是編纂，不是重新起草。這意味著脫胎于現(xiàn)行婚姻法的民法典婚姻家庭編，在許多存在爭(zhēng)議的議題上，步子不能邁得太大。

“婚姻家庭編的編纂過(guò)程，就是一個(gè)我們不斷（有）遺憾的過(guò)程，一個(gè)看到各方利益相互博弈的過(guò)程?！敝袊?guó)法學(xué)會(huì)婚姻法學(xué)研究會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“婚姻法學(xué)會(huì)”）曾向立法機(jī)關(guān)提交過(guò)婚姻家庭編的專家建議稿，課題組一位負(fù)責(zé)人告訴南方周末記者，這份專家建議稿“放到國(guó)際上都非常先進(jìn)”，無(wú)奈許多內(nèi)容未被完全采納：“民法典的層次非常高，是一個(gè)民事基本法，所以就不太容易吸收新東西。社會(huì)尚未達(dá)成共識(shí)的內(nèi)容，立法機(jī)關(guān)都非常謹(jǐn)慎，不會(huì)輕易寫進(jìn)基本法?！?/p>

“離婚冷靜期”正是在這種情況下誕生的。當(dāng)婚姻法學(xué)界、民政機(jī)關(guān)、社會(huì)公眾對(duì)于“離婚自由”存在分歧時(shí)，30天的離婚冷靜期以折衷的姿態(tài)出現(xiàn)，成為民法典第1077條。

主流婚姻法學(xué)家普遍認(rèn)為，中國(guó)人離婚太容易了。

“我們現(xiàn)行的離婚制度包括協(xié)議離婚和訴訟離婚，但制度設(shè)計(jì)是不平衡的，體現(xiàn)在協(xié)議離婚沒有任何的程序性限制?！被橐龇▽W(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)社科院法學(xué)所性別與法律研究中心秘書長(zhǎng)薛寧蘭說(shuō)，增加一個(gè)月的離婚冷靜期，期滿如果當(dāng)事人不再請(qǐng)求離婚，則視為放棄離婚，這客觀上會(huì)減少?zèng)_動(dòng)型離婚：“實(shí)際上是讓公民對(duì)自己的婚姻問題要慎重決策。一個(gè)月過(guò)去還是可以離，并沒有限制離婚自由?！?/p>

在薛寧蘭最初的設(shè)想中，這一個(gè)月不僅是離婚夫妻雙方的冷靜期，也是民政機(jī)關(guān)的審查期：民政機(jī)關(guān)應(yīng)該審查判斷雙方是否感情確已破裂，同時(shí)也要防止離婚協(xié)議在財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題上造成顯失公平的局面?！安贿^(guò)民政機(jī)關(guān)認(rèn)為，它們只是行政機(jī)關(guān)，沒有能力和人手去做實(shí)質(zhì)性審查?！?/p>

婚姻法學(xué)會(huì)的專家建議稿還曾提出增加訴訟離婚的苛刻條款，即如果判決離婚對(duì)未成年子女有明顯不利，或者對(duì)不同意離婚一方造成嚴(yán)重傷害的，即使婚姻關(guān)系確已破裂，人民法院也可以判決不準(zhǔn)離婚。婚姻法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、北京大學(xué)法學(xué)院教授馬憶南說(shuō)，在審判中，法官事實(shí)上也會(huì)這樣做，增設(shè)這一條款可以使法官對(duì)個(gè)案的處理于法有據(jù)，德國(guó)民法典、法國(guó)民法典和英國(guó)家庭法中也有類似規(guī)定。

這一條款未被立法者采納。

“它背后設(shè)想的情景是，有一個(gè)發(fā)達(dá)了的男人在拋妻棄子，法律要對(duì)他的妻、子進(jìn)行保護(hù)。但這在現(xiàn)代社會(huì)還是不是一個(gè)最重要的核心問題？　我們現(xiàn)在的訴訟離婚有70%是女方提出來(lái)的，所以如果我們限制離婚訴權(quán)，到底限制的是誰(shuí)的權(quán)利？”上述接近全國(guó)人大常委會(huì)法工委人士說(shuō)，在離婚自由問題上，婚姻法學(xué)家們與部分公眾的看法針鋒相對(duì)，“我們最終只做了非常非常謹(jǐn)慎的一點(diǎn)限制，只增加了一個(gè)冷靜期?！?/p>

雖然更多提高離婚門檻的具體手段未能入法，但民法典婚姻家庭編仍然延續(xù)著婚姻法的一項(xiàng)基本理念——鼓勵(lì)持久性婚姻，反對(duì)草率結(jié)婚和離婚。

鼓勵(lì)持久性婚姻曾經(jīng)屬于社會(huì)共識(shí)，如今卻也面臨著“反傳統(tǒng)”婚姻家庭觀念帶來(lái)的挑戰(zhàn)。在2019年12月南方周末記者參與的一場(chǎng)研討會(huì)上，就有女性主義法學(xué)研究者笑稱，民法雖被稱為“母法”，但她眼中的民法典草案卻充滿濃濃“父愛”。

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