賀薇鑫

摘 要：

本文將以新冠肺炎為例，從國際經(jīng)濟法的角度入手，分析其對中國國際貨物貿(mào)易合同關(guān)于違約責(zé)任方面的影響，重點論述新冠肺炎是否可以作為不可抗力，出口方是否可以以此為由向進口方主張免除違約責(zé)任以及如何援引的問題。經(jīng)過分析和論述，新冠肺炎可以作為不可抗力，至于是否可以被援引以及如何援引，必須充分依照雙方合同中對不可抗力約定之條款。

關(guān)鍵詞：

新冠肺炎;不可抗力;違約責(zé)任;援引

中圖分類號：F74

文獻標(biāo)識碼：A ? ? ?doi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2020.13.021

1 研究的背景及意義

2019年末至2020年初，新型冠狀病毒肺炎，以下簡稱“新冠肺炎”（Novel coronavirus pneumonia，簡稱“NCP”）的出現(xiàn)以及迅速蔓延，波及范圍較廣，確診人數(shù)較多。世界衛(wèi)生組織（World Health Organization，以下簡稱“WHO”），經(jīng)過兩次會議商討決定，將其宣布為國際公共衛(wèi)生緊急事件（Public Health Emergency of International Concern，以下簡稱“PHEIC”），在全球范圍內(nèi)引起較大反應(yīng)，受到波及的國家和地區(qū)均作出了積極措施，例如：禁止入境、暫時拒絕簽證、撤離在湖北省武漢市的本國的僑民和領(lǐng)事官員等。與此同時，國內(nèi)外各行各業(yè)均受到不同層面和不同程度的影響，特別是從事國際貨物貿(mào)易的企業(yè)受影響較為嚴重。

1.1 新冠肺炎的現(xiàn)狀

2019年12月以來，新冠肺炎的確診病例開始出現(xiàn)，2020年初隨即迅速傳播。經(jīng)由官方研究表示，此病毒確定會以“人傳人”的方式蔓延。隨著事態(tài)的發(fā)展，海外的其他國家也受到一定影響，日本、新加坡、韓國等二十五個國家接連出現(xiàn)確診病例。特此，我國各地啟動一級防控響應(yīng);海外國家，采取符合國際法的措施，例如：禁止入境、拒絕簽證等措施，國際社會共同防控情況的繼續(xù)惡化。

該疫情已經(jīng)對其他國家構(gòu)成健康風(fēng)險，突發(fā)性較強且不同尋常，需要各國共同合作、攜手應(yīng)對，除了我國采取國內(nèi)防控措施之外，其他國家已經(jīng)立即采取行為，WHO經(jīng)過兩次上會討論，依據(jù)《國際衛(wèi)生條例（2005）》，將新冠肺炎列為PHEIC。

1.2 新冠肺炎疫情為何會對我國國際貨物貿(mào)易產(chǎn)生影響

對于外國進口方而言，新冠肺炎病毒的蔓延的速度和廣度令人恐懼。外國進口方出于對國民和自身的保護，從心理層面上，減少了與我國出口方貿(mào)易合作的欲望;從實踐層面上，減少了與我國出口方的國際貨物貿(mào)易的切實合作，轉(zhuǎn)而選擇與他國出口方進行合作，進而，我國的國際貨物貿(mào)易在一定程度上相應(yīng)受阻、難免受到?jīng)_擊。

對于我國出口方而言，新冠肺炎的出現(xiàn)，迫于形勢和積極響應(yīng)國家政策號召，各行各業(yè)幾乎處于停滯階段，即期復(fù)工時卻鮮少復(fù)工，貨物的生產(chǎn)數(shù)量和質(zhì)量難以達到進口方的要求，同時，貨物的生產(chǎn)、包裝以及運輸，在需要人工時，還要進行相應(yīng)的排查和防疫，無形中拖延了交貨的時間，難以按時交貨，或者難以滿足外國進口方的合同要求，甚至出現(xiàn)履行不能的情形。

2 對我國產(chǎn)生的影響

2.1 對我國可能產(chǎn)生的影響

此次新冠肺炎，和以往的、已經(jīng)有所研究的病毒，具有較大的不同。為了防止進一步增速、加大范圍的擴散，中國政府緊急部署，以其強有力的領(lǐng)導(dǎo)，國內(nèi)上下依據(jù)本地疫情的具體嚴重程度和有關(guān)細節(jié)和情況，積極做出相應(yīng)的隔離措施和阻斷措施，從自我居家隔離到接受確診患者的定點醫(yī)院，全線“站疫”為做好準(zhǔn)備。各地之間相互配合，形成“防疫戰(zhàn)線網(wǎng)”，已經(jīng)達到了可期待的疫情防控效果。

但是，不論是國內(nèi)的積極防控措施，亦或是國際社會對此做出的合理合法的舉措，都不可避免地對于人員不同地區(qū)間、相同地區(qū)間的流動，各方面物資的生產(chǎn)與供給帶來了不同程度的影響。由此，必然也會對從事進出口貿(mào)易的企業(yè)產(chǎn)生一定的影響，例如：春節(jié)假期結(jié)束，為配合“防疫”“戰(zhàn)疫”，無法按時復(fù)工;貨物的生產(chǎn)與原材料的供給可能難以保證。再加之，進口國采取限制進口的措施。然而，這些緊扣貨物貿(mào)易的環(huán)節(jié)紛紛出現(xiàn)各式各樣的、難以預(yù)料的問題，適時地履行國際貨物貿(mào)易合同之能力，便會受到相應(yīng)的影響。

2.2 目前的實質(zhì)性影響

目前已有國家對我國貨物、產(chǎn)品實施限制進口，例如：吉爾吉斯斯坦宣布禁止從中國進口肉類、肉制品和農(nóng)產(chǎn)品;塔吉克斯坦宣布禁止從中國進口所有種類的食品等。

此外，法國石油巨頭道達爾拒絕接受中國一家液化天然氣買家的不可抗力通知引起熱議，再結(jié)合不少商會已經(jīng)為一些企業(yè)做出的不可抗力證明，我們不禁需要思考，當(dāng)我國出口方遇到類似情況時是否可以以不可抗力為由，向進口方主張履行不能而免除違約責(zé)任？如果可以，那么此理由可否在國際貨物貿(mào)易合同中被援引？如何援引？答案無非是正反兩種，一則不可以此為由主張免除違約責(zé)任，二則可以援引此為事由免除違約責(zé)任，下文將進行詳細論述。

3 我國可采取的應(yīng)對之法

從企業(yè)的角度分析該問題，如若進口方因擔(dān)憂新冠肺炎的進一步在其國內(nèi)蔓延，因而限制我國貨物進口，再加之我國國內(nèi)防疫措施的阻力，導(dǎo)致我國企業(yè)遲延交付或者履行不能，此時該如何應(yīng)對。

依據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods，以下簡稱“CISG”）Article 79 （1），“A party is not liable for a failure to perform any of his obligations if he proves that the failure was due to an impediment beyond his control and that he could not reasonably be expected to have taken the impediment into account at the time of the conclusion of the control or to have avoided or overcome it or its consequences.”即，第七十九條第一款規(guī)定，“如果履約方可證明，未履約是由于不可控的阻礙，并且在訂立合同時事先無法預(yù)期、避免或克服此阻礙和該阻礙帶來的后果，則履約方對該未履約不負責(zé)任?！贝艘?guī)定類似于不可抗力的條款，眾所周知，不可抗力事件通常包括：地震、海嘯、洪水等自然災(zāi)害和戰(zhàn)爭、罷工、禁止運輸、禁止貿(mào)易、瘟疫等社會事件。

此次疫情可否構(gòu)成不可抗力？是否可以援引其適用于國際貨物貿(mào)易合同中來免責(zé)？如果可以援引，那么又該如何援引？

上述內(nèi)容中提到，不可抗力包括自然事件和社會事件兩種類型，如若符合不可抗力的構(gòu)成要件，即可構(gòu)成不可抗力。因為新冠肺炎引發(fā)的此次疫情，事先不可能預(yù)知其發(fā)生以及后續(xù)的后果且難以規(guī)避。從類型上看應(yīng)當(dāng)歸屬于社會事件。同時，雖與人類行為有關(guān)，但卻不是由于人為造成的事件。由此，可以分析出，此次疫情符合不可抗力。但，符合不可抗力與可否直接援引之間不具備必然聯(lián)系，這意味著，符合不可抗力或者構(gòu)成不可抗力并不一定就可以在國際貨物貿(mào)易合同當(dāng)中適用。那么符合不可抗力之后，能否援引其達到免責(zé)的法律效果，需要進一步分析。

從國際貨物貿(mào)易的實踐來看，不可抗力可否援引，關(guān)鍵點在于合同的自治性，即國際貨物貿(mào)易合同中是否對此做出明確約定。如果并未切實約定有關(guān)不可抗力的條款，那么即便某一事由再怎么完全符合不可抗力的構(gòu)成要件，也無濟于事，當(dāng)約定的事由發(fā)生之時則無法對其予以援引;然而，如果合同中明確約定有關(guān)不可抗力的相關(guān)事宜，但并未約定類似情形，那么也無法對其予以援引。反之，如果合同中確實含有不可抗力的約定，并且也對相應(yīng)的適用情形或者類似情形做出了合理合法的約定，那么則具備可援引性。換言之，不可抗力可以被援引的要件有兩點：一是必須在國際貨物貿(mào)易合同中做出有關(guān)不可抗力的約定;二是在此基礎(chǔ)上還必須約定出相應(yīng)的適用情形或者類似情形涵蓋在該條約定之中。

如若可以援引不可抗力作為事由向進口方主張免除違約責(zé)任，那么，如何援引則是更貼合國際貨物貿(mào)易實踐的問題。從我國的實際情況出發(fā)，2020年2月2日起，中國國際貿(mào)易促進委員會（以下簡稱“中國貿(mào)促會”），官方發(fā)出聲明，自新冠肺炎疫情發(fā)生以來，中國貿(mào)促會針對企業(yè)的實際情況，及時出具與新冠肺炎疫情相關(guān)的不可抗力事實性證明，此舉可以幫助企業(yè)減少損失。截至2020年1月21日，經(jīng)全國貿(mào)促系統(tǒng)共計97家商事證明機構(gòu)，累計出具相關(guān)不可抗力事實性證明共計3325件，涉及合同金額約2700億元人民幣。不可抗力事實性證明屬于商事證明領(lǐng)域中的事實性證明行為，出具后當(dāng)事人可以部分或全部免除不履行、不完全履行或者遲延履行合同的責(zé)任。中國貿(mào)促會出具的不可抗力事實性證明，已經(jīng)得到全球兩百多個國家和地區(qū)政府、海關(guān)、商會和企業(yè)的認可，在域外具有較強的權(quán)威性和公信力。但是，盡管中國貿(mào)促會可以為我國出口方企業(yè)提供不可抗力的事實性證明文件，一定程度上減輕企業(yè)的損失，起到一定的保護的作用，卻也無法實際上全部免除違約責(zé)任的承擔(dān)，并不能完全作為我國企業(yè)的“免責(zé)金牌”，仍然要立足于進出口雙方的合同，同時注意證據(jù)經(jīng)合法渠道的合理留存，以備不時之需。

綜上所述，我國企業(yè)可采取的應(yīng)對之法，如下所述：其一，履約方應(yīng)當(dāng)在最短時間內(nèi)，根據(jù)雙方合同約定所適用的法律以及具體的條款，謹慎地、細致地判斷自身所遇到的情況是否符合構(gòu)成要件從而構(gòu)成不可抗力的免責(zé)事由，假如從客觀實際角度上合同仍能夠履行，還是應(yīng)當(dāng)盡力履行合同，避免承擔(dān)違約責(zé)任。其二，在某一情況發(fā)生時，應(yīng)當(dāng)及時盡快地通知合同相對方，并且注意保留適當(dāng)證據(jù)，告知時最好附上中國貿(mào)促會開具的官方不可抗力事件事實性文件證明且妥善保存與此有關(guān)的合法有效的證據(jù)。其三，中國貿(mào)促會、商會等第三方在其職權(quán)范圍內(nèi)依法所出具的官方的“不可抗力證明文件”著實十分重要，但是企業(yè)也應(yīng)該對于“不可抗力的事實性證明”之性質(zhì)與其效力進行自主地準(zhǔn)確認知和評估，切忌不可以將其視作“免責(zé)金牌”，因而一概而論。其四，即便是以不可抗力為由的主張被合同相對方所欣然接納，也不得認為自己可以高枕無憂，還是應(yīng)密切關(guān)注與疫情有關(guān)的最新動態(tài)、官方信息或者相應(yīng)的文件聲明，一旦作為不可抗力的事由消除，屆時應(yīng)該盡最大的可能，繼續(xù)履行合同義務(wù)。其五，基于雙方合作的保密性或者效率，理應(yīng)對商事調(diào)解等非對抗性的糾紛解決方式予以一定的重視，避免因采取訴訟途徑救濟自己的權(quán)利，而導(dǎo)致本可以避免或者減輕的損失因此而擴大。

參考文獻

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