石 穎，張曉文

(1.中央財(cái)經(jīng)大學(xué) 商學(xué)院,北京 100081; 2.國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì) 經(jīng)濟(jì)體制與管理研究所，北京 100035)

中小股東權(quán)益保護(hù)是企業(yè)正常運(yùn)營(yíng)和公司治理的關(guān)鍵，也是促進(jìn)資本市場(chǎng)健康穩(wěn)定發(fā)展的基本要求和重要保障。廣大中小股東是股份有限公司的基石，但他們的股權(quán)較分散、占比較低，在實(shí)踐中，他們的權(quán)益極易受到侵害。如果一個(gè)國(guó)家或地區(qū)中小股東的權(quán)益得不到有效保護(hù)，投資者的積極性自然就會(huì)受到挫傷，企業(yè)健康發(fā)展的基礎(chǔ)、資本市場(chǎng)穩(wěn)定持續(xù)的保障便受到破壞。也正是因?yàn)檫@樣，長(zhǎng)期以來世界各國(guó)非常重視保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。然而，與西方成熟的資本市場(chǎng)相比，我國(guó)證券市場(chǎng)起步晚、結(jié)構(gòu)不合理問題較為突出，在股東權(quán)益保護(hù)，特別是中小股東權(quán)益保護(hù)方面存在一定的短板，中小股東權(quán)利的行使和維護(hù)還存在諸多障礙。目前,與成熟市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家相比，我國(guó)的中小股東權(quán)益保護(hù)水平還存在一定差距。

十八大以來，我國(guó)進(jìn)入經(jīng)濟(jì)發(fā)展及經(jīng)濟(jì)體制改革的新時(shí)代。黨和政府高度重視國(guó)有企業(yè)混合所有制改革，并將混合所有制經(jīng)濟(jì)視作基本經(jīng)濟(jì)制度的重要實(shí)現(xiàn)形式。黨的十八屆三中全會(huì)提出,“要積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)”[1]，調(diào)動(dòng)各投資主體的積極性?！?014年國(guó)務(wù)院政府工作報(bào)告》再次提出,“加快發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)”[2]，國(guó)企民企融合成為新一輪國(guó)企改革的重頭戲。2015年9月，國(guó)務(wù)院印發(fā)《關(guān)于國(guó)有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)的意見》，推進(jìn)國(guó)有企業(yè)混合所有制改革，促進(jìn)各種所有制共同發(fā)展。2017年，十九大報(bào)告指出，“深化國(guó)有企業(yè)改革，發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)，培育具有全球競(jìng)爭(zhēng)力的世界一流企業(yè)”[3]，中央堅(jiān)定混合所有制改革的決心。中小股東權(quán)益保護(hù)問題是實(shí)踐中推進(jìn)國(guó)有企業(yè)混合所有制改革的難點(diǎn)之一，當(dāng)國(guó)有資本控股時(shí)，保護(hù)中小股東權(quán)益將有利于調(diào)動(dòng)非國(guó)有資本的積極性；當(dāng)非國(guó)有資本控股時(shí)，國(guó)有資本成為中小股東，更加需要保護(hù)中小股東權(quán)益，以免國(guó)有資本受到損害。因此，我國(guó)中小股東權(quán)益保護(hù)問題將是下一階段國(guó)有企業(yè)混合所有制改革順利推進(jìn)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，混合所有制企業(yè)貫徹落實(shí)中小股東權(quán)益保護(hù)是良好公司治理的必然要求，更將成為混合所有制經(jīng)濟(jì)穩(wěn)步發(fā)展，特別是資本市場(chǎng)有序發(fā)展的新常態(tài)。本研究立足于這一理論熱點(diǎn)與現(xiàn)實(shí)問題，深入探究我國(guó)中小股東權(quán)益保護(hù)的發(fā)展現(xiàn)狀、現(xiàn)存問題并提出對(duì)策建議。

一、中小股東的界定

中小股東界定應(yīng)該在具有多個(gè)投資主體的公司里進(jìn)行討論，涉及的企業(yè)可以分為三類：一是合伙制企業(yè)，二是有限責(zé)任公司，三是股份有限公司。合伙制企業(yè)中的出資人通常不會(huì)太多，而且具有參與經(jīng)營(yíng)的法定權(quán)利，所以這種風(fēng)險(xiǎn)在法律上是可以避免的。有限責(zé)任公司中的投資者人數(shù)有限，且以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，中小投資者參與決策和監(jiān)督的成本較低，很難納入考慮范圍。股份有限公司中的股東眾多，所有權(quán)分散，收益波動(dòng)大，信息不對(duì)稱程度高，代理問題比較嚴(yán)重。[4]因此，中小股東權(quán)益保護(hù)問題突出體現(xiàn)在股份有限公司，特別是上市公司中。

具體來說，當(dāng)股份有限公司存在“一股獨(dú)大”或者實(shí)際控制人時(shí)，除了第一大股東和實(shí)際控制人，其他的都可以列為中小股東；當(dāng)存在“幾股共大”時(shí)，這幾位出資者之間會(huì)相互制衡，除這幾位股東之外的其他投資者，就可以被認(rèn)定為中小股東。[5]因此，從權(quán)益保護(hù)的視角出發(fā)，中小股東可以界定為一個(gè)公司中除了有實(shí)際控制力的出資者之外的其他投資者。

二、我國(guó)中小股東權(quán)益保護(hù)的現(xiàn)狀

(一)我國(guó)中小股東權(quán)益保護(hù)的立法現(xiàn)狀

《中華人民共和國(guó)公司法》(以下簡(jiǎn)稱《公司法》)是我國(guó)中小股東權(quán)益保護(hù)的基本法律依據(jù)，1993年12月通過，之后又經(jīng)過1999年、2004年、2005年、2013年、2018年多次修訂。2005年修訂之前的《公司法》雖然規(guī)定“同股同權(quán)，股權(quán)平等”，但無具體的規(guī)定和措施來保障中小股東權(quán)益。2005年修訂的《公司法》雖賦予中小股東一系列的自益權(quán)和共益權(quán)，但是并沒有徹底改變中小股東受大股東擺布的命運(yùn)，在具體制度方面還缺乏必要的規(guī)范。2013年修訂的《公司法》對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)相關(guān)條款做了進(jìn)一步修訂補(bǔ)充，中小股東權(quán)益保護(hù)相關(guān)機(jī)制不斷完善。一是股東知情權(quán)的擴(kuò)大。2013年修訂的《公司法》第三十三條對(duì)股東查閱、復(fù)制公司章程、會(huì)議記錄、財(cái)務(wù)報(bào)告等知情權(quán)范圍做出規(guī)定;第九十七條規(guī)定，“股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢”;第一百五十一條對(duì)保障股東知情權(quán)做了相應(yīng)的補(bǔ)充。二是累積投票制的實(shí)施。投票表決權(quán)是股東的一項(xiàng)基本權(quán)利。一人一票制的投票制度對(duì)于中小股東來說顯然不利，且中小股東不容易聯(lián)合，往往在參與公司事務(wù)時(shí)走馬觀花。[6]2013年修訂的《公司法》針對(duì)這一問題在第一百○五條規(guī)定，股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可依照公司章程的規(guī)定或股東大會(huì)的決議,實(shí)行累積投票制。這為中小股東話語權(quán)的實(shí)現(xiàn)提供了可能。2018年修訂的《公司法》對(duì)第一百四十二條做出修改，允許上市公司回購股份，“用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)”“維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益”。這意味著對(duì)包括廣大中小投資者在內(nèi)的所有投資者股權(quán)激勵(lì)力度更大、范圍更廣，更好地維護(hù)了股東權(quán)益。此外，隨著我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展和中小投資者保護(hù)制度體系的日益完善，《上市公司治理準(zhǔn)則》《上市公司現(xiàn)金分紅指引》《股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票實(shí)施細(xì)則》等法律、部門規(guī)則和上海證券交易所、深圳證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則等大量行政法規(guī)和規(guī)章共同構(gòu)建了中小股東權(quán)益保護(hù)的制度體系。

(二)我國(guó)中小股東權(quán)益保護(hù)的實(shí)踐現(xiàn)狀

中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，截至2018年6月底，A股賬戶總數(shù)為14061.43萬戶，其中自然人開戶數(shù)為14026.16萬戶，約占比99.75%，機(jī)構(gòu)開戶數(shù)為35.27萬戶，約占比0.25%。[7]以上數(shù)據(jù)表明，當(dāng)前廣大的中小投資者才是我國(guó)資本市場(chǎng)的主力軍，機(jī)構(gòu)投資者所占比重非常低。另外，根據(jù)中國(guó)社會(huì)科學(xué)院公司治理中心課題組《2010年中小股東權(quán)益保障評(píng)價(jià)報(bào)告》[8]的研究成果可知，2010年樣本公司的管理參與權(quán)和投資收益權(quán)三年內(nèi)并無改善。雖然我們一直強(qiáng)調(diào)中小股東權(quán)益保護(hù)的重要性和緊迫性，但中小股東權(quán)益保護(hù)問題依然不容樂觀，大股東特別是控股股東對(duì)中小股東權(quán)益的侵害問題時(shí)有發(fā)生?！吨袊?guó)上市公司治理分類指數(shù)報(bào)告》[9]顯示，2014—2017年上市公司中小股東權(quán)益保護(hù)總體指數(shù)均值連續(xù)上升，其中知情權(quán)分項(xiàng)指數(shù)均值連年上升，決策與監(jiān)督權(quán)分項(xiàng)指數(shù)均值、收益權(quán)分項(xiàng)指數(shù)均值先升后降，維權(quán)環(huán)境分項(xiàng)指數(shù)均值在2015年出現(xiàn)大幅下降，在2016、2017年連續(xù)上升(詳見圖1)。這說明中小股東權(quán)益保護(hù)水平雖有所提高，但整體保護(hù)水平不高的問題仍然存在。由于數(shù)量眾多且持股分散的中小股東是資本市場(chǎng)天然的弱勢(shì)群體，所以有關(guān)部門需要制定一些針對(duì)性強(qiáng)、切實(shí)可行的中小股東權(quán)益保護(hù)措施。

三、中小股東權(quán)益保護(hù)的現(xiàn)存問題

(一)未形成中小股東權(quán)益保護(hù)的宏觀環(huán)境

制度是社會(huì)健康有序運(yùn)行的基礎(chǔ)保障，它的作用是降低社會(huì)中的各種不確定性，使事情變得有規(guī)可循。[10]股東所處的外部制度環(huán)境決定了各類股東可能采取的行為，作為一個(gè)理性人，股東會(huì)以個(gè)人利益最大化為標(biāo)準(zhǔn)來衡量行動(dòng)的成本和收益，最終選擇采取的行為。中小股東是搭便車還是積極維權(quán)與成本收益、外部制度環(huán)境有很大關(guān)系。大股東并不一定非要侵犯中小股東的權(quán)益才能獲得利益，外部制度環(huán)境決定了大股東在權(quán)衡利弊之后的行為表現(xiàn)，即是否采取有利于自己而損害其他中小股東權(quán)益的行為。我國(guó)關(guān)于投資者保護(hù)方面的法律制度起步較晚，在中小股東權(quán)益保護(hù)上法律制度還不夠完善，某種程度上還存在大股東侵害中小股東權(quán)益的行為。

圖1 2014—2017年上市公司中小股東權(quán)益保護(hù)指數(shù)均值圖數(shù)據(jù)來源：根據(jù)2014—2017年《中國(guó)上市公司治理分類指數(shù)報(bào)告》整理

(二)缺乏中小股東權(quán)益保護(hù)的中觀保障

為了降低風(fēng)險(xiǎn)，股東(委托人)需要加強(qiáng)對(duì)管理者(代理人)的監(jiān)督。然而，完全監(jiān)督是無法實(shí)現(xiàn)的，即使是不完全監(jiān)督，也需要花費(fèi)時(shí)間、精力、財(cái)力、人力等一系列成本。在當(dāng)前的社會(huì)中，以少數(shù)大股東和眾多中小股東為代表的股權(quán)分散模式廣泛存在。一部分股東監(jiān)督帶來的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)改善由全體股東共享，這使得監(jiān)督成為某種公共產(chǎn)品而非個(gè)人行為。[11]大股東由于持有的股份數(shù)額大、利益多，所以在一定程度上還存在一定的積極性，但是中小股東持有股份數(shù)額小，監(jiān)督的成本往往高過額外的收益，且往往無法獲得全盤的信息進(jìn)行監(jiān)督,所以理性的中小股東會(huì)把雞蛋放在不同的籃子里，分散風(fēng)險(xiǎn)，用腳投票，而不會(huì)花費(fèi)過多的精力和時(shí)間監(jiān)督一家公司的經(jīng)理。[12]正是這樣一種搭便車心理，以及聯(lián)合眾多中小股東的困難性，使得中小股東的應(yīng)有權(quán)益得不到保障。

(三)欠缺中小股東權(quán)益保護(hù)的微觀基礎(chǔ)

公司章程可以被視作中小股東權(quán)益保護(hù)的微觀基礎(chǔ)，是保護(hù)中小股東權(quán)益免受侵害的最后一道防線。但是現(xiàn)實(shí)中公司章程往往是一種格式條款，股東很少提出個(gè)性化的條款。不僅如此，即使中小股東發(fā)現(xiàn)大股東有違背公司章程侵害自身合法權(quán)益的行為，也很少會(huì)捍衛(wèi)自身的正當(dāng)權(quán)益。如此一來，大股東的侵害行為得不到遏制會(huì)進(jìn)一步縱容其行為，增加中小股東再次被侵害的風(fēng)險(xiǎn)。此外，公司治理機(jī)制缺乏對(duì)管理層和控股股東的約束，股東大會(huì)往往受到控股股東的過度操縱，中小股東權(quán)益保護(hù)的微觀基礎(chǔ)薄弱。[13]一方面，由大股東提名再由股東大會(huì)選出董事會(huì)成員，董事會(huì)成員和大股東有著極為密切的關(guān)系；另一方面，存在大股東的公司其監(jiān)事會(huì)往往流于形式，僅僅是虛設(shè)的機(jī)構(gòu)。從微觀角度看公司治理機(jī)制可以發(fā)現(xiàn)，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、股東會(huì)往往與大股東利益趨同，中小股東權(quán)益的微觀基礎(chǔ)是非常欠缺的。

四、加強(qiáng)中小股東權(quán)益保護(hù)的對(duì)策建議

(一)著力改善中小股東權(quán)益保護(hù)的宏觀環(huán)境

1．完善中小股東法律保護(hù)制度建設(shè)

由于制度慣性，目前我國(guó)與資本市場(chǎng)配套的法律制度體系還未形成，相關(guān)法律法規(guī)還比較欠缺對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)的可操作性規(guī)定。另外，我國(guó)于2002年頒布《上市公司治理準(zhǔn)則》之后便未作后續(xù)修訂，針對(duì)公司治理出現(xiàn)的新現(xiàn)象和新問題，該準(zhǔn)則的相關(guān)條款是相對(duì)滯后的。因此，繼續(xù)完善中小股東權(quán)益法律保護(hù)機(jī)制顯得較為緊迫。一方面，需要設(shè)置普適性法律。這些制度規(guī)定并不是為了保護(hù)中小股東權(quán)益而專門設(shè)置的，但是可以間接保護(hù)中小股東權(quán)益，如獨(dú)立董事制度、累積投票制及最高表決權(quán)限制等相關(guān)條款。另一方面，需要針對(duì)我國(guó)中小股東權(quán)益保護(hù)的特殊性從司法角度修訂或新增相關(guān)法律條款，專門保障中小股東權(quán)益。例如：針對(duì)中小股東訴訟成本高的問題，可以為中小股東專設(shè)訴訟律師或者代理人，訴訟費(fèi)用可以按比例在中小股東、被起訴企業(yè)及監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間分?jǐn)?；針?duì)中小股東訴訟周期長(zhǎng)的問題，可以設(shè)置保障中小股東權(quán)益的綠色通道，在訴訟周期上進(jìn)行專門調(diào)整。類似細(xì)節(jié)條款與實(shí)際問題對(duì)接，可以真正實(shí)現(xiàn)對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)，形成保護(hù)中小股東的法律制度。

2．逐步強(qiáng)化上市公司信息披露制度

按照公司治理理論及信息經(jīng)濟(jì)學(xué)的觀點(diǎn)，控股股東對(duì)中小股東的侵害是以信息不對(duì)稱為前提的。假設(shè)控股股東和中小股東擁有對(duì)稱信息，當(dāng)控股股東對(duì)中小股東進(jìn)行“隧道挖掘”時(shí)，就會(huì)被市場(chǎng)和投資者快速識(shí)別。資本市場(chǎng)上的中小股東在獲取這些信息之后，便可以采取針鋒相對(duì)的行為，比如“用腳投票”、拋售股票，從而抑制大股東的侵害行為。因此，加大信息透明度，使廣大中小股東可以獲得及時(shí)、準(zhǔn)確、有用的信息進(jìn)而做出科學(xué)的決策，有效監(jiān)督控股股東和大股東的行為，是有效保護(hù)中小股東權(quán)益不受侵害的有力武器。[11]在強(qiáng)化上市公司信息披露制度、提高市場(chǎng)信息透明度方面，可以從幾個(gè)方面入手。一是完善上市公司信息披露準(zhǔn)則，對(duì)上市公司信息披露行為進(jìn)行總體性規(guī)范。二是完善上市公司治理結(jié)構(gòu)。鼓勵(lì)上市公司向社會(huì)公眾披露公司的財(cái)務(wù)狀況、償債能力、現(xiàn)金流動(dòng)性等相關(guān)信息。三是保持中介機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性。會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、股票承銷機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)應(yīng)該提高信息披露的質(zhì)量，保持自身的獨(dú)立性，不為上市公司粉飾報(bào)表。

3．進(jìn)一步有效利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展使得網(wǎng)絡(luò)投票逐步普及，中小股東可以以更低成本參與治理，“用手投票”，從而制約大股東。通過網(wǎng)絡(luò)投票、報(bào)名、問題反映、與上市公司高管面對(duì)面交流等多種形式，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)可以輕松實(shí)現(xiàn)反映中小股東意愿、推動(dòng)中小股東樹立股東意識(shí)、增強(qiáng)中小股東行權(quán)主動(dòng)性等多種功能?？梢怨膭?lì)我國(guó)上市公司積極設(shè)立投票網(wǎng)站，使得分散且數(shù)量眾多的廣大中小股東可以以更低的成本和更便捷的方式實(shí)現(xiàn)自身的提案權(quán)、投票權(quán)。如深圳證券交易所的社會(huì)公眾股東網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)，這是一個(gè)方便中小股東參與公司重大事項(xiàng)審議的網(wǎng)絡(luò)投票平臺(tái)。該網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)的啟動(dòng)既為廣大中小股東行權(quán)、維權(quán)提供了便利，又降低了成本，提高了效率，探索了中小股東權(quán)益保護(hù)的新途徑。網(wǎng)絡(luò)投票制度可以在一定程度上提高股東參與的積極性，扭轉(zhuǎn)股東大會(huì)變成大股東會(huì)的傾向。加大推行網(wǎng)絡(luò)投票制度，拓展中小股東參與公司治理的渠道，增強(qiáng)便利性。

4．保持政策的相對(duì)穩(wěn)定性和連續(xù)性

穩(wěn)定的政策可以使企業(yè)做長(zhǎng)遠(yuǎn)規(guī)劃與發(fā)展，讓中小股東具備應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)、自動(dòng)調(diào)整和快速反應(yīng)的能力。2018年7月，中共中央政治局部署下半年經(jīng)濟(jì)工作時(shí)也強(qiáng)調(diào)了保持政策穩(wěn)定性的重要性。[14]中小股東權(quán)益保護(hù)是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，關(guān)于中小股東權(quán)益保護(hù)的政策也應(yīng)該具有一定程度的穩(wěn)定性和連續(xù)性。深化國(guó)有企業(yè)改革，加快推進(jìn)混合所有制經(jīng)濟(jì)，在現(xiàn)實(shí)的改革推進(jìn)中，要充分發(fā)揮市場(chǎng)機(jī)制的作用，盡可能減少行政干預(yù)，對(duì)國(guó)有企業(yè)與民營(yíng)企業(yè)或各種非公經(jīng)濟(jì)主體平等對(duì)待，一視同仁。同時(shí)，政府要把公平、公正、公開的原則貫徹到推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的整個(gè)過程。在未來的改革進(jìn)程中，除了政府有明確限制的行業(yè)和領(lǐng)域，應(yīng)該對(duì)其余行業(yè)的國(guó)有資本、個(gè)人資本、民營(yíng)資本、外國(guó)資本給予相同的待遇，逐步并最終取消對(duì)國(guó)有、民營(yíng)及外資等的硬性劃分。對(duì)所有市場(chǎng)主體一視同仁，私營(yíng)股東、國(guó)有股東、個(gè)人股東、外資股東在發(fā)展權(quán)利方面平等，進(jìn)一步消除中小股東在投資入股國(guó)有企業(yè)時(shí)的諸多顧慮，積極推進(jìn)國(guó)有企業(yè)混合所有制改革。

5．培育保護(hù)中小股東權(quán)益的文化氛圍

在紐約證券交易所的大廳里有一條警示語：“保護(hù)了最小投資人的利益，就是保護(hù)了所有投資人的利益。”[15]企業(yè)損害中小股東權(quán)益會(huì)影響投資人對(duì)公司價(jià)值的評(píng)判，從而影響其投資行為；由于職業(yè)經(jīng)理人市場(chǎng)機(jī)制作用，企業(yè)管理層如有侵害中小股東行為并被市場(chǎng)發(fā)現(xiàn)，很可能面臨被解雇的風(fēng)險(xiǎn)；當(dāng)大股東侵害中小股東權(quán)益時(shí)，中小股東就會(huì)拋售股票。但是，我國(guó)長(zhǎng)期以來并未形成保護(hù)中小股東的大環(huán)境，現(xiàn)如今中小股東權(quán)益保護(hù)的社會(huì)輿論和氛圍還未形成。因此，我國(guó)應(yīng)該努力培育保護(hù)中小股東權(quán)益的文化氛圍。

(二)努力形成中小股東權(quán)益保護(hù)的中觀保障

1．成立中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織

許多西方國(guó)家都有保護(hù)中小股東權(quán)益的專門組織，屬于民間的非營(yíng)利性機(jī)構(gòu)。中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織作為獨(dú)立的第三方，不受各部門的操縱和影響，也沒有相應(yīng)的利益糾葛，可以較為客觀、公正地維護(hù)中小股東的合法權(quán)益。不僅如此，中小股東有可以依靠的支援力量和后盾支持其與大股東抗衡，可以更好地維護(hù)自身的合法權(quán)益。[16]中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織主要發(fā)揮三個(gè)方面的作用。一是代表中小股東行使權(quán)力。中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織有權(quán)代表中小股東參加股東大會(huì)，也可以代表中小股東享有表決權(quán)等權(quán)利。二是代表中小股東維護(hù)權(quán)利。中小股東集合在中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織中，形成更加強(qiáng)大的合力，中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織在中小股東權(quán)益受到侵害時(shí)代表其行使訴訟權(quán)。三是代表中小股東參與管理。中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織可以提供維權(quán)的相關(guān)知識(shí)，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理提出意見。2014年，我國(guó)成立中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司就是一次積極的嘗試。該公司對(duì)上證、深證所有上市公司持股行權(quán)、糾紛調(diào)解、維權(quán)服務(wù)、投資者教育等，取得了積極的效果。

2．充分發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督作用

關(guān)于加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)，特別是為公司提供服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督，需要重視以下幾點(diǎn)：第一，會(huì)計(jì)師事務(wù)所、證券公司、投資銀行等中介機(jī)構(gòu)要嚴(yán)守職業(yè)道德，公正、合法地出具證明、報(bào)告。第二，不能既當(dāng)裁判員又當(dāng)運(yùn)動(dòng)員，如為甲方企業(yè)提供策劃方案、咨詢服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)，不能再為同一類型其他公司提供顧問、審查等服務(wù)。第三，鼓勵(lì)中介機(jī)構(gòu)在為公司提供服務(wù)的過程中主動(dòng)進(jìn)行全過程監(jiān)督并報(bào)告不合法行為。例如，為了調(diào)動(dòng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所在保護(hù)中小股東權(quán)益方面的積極性，可以鼓勵(lì)審計(jì)人員在發(fā)現(xiàn)侵害中小股東權(quán)益時(shí)實(shí)時(shí)上報(bào)，并給予相應(yīng)的報(bào)酬激勵(lì)，政府相關(guān)部門進(jìn)行支付并對(duì)涉及情況進(jìn)行督促解決。

3．有效發(fā)揮媒體的監(jiān)督功能

權(quán)威經(jīng)濟(jì)媒體的形成，需要媒體人能夠深刻、客觀、透徹、及時(shí)地報(bào)道經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。對(duì)于中小股東而言，能夠信任權(quán)威媒體，并從媒體處獲得最真實(shí)和權(quán)威的信息，是最迅捷和低成本的，所以獨(dú)立媒體對(duì)于監(jiān)督控股股東和高管的行為有著不可替代的作用。[17]

(三)務(wù)必夯實(shí)中小股東權(quán)益保護(hù)的微觀基礎(chǔ)

健全完善的法規(guī)及制度環(huán)境可以在一定程度上緩解控股股東對(duì)中小股東的侵害問題。但是，外部投資環(huán)境、法律制度的完善是一個(gè)漫長(zhǎng)的過程，而且外部環(huán)境復(fù)雜多樣，只能緩解而不能根除大股東侵害問題。因此，只有著眼于內(nèi)部機(jī)制，通過股東之間的權(quán)力制衡，形成相互監(jiān)督制約機(jī)制，才是實(shí)現(xiàn)中小股東權(quán)益保護(hù)的根本對(duì)策。

1．形成有效制衡的公司治理機(jī)制

第一，股東平等及有效限制控股股東。股東平等原則要求限制控股股東的權(quán)力，控股股東不得濫用權(quán)力，不得對(duì)中小股東權(quán)利和利益進(jìn)行欺詐，要從公司整體角度出發(fā)行使權(quán)力。根據(jù)證監(jiān)會(huì)《上市公司治理準(zhǔn)則》第十九條相關(guān)規(guī)定，控股股東對(duì)其他股東負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)。在操作層面，主要是通過限制控股股東的表決權(quán)來實(shí)現(xiàn)。一是直接限制。明文規(guī)定表決權(quán)的上限，或者持股超過一定比例，相應(yīng)的股份表決力弱于一般股份，如規(guī)定投票時(shí)累計(jì)超過35%以上的股東，超出的部分按一定比例核算其表決權(quán)。二是間接限制。通過公司章程規(guī)定公司議案通過所需要的最低出席人數(shù)和最低表決權(quán)數(shù)等，以此增大控股股東行使表決權(quán)的難度。[18]第二，發(fā)揮獨(dú)立董事制度的作用。獨(dú)立董事是廣大股東特別是中小股東權(quán)益的代言人。自2001年證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》以來，我國(guó)上市公司已經(jīng)基本建立了獨(dú)立董事制度。隨著外部環(huán)境的變化，該指導(dǎo)意見已經(jīng)難以有針對(duì)性地指導(dǎo)獨(dú)立董事的發(fā)展實(shí)踐，比如獨(dú)立董事兼職數(shù)目、履職時(shí)間、獨(dú)立董事占比、獨(dú)立董事協(xié)會(huì)等相關(guān)條款急需修訂和補(bǔ)充。不僅如此，很多上市公司只是形式上建立獨(dú)立董事制度，獨(dú)立董事占比勉強(qiáng)達(dá)到1/3的要求，預(yù)期作用遠(yuǎn)未發(fā)揮出來。增加董事會(huì)中外部董事/員工董事的比例，增強(qiáng)其為中小股東服務(wù)的話語權(quán)。同時(shí)建立董事會(huì)的自我評(píng)價(jià)體系，考核董事會(huì)的業(yè)績(jī)，加強(qiáng)董事會(huì)運(yùn)作的有效性。第三，進(jìn)一步完善監(jiān)事會(huì)制度。我國(guó)公司的監(jiān)事會(huì)成員是由控股股東選取，是他們的利益代言人，難以形成有效監(jiān)督。為改變這種現(xiàn)狀，要嚴(yán)格限制控股股東選取監(jiān)事會(huì)成員的人數(shù)，增加能代表中小股東利益的監(jiān)事會(huì)成員的數(shù)目。監(jiān)事會(huì)成員的構(gòu)成也應(yīng)效仿獨(dú)立董事制度，引入適當(dāng)比例、具有專業(yè)勝任能力的獨(dú)立監(jiān)事人員，以增強(qiáng)監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立性。同時(shí)，建立完善的監(jiān)事獎(jiǎng)懲制度。公司可以通過股東大會(huì)制定具體的獎(jiǎng)懲實(shí)施細(xì)則，使其制度化。例如，可通過物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)等形式鼓勵(lì)監(jiān)事積極主動(dòng)地發(fā)現(xiàn)董事會(huì)、經(jīng)理的違規(guī)違法行為并及時(shí)報(bào)告，對(duì)沒有積極履行職責(zé)的監(jiān)事進(jìn)行處罰。

2．加速國(guó)有企業(yè)混合所有制改革

我國(guó)資本市場(chǎng)上流通股與非流通股股權(quán)分置情況是特殊的，雖然2006年的股權(quán)分置改革基本完成，但A股市場(chǎng)上股東利益平衡問題仍存在制度性差異。不僅如此，股權(quán)過于集中，特別是國(guó)有股東持股占比高是一個(gè)比較普遍的現(xiàn)象。因此，應(yīng)加速企業(yè)層面的混合所有制改革，引入多元投資者來分散大股東的股權(quán)，引入戰(zhàn)略投資者、民營(yíng)企業(yè)投資者、個(gè)人股東等多方力量，改進(jìn)上市公司治理結(jié)構(gòu)。[19]混合所有制企業(yè)的建立可以從根本上將中小股東利益和大股東利益綁在一起，形成共同的利益基礎(chǔ)。

3．健全管理層激勵(lì)約束長(zhǎng)效機(jī)制

管理層往往與公司控股股東形成“內(nèi)部人”控制局面，對(duì)中小股東權(quán)益實(shí)施侵害行為，如拖延或拒發(fā)股利，向控股股東支付不合理薪酬福利，對(duì)中小股東隱瞞企業(yè)相關(guān)信息等。如果公司股權(quán)分散，管理層過分作為或不作為都可能間接稀釋中小股東的合法權(quán)益。因此，應(yīng)該健全管理層激勵(lì)約束長(zhǎng)效機(jī)制，通過完善公司治理機(jī)制從制度上對(duì)中小股東權(quán)益進(jìn)行保障。

4．細(xì)化中小股東的退出機(jī)制

我國(guó)《公司法》關(guān)于中小股東退出機(jī)制的規(guī)定還不夠完備，應(yīng)從以下方面進(jìn)行改進(jìn)：第一，設(shè)立異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)。在股東大會(huì)根據(jù)少數(shù)服從多數(shù)表決后，異議股東如對(duì)決議仍持有不同意見希望退出持股時(shí)，應(yīng)對(duì)這些股東所持股份價(jià)值做出評(píng)估，公司以評(píng)估價(jià)格回購股份或者采取二級(jí)市場(chǎng)購買等方式，保證這部分股東退出的權(quán)利。第二，設(shè)立提起解散公司的權(quán)利。當(dāng)公司因經(jīng)營(yíng)不善面臨破產(chǎn)或股東之間發(fā)生糾紛而無法平息矛盾時(shí)，應(yīng)該保證中小股東有權(quán)利提起解散公司，由外部相關(guān)部門介入終止公司存在，恢復(fù)各方權(quán)利，使可能存在的社會(huì)沖突得以解決。

從微觀上講，中小股東權(quán)益保護(hù)影響企業(yè)價(jià)值；從宏觀上看，中小股東權(quán)益保護(hù)影響我國(guó)資本市場(chǎng)的健康發(fā)展。不僅如此，中小股東權(quán)益保護(hù)在加快推進(jìn)國(guó)有企業(yè)混合所有制改革的新時(shí)代里更是極為重要的環(huán)節(jié)。中小股東自身應(yīng)加強(qiáng)維權(quán)主動(dòng)性，樹立股東行權(quán)意識(shí)。在全面知曉自身權(quán)利的基礎(chǔ)上，當(dāng)合法權(quán)益受到侵害時(shí)，中小股東要懂得依法維護(hù)自己的權(quán)益，做積極股東、合格股東，積極行權(quán)，依法維權(quán)。