劉 敏

家事案件的特殊性決定了法院處理家事案件的訴訟程序和訴訟機(jī)制具有特殊性，家事案件的妥善處理需要綜合利用法學(xué)、心理學(xué)、社會學(xué)等多學(xué)科知識，需要心理學(xué)、社會學(xué)等相關(guān)專業(yè)人員的配合與協(xié)助。2016年4月，最高人民法院頒布的《關(guān)于開展家事審判方式和工作機(jī)制改革試點(diǎn)工作的意見》要求在家事審判方式和工作機(jī)制改革試點(diǎn)過程中探索引入家事調(diào)查員等多種方式，以提高家事審判的司法服務(wù)和保障水平。在我國家事審判方式和工作機(jī)制改革的試點(diǎn)過程中，人民法院積極探索和實(shí)施家事調(diào)查員制度，并積累了一定的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。2018年7月，最高人民法院頒布的《關(guān)于進(jìn)一步深化家事審判方式和工作機(jī)制改革的意見(試行)》在總結(jié)兩年來的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，對家事調(diào)查和家事調(diào)查員制度又作出了規(guī)

定。然而，家事調(diào)查員制度在我國立法上尚未確立。在我國家事司法改革過程中，域外比較成熟的家事調(diào)查員制度有何經(jīng)驗(yàn)值得借鑒、我國家事調(diào)查員制度運(yùn)行狀況如何、我國是否有必要在立法上確立家事調(diào)查員制度、如何構(gòu)建符合我國國情的家事調(diào)查員制度等理論與實(shí)踐問題都必須深入研究。

一、家事調(diào)查員制度的域外審視

家事調(diào)查員制度不是我國首創(chuàng)的制度，家事調(diào)查員制度首先來自于域外的家事訴訟法。(1)本文所說的家事訴訟法是指規(guī)定身份關(guān)系訴訟、與身份關(guān)系有關(guān)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系訴訟以及家事非訟程序的法律規(guī)范的總稱。參見劉敏：《論新時代中國家事訴訟法學(xué)的建立和發(fā)展》，載《法治現(xiàn)代化研究》2018年第4期。把握域外家事調(diào)查員制度的立法與實(shí)踐狀況，對于我國家事司法中的家事調(diào)查制度的設(shè)計(jì)和運(yùn)行具有重要的借鑒意義。對家事案件的處理，不僅涉及法律爭議問題，還會涉及法律爭議背后的情感問題、人際關(guān)系、當(dāng)事人和關(guān)系人的心理狀況等，需要運(yùn)用心理學(xué)、社會學(xué)等知識來分析處理，而法官往往沒有這些專業(yè)知識，需要具有心理學(xué)、社會學(xué)等專業(yè)知識的人員通過調(diào)查分析、評估、提出建議，幫助法官妥善處理家事案件，實(shí)現(xiàn)未成年子女利益最大化。由此，域外家事司法中產(chǎn)生了家事調(diào)查員制度。家事調(diào)查員制度在不同國家和地區(qū)的稱謂不一，有的稱家事法院調(diào)查官制度，有的稱家事調(diào)查官制度，有的稱專家評估制度或?qū)＜以u估員制度。

《法國民法典》第287-2條規(guī)定，在確定行使親權(quán)與探視方式或?qū)⒆优挥傻谌苏疹櫟娜魏巫罱K或臨時決定作出之前，法官可以委派任何有資格的人進(jìn)行社會調(diào)查。調(diào)查的目的在于收集有關(guān)家庭的物質(zhì)與道德狀況、子女生活與教養(yǎng)條件，為其利益有必要采取的措施等方面的情況材料。如果配偶中一方對社會調(diào)查結(jié)論持有異議，可以請求另行調(diào)查。在對離婚原因的辯論中，不得采用社會調(diào)查之方法。根據(jù)《法國民事訴訟法典》第1072條的規(guī)定，如家事法官認(rèn)為其所掌握的各項(xiàng)材料看來并不能充分了解案情，可以命令甚至依職權(quán)命令進(jìn)行社會調(diào)查，且不妨礙其他證據(jù)調(diào)查措施。家事訴訟中的社會調(diào)查是指對家庭狀況進(jìn)行的調(diào)查，以及在相應(yīng)情況下，就父母雙方或者其中一方在實(shí)現(xiàn)行使親權(quán)方面所訂計(jì)劃的可能性進(jìn)行調(diào)查。社會調(diào)查進(jìn)行之后，應(yīng)當(dāng)出示一份調(diào)查報告，其中寫明調(diào)查人所作事實(shí)認(rèn)定以及提出的解決方法。法官命令向各方當(dāng)事人傳達(dá)該報告并向他們規(guī)定一個期限，在此期限內(nèi)，各方當(dāng)事人可以請求進(jìn)行補(bǔ)充調(diào)查或者新的調(diào)查。(2)該內(nèi)容原規(guī)定在《法國民事訴訟法典》第1078條和第1079條中，根據(jù)2004年10月29日的第2004—1158號法令第4條規(guī)定，現(xiàn)規(guī)定在《法國民事訴訟法典》第1072條中。至于在進(jìn)行家事案件社會調(diào)查時，是由1名調(diào)查人員進(jìn)行社會調(diào)查還是由2名調(diào)查人員進(jìn)行社會調(diào)查，1987年7月20日法國最高司法法院第二民事庭判例認(rèn)為，沒有法律條文強(qiáng)制法官只能指定同一調(diào)查人員聽取父母雙方的意見，因此，可以由2名調(diào)查人員進(jìn)行社會調(diào)查。(3)參見《法國新民事訴訟法典(附判例解釋)》(下冊)，羅結(jié)珍譯，法律出版社2008年版，第1019頁。

日本家事司法中建立了家事法院調(diào)查官制度，(4)日本有獨(dú)立的家事法院，家事調(diào)查員在日本被稱為家事法院調(diào)查官。日本家事法院與日本地方法院的重大區(qū)別在于其建立了家事法院調(diào)查官制度，家事法院調(diào)查官是為了解決家庭紛爭，靈活運(yùn)用心理學(xué)、社會學(xué)、社會福利學(xué)、教育學(xué)等專門知識或技巧進(jìn)行調(diào)查的家事法院的公職人員。在日本，家事法院調(diào)查官必須經(jīng)過嚴(yán)格的考試和培訓(xùn)才能被任命。(5)要成為家事法院調(diào)查官，首先要通過法院職員錄用綜合職業(yè)考試，通過考試的人員就要進(jìn)入法院職員綜合進(jìn)修所學(xué)習(xí)。在大約兩年的培訓(xùn)期間里，要學(xué)習(xí)成為家事法院調(diào)查官的專門知識和技巧，在這期間，在被錄用的家事法院還會進(jìn)行大約一年的實(shí)務(wù)學(xué)習(xí)。培訓(xùn)結(jié)束成為家事法院調(diào)查官后，還要接受職場的指導(dǎo)和訓(xùn)練，進(jìn)行各種各樣的充實(shí)的進(jìn)修活動。在性質(zhì)上，家事法院調(diào)查官是家事法官在事實(shí)方面的輔助人員。家事法院調(diào)查官制度旨在讓那些具有心理學(xué)、社會學(xué)等專門知識的調(diào)查官根據(jù)法院要求，對案件相關(guān)人員的性格、經(jīng)歷、生活情況、財(cái)產(chǎn)狀況以及家庭和其他環(huán)境的情況等事實(shí)進(jìn)行調(diào)查，運(yùn)用醫(yī)學(xué)、心理學(xué)、社會學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)和其他專業(yè)知識進(jìn)行綜合分析，并向家事法院報告調(diào)查結(jié)果。在日本，家事法院在處理家事案件的時候，可以靈活運(yùn)用家事法院調(diào)查官的科學(xué)知識與調(diào)查能力，在綜觀整個案件事實(shí)的基礎(chǔ)上解決糾紛。(6)參見冷羅生：《日本現(xiàn)代審判制度》，中國政法大學(xué)出版社2003年版，第291頁。根據(jù)《日本人事訴訟法》第34條的規(guī)定和《日本家事事件程序法》第58條的規(guī)定，在具體的家事案件處理過程中，家事法院可以讓家事法院調(diào)查官進(jìn)行事實(shí)調(diào)查。有緊急情況時，審判長可以讓家事法院調(diào)查官進(jìn)行事實(shí)調(diào)查。家事法院調(diào)查官對事實(shí)調(diào)查的結(jié)果以書面或口頭形式向法院報告，家事法院調(diào)查官可以對報告附加自己的意見。根據(jù)《日本家事事件程序法》第59條的規(guī)定，家事法院認(rèn)為必要時，可以在家事審判程序的期日讓家事法院調(diào)查官到庭并陳述意見；在家事審判事件的處理中，為了調(diào)整事件關(guān)系人的家庭環(huán)境及其他環(huán)境，家事法院認(rèn)為必要時可以讓家事法院調(diào)查官聯(lián)絡(luò)社會福利機(jī)構(gòu)或者采取其他措施。除了對審理案件所需要的事實(shí)進(jìn)行調(diào)查外，家事法院調(diào)查官還要調(diào)查家事案件判決中義務(wù)人履行義務(wù)情況，并勸告履行。根據(jù)《日本人事訴訟法》第38條和《日本家事事件程序法》第289條的規(guī)定，家事案件的裁判作出后，家事法院可以根據(jù)權(quán)利人的申請，命令家事法院調(diào)查官對裁判中所確定的義務(wù)履行情況進(jìn)行調(diào)查，并在此基礎(chǔ)上勸告義務(wù)人履行義務(wù)。此外，家事法院調(diào)查官還可以在家事調(diào)解中調(diào)查事實(shí)和進(jìn)行調(diào)整。根據(jù)《日本家事事件程序法》第261條的規(guī)定，調(diào)解委員會的法官可依據(jù)調(diào)解委員會決議進(jìn)行事實(shí)調(diào)查與證據(jù)調(diào)查，法官可以使家事法院調(diào)查官進(jìn)行事實(shí)調(diào)查，也可使醫(yī)生等家事法院技術(shù)官對案件關(guān)系人的身心狀況進(jìn)行診斷；家事調(diào)解委員會的法官可依據(jù)調(diào)解委員會決議，為調(diào)整案件關(guān)系人的家庭環(huán)境以及其他環(huán)境而認(rèn)為必要時，可采取使家事法院調(diào)查官聯(lián)絡(luò)社會福利機(jī)構(gòu)及其他措施?？梢姡毡炯沂路ㄔ赫{(diào)查官的主要職責(zé)是在家事案件的審判和家事調(diào)解過程中進(jìn)行事實(shí)調(diào)查和調(diào)整工作，(7)這里所謂的調(diào)整，是指為了調(diào)整家事案件關(guān)系人的家庭環(huán)境及其他環(huán)境，家事法院認(rèn)為必要時可以讓家事法院調(diào)查官聯(lián)絡(luò)社會福利機(jī)構(gòu)或者采取其他措施。以及對家事案件生效裁判文書履行情況進(jìn)行調(diào)查和勸告履行。

我國臺灣地區(qū)在制定所謂“家事事件法”的過程中，參考日本與韓國立法例，規(guī)定了家事調(diào)查官制度。臺灣地區(qū)的家事調(diào)查官為法院的公務(wù)員，根據(jù)臺灣地區(qū)所謂“少年及家事法院組織法”第13條的規(guī)定，少年及家事法院設(shè)立調(diào)查保護(hù)室，設(shè)置家事調(diào)查官，家事調(diào)查官薦任第七職等至第九職等。臺灣地區(qū)家事調(diào)查官涉及法律、心理學(xué)、社會學(xué)、教育學(xué)等專業(yè)知識。根據(jù)臺灣地區(qū)所謂“少年及家事法院組織法”第22條的規(guī)定，具有下列資格之一，可以任用為家事調(diào)查官：(1) 經(jīng)公務(wù)人員高等考試或公務(wù)人員特種考試司法人員考試相當(dāng)?shù)燃壷沂抡{(diào)查官考試及格；(2) 具有法官、檢察官任用資格；(3) 曾任家事調(diào)查官、少年調(diào)查官、少年保護(hù)官、觀護(hù)人，經(jīng)銓敘合格；(4) 曾在公立或經(jīng)立案之私立大學(xué)、獨(dú)立學(xué)院社會、社會工作、心理、教育、輔導(dǎo)、法律、犯罪防治、青少年兒童福利或其他與家事調(diào)查業(yè)務(wù)相關(guān)學(xué)系、研究所畢業(yè)，具有薦任職任用資格。根據(jù)臺灣地區(qū)所謂“家事事件法”第18條的規(guī)定，審判長或法官可以依申請或依職權(quán)命令家事調(diào)查官就特定事項(xiàng)調(diào)查事實(shí)，家事調(diào)查官進(jìn)行家事調(diào)查應(yīng)當(dāng)提出調(diào)查報告。根據(jù)臺灣地區(qū)所謂“家事事件審理細(xì)則”第33條的規(guī)定，家事調(diào)查官的主要職責(zé)有就特定事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)查，匯集資料、履行勸告，并提出調(diào)查報告、出庭陳述意見，或協(xié)調(diào)連接社會主管機(jī)關(guān)、社會福利機(jī)關(guān)或其他必要的協(xié)調(diào)措施。臺灣地區(qū)所謂“家事事件審理細(xì)則”第34條規(guī)定，除了上述這些特定事項(xiàng)外，審判長或者法官還可以命令家事調(diào)查官就下列事項(xiàng)提出報告：(1) 未成年子女、受監(jiān)護(hù)或輔助宣告人、被安置人的意愿、心理、情感狀態(tài)、學(xué)習(xí)狀態(tài)、生活狀況、溝通能力及其他必要事項(xiàng)；(2) 評估當(dāng)事人或關(guān)系人會談的可能性；(3) 進(jìn)行親職教育或親子關(guān)系輔導(dǎo)的必要性；(4) 進(jìn)行心理咨商、輔導(dǎo)或其他醫(yī)療行為之必要性；(5) 其他可連結(jié)或轉(zhuǎn)介協(xié)助的社會主管機(jī)關(guān)、福利機(jī)關(guān)或團(tuán)體。臺灣地區(qū)的立法者認(rèn)為，家事糾紛常常是因?yàn)榧彝コ蓡T或親屬間感情的糾葛所引發(fā)的，所以，只有挖掘、了解家事糾紛背后隱藏的真正問題，才能通權(quán)達(dá)變、圓融解決，因此有必要借助家事調(diào)查官調(diào)查事實(shí)。家事調(diào)查官就特定事項(xiàng)調(diào)查事實(shí)時，調(diào)查事件當(dāng)事人或關(guān)系人的性格、經(jīng)歷、身心狀況、家庭情形、財(cái)產(chǎn)狀況、社會文化、教育程度及其他必要事項(xiàng)，提出報告書以幫助法院厘清事實(shí)。為確保當(dāng)事人的聽審請求權(quán)、辯論權(quán)及公正審判請求權(quán)，法院在斟酌調(diào)查報告書為裁判之前，應(yīng)使當(dāng)事人或利害關(guān)系人有陳述意見或辯論之機(jī)會，但調(diào)查報告書內(nèi)容涉及當(dāng)事人隱私或有其他不適當(dāng)情形的除外。家事調(diào)查官調(diào)查的事實(shí)供法官在處理家事紛爭時參酌。(8)參見臺灣地區(qū)所謂“家事事件法”第18條立法理由。參見林家祺、袁義昕：《民事訴訟法與家事事件法釋義》，臺北五南圖書出版股份有限公司2016年版，第614頁。

在英美法系國家，也有與家事調(diào)查員相關(guān)的制度。2001年4月1日，英國司法部根據(jù)2000年《刑事司法和法院服務(wù)法》設(shè)立了兒童和家事法庭咨詢與支持服務(wù)機(jī)構(gòu)(Children and Family Court Advisory and Support Service，簡稱CAFCASS)，該機(jī)構(gòu)把兒童的需要、愿望和感情放在第一位，確保家事法庭聽到兒童的聲音，作出符合兒童利益最大化的決定。該機(jī)構(gòu)獨(dú)立于法院、社會服務(wù)、教育和衛(wèi)生當(dāng)局以及所有類似機(jī)構(gòu)。在離婚或分居后父母無法就子女的安排達(dá)成一致等私法案件中，英國的兒童和家事法庭咨詢與支持服務(wù)機(jī)構(gòu)的經(jīng)驗(yàn)豐富的社會工作者被法院指定為家事法庭顧問(Family Court Adviser)，他們的工作是向法院提供必要的信息，以便法院作出關(guān)于孩子與誰生活或與誰共度時光的安全決定。英國的兒童和家事法庭咨詢與支持服務(wù)機(jī)構(gòu)的家事法庭顧問擔(dān)任了家事調(diào)查員的角色。

在澳大利亞聯(lián)邦巡回和家事法院(Federal Circuit and Family Court of Australia，簡稱FCFCA)，家庭顧問(Family Consultant)擔(dān)任家事調(diào)查員的角色。根據(jù)《澳大利亞家庭法》第11B條的規(guī)定，家庭顧問是指根據(jù)1976年《澳大利亞聯(lián)邦法院法》第18ZH款任命為家庭顧問的人、根據(jù)《條例》任命為家庭顧問的人、根據(jù)州法律任命為該州家事法院家庭顧問的人。家庭顧問是具有與兒童和家庭打交道的技能和經(jīng)驗(yàn)的合格的社會工作者或心理學(xué)家，是公認(rèn)的兒童事務(wù)方面的法庭專家。他們由法院任命來幫助父母和法官為孩子取得最好的結(jié)果，他們只參與關(guān)于孩子的爭議，而不涉及財(cái)產(chǎn)或財(cái)務(wù)糾紛。家庭顧問是法庭的顧問，向法院提供幫助和建議，根據(jù)《澳大利亞家庭法》第55A條和第62G條的規(guī)定向法院提交報告。根據(jù)《澳大利亞家庭法》第55A條的規(guī)定，在有子女的離婚令訴訟程序中，如果法院擔(dān)心作出的對該婚姻所生子女的照管、福利或成長的安排在所有情形下是否妥當(dāng)，法院可以延期審理，直至從家庭顧問處獲得關(guān)于這些安排的報告。根據(jù)《澳大利亞家庭法》第62G條的規(guī)定，對于就未滿18歲的子女的照管、福利或成長所提起的訴訟，法院可以指示家庭顧問向法院提交與訴訟有關(guān)的報告。在具體案件中，法官接手案件以后，可要求家庭顧問與家長或者照顧者會面，并就個案中的問題作出初步評估。家庭顧問將向法官提供信息，以幫助其確定下一步可能采取的最佳措施。如果案件需要繼續(xù)審理，法官可以請家庭顧問與當(dāng)事人和孩子進(jìn)行面談，全面、詳細(xì)地評估家庭中正在發(fā)生的情況和孩子的需要，并根據(jù)孩子的最佳利益提出建議。這份書面評估報告被稱為家事報告(Family Report)。家事報告對案件中的問題提供了獨(dú)立的評估，可以幫助審理案件的法官對孩子的安排作出決定。在澳大利亞，通過家庭顧問準(zhǔn)備的家事報告來聽取孩子們的意見是法院最常用的方法。(9)See Michelle Fernando, “Family Law Proceedings and the Child’s Right to be Heard in Australia, the United Kingdom, New Zealand and Canada”, Family Court Review, 52, No. 1(2014).家事報告由法庭向當(dāng)事人正式公布，除了案件當(dāng)事人和他們的律師外，家事報告不向其他任何人出示。在開庭審理時，家事報告只是法院在作出決定時考慮的證據(jù)來源之一，法院不受報告中所提任何建議的約束。如果當(dāng)事人對家事報告的內(nèi)容提出質(zhì)疑，則他必須請家庭顧問作為證人。在庭審時，家庭顧問作為證人接受交叉詢問。在交叉詢問時，當(dāng)事人或他的律師、對方當(dāng)事人或他的律師以及司法人員可就家事報告的內(nèi)容及家庭顧問對家庭的評估，向家庭顧問提問。(10)關(guān)于澳大利亞家事報告的詳細(xì)內(nèi)容，See Family Reports,http://www.federalcircuitcourt.gov.au/wps/wcm/connect/fccweb/reports-and-publications/publications/family-law/family-reports，最后訪問日期：2019年12月20日。

在加拿大的安大略省，根據(jù)該省的《家庭法規(guī)則》(Family Law Rules)第20-3條和第21條的規(guī)定，家事法庭在處理有關(guān)子女的監(jiān)護(hù)權(quán)、探視權(quán)和育兒安排的案件時，在有必要的情況下，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請或者法庭自己決定指派一名或數(shù)名獨(dú)立專家，就子女的監(jiān)護(hù)權(quán)、探視權(quán)和育兒安排進(jìn)行調(diào)查、評估并提出報告，報告案件有關(guān)的事實(shí)和意見。評估專家可以是私人評估專家，他們往往是心理學(xué)家、社會工作者、精神病學(xué)家或精神衛(wèi)生專業(yè)人員。(11)關(guān)于加拿大安大略省監(jiān)護(hù)、探視案件中私人評估的介紹，See Private Custody/Access Assessments, http://www.attorneygeneral.jus.gov.on.ca/english/family/ocl/custody.php，最后訪問日期：2019年12月20日。評估專家在進(jìn)行調(diào)查時，會與孩子、孩子的父母以及孩子生活中其他重要的成年人(如老師、醫(yī)生、新伴侶和親戚)進(jìn)行交談，同時還會觀察孩子與父母或伴侶的互動情況。調(diào)查結(jié)束，評估專家會把調(diào)查、觀察到的信息寫進(jìn)報告，并就他們認(rèn)為對最有利于孩子的監(jiān)護(hù)、探視、育兒安排提出建議。評估專家的報告可以作為案件的證據(jù)使用，評估專家在庭審時接受當(dāng)事人雙方的交叉詢問。私人評估專家的費(fèi)用和支出由當(dāng)事人承擔(dān)，如果法院認(rèn)為要求當(dāng)事人支付評估專家費(fèi)用會給當(dāng)事人造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)困難，則可免除當(dāng)事人支付評估專家費(fèi)用或開支。法庭也可以要求政府資助的兒童律師辦公室(Office of the Children’s Lawyer，簡稱OCL)指派兒童律師對子女的監(jiān)護(hù)、探視問題進(jìn)行調(diào)查并出具報告。

在域外的家事司法中，為彌補(bǔ)法官知識、經(jīng)驗(yàn)的不足，使得家事案件得到妥當(dāng)處理，一些國家和地區(qū)規(guī)定了家事案件的社會調(diào)查或評估制度，建立了家事調(diào)查員制度。家事調(diào)查員的職責(zé)有共同之處，他們都是利用自身特有的知識或者經(jīng)驗(yàn)調(diào)查法律爭議背后的事實(shí)并提出調(diào)查報告，家事調(diào)查員提出調(diào)查報告和建議供法官參考；家事調(diào)查員的調(diào)查是家事司法中法官了解、把握未成年子女意見和未成年子女最佳利益而普遍采用的重要機(jī)制；法院在使用家事調(diào)查報告的過程中，都會注重對當(dāng)事人和利害關(guān)系人的程序保障。

二、我國家事調(diào)查員制度的實(shí)踐探索

在家事審判方式和工作機(jī)制改革之前，最高人民法院并沒有提出在家事司法中建立家事調(diào)查員制度，一些法院借鑒我國少年司法改革(實(shí)為少年刑事審判改革)中的社會調(diào)查制度在家事案件處理過程中實(shí)施社會觀護(hù)員制度。在先于家事審判方式和工作機(jī)制改革的少年司法改革中，首先出現(xiàn)了社會調(diào)查制度，社會調(diào)查制度早期適用于未成年人刑事案件。早在1984年10月，上海市長寧區(qū)人民法院在全國首先專門成立少年犯合議庭(后改稱為審理未成年人刑事案件合議庭)，1988年7月該合議庭升格為獨(dú)立建制的少年刑事審判庭。1988年底，上海市長寧區(qū)人民法院制定了全國第一個較為完整的《未成年人刑事案件審理工作細(xì)則》，該細(xì)則規(guī)定了社會調(diào)查工作，要求在開庭前對未成年人的不良經(jīng)歷、家庭情況等九個方面的事項(xiàng)進(jìn)行社會調(diào)查；1995年10月，該院在庭前調(diào)查的基礎(chǔ)上，將社會調(diào)查報告引入未成年人刑事案件開庭審理中；2000年1月起，社會調(diào)查工作由法官承擔(dān)改為由區(qū)青少年保護(hù)辦公室來承擔(dān)。未成年人刑事案件社會調(diào)查制度做到主體社會化、內(nèi)容公開化、程序規(guī)范化。(12)參見鄒碧華主編：《少年法庭的創(chuàng)設(shè)與探索》，法律出版社2009年版，第65-68頁。1991年，江蘇省常州市天寧區(qū)人民法院設(shè)立了全國首家綜合性的少年案件審判庭，處理涉少刑事案件、民事案件和行政案件。2006年12月，最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于批準(zhǔn)未成年人案件綜合審判庭試點(diǎn)工作方案中有關(guān)事項(xiàng)的批復(fù)》規(guī)定，我國未成年人案件綜合審判庭應(yīng)當(dāng)受理的民事案件范圍是：“(一) 當(dāng)事人一方或雙方為未成年人的民事案件。(二) 婚姻家庭糾紛中涉及未成年人權(quán)益的案件，一般包括撫養(yǎng)關(guān)系糾紛、撫育費(fèi)糾紛、監(jiān)護(hù)權(quán)糾紛、探視子女權(quán)糾紛、生身父母確認(rèn)糾紛、確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系糾紛、解除收養(yǎng)關(guān)系糾紛、繼父母子女關(guān)系糾紛。(三) 繼承糾紛案件中涉及未成年人權(quán)益的案件。(四) 申請指定監(jiān)護(hù)人案件。(五) 申請撤銷監(jiān)護(hù)人資格案件。”2009年，最高人民法院又頒布了《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范試點(diǎn)未成年人案件綜合審判庭受理民事案件范圍的通知》，對未成年人案件綜合審判庭受理民事案件的范圍作了部分調(diào)整。少年司法改革不僅是指涉及未成年人的刑事司法改革，還擴(kuò)展到了涉及未成年人的民事司法改革。在涉及未成年人的民事司法中，許多法院建立了社會調(diào)查制度，有的稱為社會觀護(hù)制度，參與社會調(diào)查的人被稱為社會觀護(hù)員。例如，北京市門頭溝法院在審理涉及未成年人的民事案件中實(shí)行社會觀護(hù)制度，由人民法院聘請的社會觀護(hù)員對未成年人民事審判中涉及未成年人的撫養(yǎng)權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、人身健康等合法權(quán)益的保護(hù)問題，在庭前進(jìn)行社會調(diào)查、關(guān)心以及保護(hù)，與涉及未成年人權(quán)益的社會部門進(jìn)行溝通、協(xié)調(diào)乃至交涉，并向法庭提交調(diào)查報告，在開庭前或者開庭后進(jìn)行調(diào)解，判后跟蹤執(zhí)行以及對危害未成年人權(quán)益的行為進(jìn)行社會干預(yù)和援助等。(13)參見李華斌等：《社會觀護(hù)：為了孩子的合法權(quán)益——門頭溝法院構(gòu)建未成年人民事審判社會觀護(hù)制度紀(jì)實(shí)》，載《中國審判》2013年第7期。深圳市寶安區(qū)人民法院少年綜合審判庭在未成年人民事案件審理過程中也引入社會觀護(hù)制度，選聘社會觀護(hù)員對涉案的未成年人進(jìn)行社會調(diào)查、心理評估和觀護(hù)，以實(shí)現(xiàn)未成年人利益最大化。(14)參見張武軍等：《深圳法院系統(tǒng)首家少年綜合審判庭成效顯著》，載“中國新聞網(wǎng)”，http://www.gd.chinanews.com/2017/2017-11-23/2/390879.shtml,最后訪問日期：2019年12月25日。在社會觀護(hù)制度中，有一部分內(nèi)容屬于家事調(diào)查內(nèi)容，如在撫養(yǎng)關(guān)系糾紛、撫育費(fèi)糾紛、監(jiān)護(hù)權(quán)糾紛、探視子女權(quán)糾紛等家事案件中，社會觀護(hù)員接受法院的委托對未成年人的家庭情況、未成年人的生活、學(xué)習(xí)、成長環(huán)境進(jìn)行調(diào)查，向法院提出調(diào)查報告。

在我國家事審判方式和工作機(jī)制改革過程中，一些法院設(shè)置或者聘請家事調(diào)查員開展家事調(diào)查工作。2013年，深圳市寶安區(qū)人民法院和區(qū)婦聯(lián)、司法局、民政局、團(tuán)委等單位合作搭建起家事糾紛社會化解決平臺，在全國率先推出家事調(diào)查員制度，家事調(diào)查員主要由具有法律從業(yè)經(jīng)歷或法學(xué)專業(yè)背景，擅長溝通和調(diào)查，熟悉社區(qū)事務(wù)，具有基層工作經(jīng)歷的人員擔(dān)任。在選任機(jī)制上，由婦聯(lián)、民政局、司法局、團(tuán)委等部門及基層群眾組織推薦，法院選任并建立家事調(diào)查員名冊。在家事審判過程中，針對一些當(dāng)事人訴訟意識較弱、訴訟能力有限以及證據(jù)難以固定等問題，法院委托家事調(diào)查員利用自身專業(yè)知識和社會經(jīng)驗(yàn)，通過走訪鄰居、社區(qū)、工作單位等方式了解當(dāng)事人的婚姻家庭狀況等，向法院出具書面調(diào)查報告，出庭陳述意見，提出糾紛解決方案等，便于固定證據(jù)、查清事實(shí)、找準(zhǔn)糾紛癥結(jié)、更好地化解矛盾。(15)參見《寶安法院在全國率先推行家事調(diào)解員、調(diào)查員制度》，載“深圳市寶安區(qū)人民法院網(wǎng)”，https://www.bafy.gov.cn/web/content?gid=6810&gjlm=1205，最后訪問日期：2019年12月26日。2016年4月，最高人民法院印發(fā)的《關(guān)于開展家事審判方式和工作機(jī)制改革試點(diǎn)工作的意見》中明確提出，探索引入家事調(diào)查員等多種方式，探索相關(guān)公益性服務(wù)機(jī)構(gòu)及人員配合法院調(diào)查審理家事案件。其后，各地法院在家事審判過程中紛紛探索引入家事調(diào)查員制度，當(dāng)然各地探索和實(shí)踐做法不完全一樣。例如，江蘇省南通市崇川區(qū)人民法院改革原來社工家事調(diào)查的方式，與轄區(qū)內(nèi)的文峰街道仁愛社會工作發(fā)展中心合作，通過向社會購買服務(wù)的方式，委托社會團(tuán)體對婚姻家庭、子女撫養(yǎng)、老人贍養(yǎng)等案件，以面談、走訪等多種形式，對當(dāng)事人家庭情況、子女撫養(yǎng)現(xiàn)狀、老年人贍養(yǎng)情況等特定事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)查，為案件審理提供參考依據(jù)。(16)參見朱旻、周楊明：《家事審判改革的江蘇探索》，載《江蘇法制報》2017年5月23日。2017年，廣東省高級人民法院與廣東省婦聯(lián)聯(lián)合頒布的《關(guān)于建立家事調(diào)查員制度的意見》規(guī)定，全省婦聯(lián)組織負(fù)責(zé)建立家事調(diào)查員隊(duì)伍并進(jìn)行日常管理和工作統(tǒng)籌。選任熟悉基層情況、為人公道正派、善做群眾工作的婦聯(lián)干部以及村、社區(qū)從事婦女工作的人員從事家事調(diào)查工作。人民法院將符合資格的人員任命為家事調(diào)查員，納入名冊管理使用并統(tǒng)一進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)。對家事案件審理所需的調(diào)查事項(xiàng)，由人民法院家事審判部門向婦聯(lián)家事調(diào)查員管理部門出具委托調(diào)查函，后者指定調(diào)查員具體負(fù)責(zé)。家事調(diào)查員完成調(diào)查任務(wù)，出具家事調(diào)查報告。2015年，江蘇省徐州市賈汪區(qū)人民法院向社會公開招聘家事調(diào)查員，招聘條件有以下幾個方面：(1) 擁護(hù)中華人民共和國憲法，遵守國家法律法規(guī)；(2) 具有豐富的社會知識、經(jīng)驗(yàn)和高度的責(zé)任意識；(3) 年滿30周歲，居住在徐州市內(nèi)，身心健康，品行良好，作風(fēng)正派；(4) 具有法律從業(yè)經(jīng)歷、法學(xué)專業(yè)背景或基層工作經(jīng)歷的，優(yōu)先選任；(5) 具有適宜處理家事糾紛專業(yè)背景的，優(yōu)先選任；(6) 退休法官、檢察官、警官、律師、教師優(yōu)先選聘，并可以不限住址。2015年，浙江省寧波市海曙區(qū)人民法院與寧波大學(xué)法學(xué)院簽署合作協(xié)議，由寧波大學(xué)法學(xué)院委派大學(xué)生志愿者作為法院的家事調(diào)查員幫助法院進(jìn)行家事案件調(diào)查。在總結(jié)家事審判方式和工作機(jī)制改革試點(diǎn)工作基礎(chǔ)上，2018年7月，最高人民法院頒布了《關(guān)于進(jìn)一步深化家事審判方式和工作機(jī)制改革的意見(試行)》，對家事調(diào)查員的選任、職責(zé)、家事調(diào)查的期限、家事調(diào)查報告的效力、家事調(diào)查員的義務(wù)等作出了規(guī)定。

從我國家事審判方式和工作機(jī)制改革實(shí)踐中的家事調(diào)查員制度運(yùn)行情況來看,關(guān)于家事調(diào)查員的來源、家事調(diào)查員的任職條件、家事調(diào)查員的職責(zé)、家事調(diào)查員的調(diào)查報告的使用等家事調(diào)查員制度的主要內(nèi)容都在探索過程中。

(一) 關(guān)于家事調(diào)查員來源的探索

在全國的家事審判方式改革實(shí)踐中，家事調(diào)查員的來源很多，甘肅省慶陽市華池縣人民法院的家事調(diào)查員來自法院本身，即由原來的助理審判員和書記員擔(dān)任家事調(diào)查員；安徽省馬鞍山市雨山區(qū)人民法院的家事調(diào)查員來自司法所人員、律師、人民調(diào)解員、基層?jì)D女干部、心理咨詢師；陜西省西安市新城區(qū)人民法院的家事調(diào)查員來自人民調(diào)解委員會和社會工作服務(wù)機(jī)構(gòu)，并由家事調(diào)解員兼任家事調(diào)查員；廣東省深圳市寶安區(qū)人民法院的家事調(diào)查員由婦聯(lián)、民政局、司法局、團(tuán)委等部門及基層群眾組織推薦的人員擔(dān)任；江蘇省南通市崇川區(qū)人民法院通過向社會購買服務(wù)的方式，由社會團(tuán)體的人員擔(dān)任家事調(diào)查員；廣西壯族自治區(qū)南寧市江南區(qū)人民法院的家事調(diào)查員來自社區(qū)的熱心群眾；廣西壯族自治區(qū)南寧市良慶區(qū)聘請所在轄區(qū)的44個村委會、社區(qū)的44名婦女主任作為家事調(diào)查員；人民法院的家事調(diào)查員來自社區(qū)的熱心群眾；浙江省寧波市海曙區(qū)人民法院的家事調(diào)查員部分來自大學(xué)生志愿者?？梢姡覈沂抡{(diào)查員的來源模式呈現(xiàn)多樣化：(1) 法院職員型的家事調(diào)查員。家事調(diào)查員是法院的正式工作人員，屬于法院司法人員分類管理中的司法輔助人員。(2) 社會參與型的家事調(diào)查員。家事調(diào)查員來自社會，其中有機(jī)關(guān)和企事業(yè)單位退休干部、司法所人員、人民調(diào)解員、律師、心理咨詢師、退休教師、社區(qū)基層工作者、婦聯(lián)干部、熱心群眾、大學(xué)生、有關(guān)社會組織人員。在社會參與型的家事調(diào)查員中，有無償?shù)纳鐣⑴c型和有償?shù)纳鐣⑴c型，無償?shù)纳鐣⑴c型家事調(diào)查員無償?shù)貐f(xié)助法院進(jìn)行家事調(diào)查；在使用有償?shù)纳鐣⑴c型家事調(diào)查員的改革試點(diǎn)中，人民法院往往通過購買服務(wù)的方式，聘請家事調(diào)查員進(jìn)行家事調(diào)查。

(二) 關(guān)于家事調(diào)查員任職條件的探索

在家事審判方式改革過程中，對于具備什么條件的人可以擔(dān)任家事調(diào)查員，全國各地要求不完全一樣。甘肅省華池縣人民法院要求家事調(diào)查員經(jīng)驗(yàn)豐富、責(zé)任心強(qiáng)；廣西壯族自治區(qū)南寧市江南區(qū)人民法院要求家事調(diào)查員不僅熟悉社情民意，還要具有豐富的群眾工作經(jīng)驗(yàn)和社會經(jīng)驗(yàn)；江蘇省南京市高淳區(qū)人民法院要求家事調(diào)查員應(yīng)當(dāng)具備兩年以上調(diào)解工作經(jīng)歷或婦女及青少年維權(quán)工作經(jīng)驗(yàn)，在本轄區(qū)具有一定公信力；廣東省深圳市寶安區(qū)人民法院要求家事調(diào)查員具有法律從業(yè)經(jīng)歷或法學(xué)專業(yè)背景，擅長溝通和調(diào)查，熟悉社區(qū)事務(wù)，具有基層工作經(jīng)歷；陜西省西安市新城區(qū)人民法院要求具有處理家事糾紛經(jīng)驗(yàn)、熱衷家事糾紛化解的人員擔(dān)任家事調(diào)查員；安徽省安慶市迎江區(qū)人民法院要求擅長溝通調(diào)查、熟悉村(社區(qū))事務(wù)、具有基層工作經(jīng)歷和適宜家事糾紛處理的人員擔(dān)任家事調(diào)查員。從各地的實(shí)踐情況來看，對家事調(diào)查員的任職要求，有的地方要求家事調(diào)查員具有社工、教育、心理學(xué)等專業(yè)背景；有的地方要求家事調(diào)查員具備一定法律知識；有的地方要求家事調(diào)查員擅長溝通和調(diào)查，熟悉社區(qū)事務(wù)；有的地方要求家事調(diào)查員具有社會經(jīng)驗(yàn)，適宜處理家事糾紛。總體來看，我國在實(shí)踐中對家事調(diào)查員的任職要求更強(qiáng)調(diào)家事調(diào)查員應(yīng)當(dāng)具有基層群眾工作經(jīng)驗(yàn)、社會經(jīng)驗(yàn)，對家事調(diào)查員是否需要具有心理學(xué)、社會學(xué)、法學(xué)等專門知識沒有強(qiáng)行要求，對家事調(diào)查員的學(xué)歷也沒有特殊要求。

(三) 關(guān)于家事調(diào)查員職責(zé)的探索

在家事調(diào)查員制度探索過程中，各地家事調(diào)查員的職責(zé)不完全一樣。廣西壯族自治區(qū)高級人民法院制定的《家事案件調(diào)查工作規(guī)則(試行)》規(guī)定，家事調(diào)查員根據(jù)法院委托調(diào)查下列事項(xiàng)：(1) 當(dāng)事人或關(guān)系人的性格、個人經(jīng)歷、身心狀況、家庭情況、夫妻關(guān)系、財(cái)產(chǎn)狀況、教育程度、居住環(huán)境、工作情況等；(2) 子女撫養(yǎng)現(xiàn)狀；(3) 老年人的贍養(yǎng)情況；(4) 法院認(rèn)為需要調(diào)查的其他特定事項(xiàng)。家事調(diào)查員可以采取下列方式進(jìn)行調(diào)查：(1) 與父母、兒童及其他有關(guān)人員面談溝通交流，觀察子女與父母或其他照顧者的關(guān)系；(2) 以適當(dāng)方式征詢10周歲以上的被撫養(yǎng)子女對撫養(yǎng)及探望的意愿或態(tài)度；(3) 走訪當(dāng)事人居住的社區(qū)、所在單位、被撫養(yǎng)人的學(xué)校等；(4) 法院許可的其他調(diào)查方式。家事調(diào)查員完成調(diào)查任務(wù)后，向法院出具書面調(diào)查報告。調(diào)查報告包括調(diào)查方式、當(dāng)事人婚姻家庭狀況、未成年子女生活近況、父母對未成年子女撫養(yǎng)及探望的態(tài)度、未成年子女對撫養(yǎng)及探望的態(tài)度、親子關(guān)系狀況、探望觀察所得、各子女對父母的贍養(yǎng)照顧情況以及總結(jié)、分析和建議等。廣東省深圳市寶安區(qū)人民法院家事調(diào)查員的職責(zé)是利用自身專業(yè)知識和社會經(jīng)驗(yàn)，通過走訪鄰居、社區(qū)、工作單位等方式了解當(dāng)事人的婚姻家庭狀況等，向法院出具書面調(diào)查報告，出庭陳述意見，提出糾紛解決方案等?？偟膩砜矗鞯丶沂抡{(diào)查員的職責(zé)是進(jìn)行社會調(diào)查，提出調(diào)查報告并提出意見和建議，有的地方法院要求家事調(diào)查員進(jìn)行調(diào)解、回訪。

(四) 關(guān)于家事調(diào)查員的調(diào)查報告使用的探索

在家事審判方式改革過程中，各地法院的家事調(diào)查員在調(diào)查完成以后一般都會向法院提交調(diào)查報告，這些調(diào)查報告在訴訟過程中發(fā)揮著重要的作用。山東省武城縣人民法院發(fā)布的《家事調(diào)查員工作規(guī)程(試行)》規(guī)定，家事調(diào)查報告應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由各方當(dāng)事人對家事調(diào)查報告的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性進(jìn)行質(zhì)證，如案件當(dāng)事人對家事調(diào)查報告的內(nèi)容提出異議的，人民法院可以要求家事調(diào)查員出庭說明情況或由家事調(diào)查員對當(dāng)事人的異議進(jìn)行書面說明。人民法院可以結(jié)合案件的其他證據(jù)對家事調(diào)查報告全部采納、部分采納或不予以采納。甘肅省慶陽市華池縣人民法院將家事調(diào)查員提交的書面調(diào)查報告作為人民法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)當(dāng)庭出示。深圳市寶安區(qū)人民法院也將家事調(diào)查報告作為證據(jù)使用，例如，在該法院審理的原告劉某1、劉某2、劉某3訴被告劉某4、第三人深圳市九圍股份合作公司繼承糾紛一案中，因案件審理需要，本院委托家事調(diào)查員調(diào)查三原告及被告對被繼承人劉某安、張某嬌在世時的贍養(yǎng)情況，調(diào)查報告的結(jié)論為被繼承人劉某安、張某嬌去世前都是和被告居住在一起，被告所盡義務(wù)多些，其次是原告劉某2，最后是原告劉某1、劉某3。這一調(diào)查報告被法院作為證據(jù)使用。(17)參見深圳市寶安區(qū)人民法院(2015)深寶法家初字第655號民事判決書。在有的法院的家事案件的審理過程中，家事調(diào)查報告供法庭處理案件參考，家事調(diào)查報告并不作為證據(jù)使用，也不在裁判文書中出現(xiàn)。(18)北京市石景山區(qū)人民法院在審理陳某1訴孟某變更撫養(yǎng)關(guān)系糾紛一案中，參考了家事調(diào)查員(該法院稱為社會觀護(hù)員)的調(diào)查報告，但在北京市石景山區(qū)人民法院(2016)京0107民初2868號民事判決書中完全沒有提及法院聘請的家事調(diào)查員的調(diào)查結(jié)果。這一做法引起了當(dāng)事人的不滿，上訴人將一審判決未記載家事調(diào)查員的調(diào)查報告作為上訴理由之一。參見北京市第一中級人民法院(2016)京01民終5264號民事判決書。

三、建立我國家事調(diào)查員制度的必要性

雖然我國部分法院開始探索實(shí)施家事調(diào)查員制度，但是由于我國現(xiàn)行立法并沒有確立家事調(diào)查員制度，因此，家事審判方式和工作機(jī)制改革實(shí)踐中家事調(diào)查員的身份地位、家事調(diào)查報告的效力等都可能受到合法性質(zhì)疑。我國家事司法中是否有必要建立家事調(diào)查員制度，還需要從理論上予以回答。我們認(rèn)為，在我國家事司法中，建立家事調(diào)查員制度有其必要性，建立家事調(diào)查員制度是家事司法專業(yè)化的需要，是實(shí)現(xiàn)未成年子女利益最大化的需要，是人民法院妥善處理家事案件的需要，是深化司法體制配套改革的需要。

(一) 建立家事調(diào)查員制度是家事司法專業(yè)化的需要

近年來，我國進(jìn)行家事審判方式和工作機(jī)制改革，改革目標(biāo)之一就是推進(jìn)家事司法的專業(yè)化發(fā)展。家事案件不同于普通財(cái)產(chǎn)案件，家事案件具有倫理性、情感性、當(dāng)事人之間關(guān)系的持續(xù)性等特點(diǎn)，當(dāng)事人之間存在著感情和親情，作為家庭成員的當(dāng)事人之間有倫理上的要求，家事案件表面上是法律爭議，其背后可能隱藏著情感沖突和心理癥結(jié)；家事案件當(dāng)事人之間存在持續(xù)性的關(guān)系，就離婚案件而言，即使夫妻離婚，當(dāng)事人之間還會在經(jīng)濟(jì)方面、子女撫養(yǎng)方面或者未成年子女探望方面存在持續(xù)性關(guān)系。正因?yàn)榧沂掳讣?dāng)事人之間存在著感情、親情、倫理關(guān)系以及持續(xù)性的人際關(guān)系，法院對家事案件的處理不僅僅要著眼于從法律上解決糾紛，而且要將修復(fù)感情、彌合親情、調(diào)整當(dāng)事人之間的關(guān)系作為家事司法的重要職能。家事案件和家事訴訟的特殊性要求我國家事司法走專業(yè)化發(fā)展之路，不能按照普通財(cái)產(chǎn)案件或者財(cái)產(chǎn)訴訟的審理方式進(jìn)行審理。家事案件專業(yè)化處理需要一支專業(yè)化的隊(duì)伍，既需要一支專業(yè)化的審判隊(duì)伍，又需要一支專業(yè)化的審判輔助人員隊(duì)伍。家事調(diào)查員就是一支專業(yè)化的審判輔助人員隊(duì)伍，家事調(diào)查員利用其知識、經(jīng)驗(yàn)幫助法官調(diào)查家事案件當(dāng)事人、關(guān)系人的情感事實(shí)、心理事實(shí)、人際關(guān)系狀況、生活居住狀況等案件周邊事實(shí)，提出調(diào)查報告和建議，協(xié)助法官做好家事審判工作。為實(shí)現(xiàn)家事司法的專業(yè)化，不同國家和地區(qū)建立了各具特色的家事調(diào)查員制度，我國也有必要建立家事調(diào)查員制度。在我國，因案件專業(yè)化審判需要而設(shè)立調(diào)查員的還有知識產(chǎn)權(quán)訴訟，我國知識產(chǎn)權(quán)法院配備了作為司法輔助人員性質(zhì)的技術(shù)調(diào)查官。(19)為規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)法院技術(shù)調(diào)查官參與訴訟活動的程序、方式和效力，2014年12月31日最高人民法院頒布了《關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)法院技術(shù)調(diào)查官參與訴訟活動若干問題的暫行規(guī)定》。

(二) 建立家事調(diào)查員制度是實(shí)現(xiàn)未成年子女利益最大化的需要

家事司法涉及未成年子女的利益，而未成年人是國家的未來，未成年人的心智狀況決定了其需要特殊保護(hù)。《兒童權(quán)利公約》第3條第1款規(guī)定，關(guān)于兒童的一切行動，不論是由公私社會福利機(jī)構(gòu)、法院、行政當(dāng)局或立法機(jī)構(gòu)執(zhí)行，均應(yīng)以兒童的最大利益為一種首要考慮。我國已經(jīng)加入了《兒童權(quán)利公約》，該公約中的兒童即為我國的未成年人。因此，我國涉及未成年子女利益的家事司法應(yīng)當(dāng)以實(shí)現(xiàn)未成年子女利益最大化作為首要考慮。家事司法應(yīng)當(dāng)以實(shí)現(xiàn)未成年人利益最大化作為價值取向。在家事司法過程中，如何實(shí)現(xiàn)未成年子女利益最大化，需要一個國家根據(jù)國情設(shè)置相關(guān)的制度和機(jī)制。在域外的家事調(diào)查員制度以及我國家事調(diào)查員制度的探索實(shí)踐中，家事調(diào)查員利用心理學(xué)、社會學(xué)等知識，對案件相關(guān)人員的性格、經(jīng)歷、生活情況、財(cái)產(chǎn)狀況以及家庭和其他環(huán)境的情況等事實(shí)進(jìn)行調(diào)查，聽取未成年子女就涉及其自身的事項(xiàng)的意見，從未成年子女利益最大化的角度對未成年子女的撫養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、探視等事項(xiàng)提出建議，供法院處理家事案件時參考。在家事司法中，家事調(diào)查員制度的建立對于實(shí)現(xiàn)未成年子女利益最大化起到了很好的促進(jìn)作用。

從我國家事審判方式改革過程中各地家事調(diào)查員制度的實(shí)踐探索情況來看，家事調(diào)查員制度在我國具有可行性。為實(shí)現(xiàn)未成年子女利益最大化，在家事司法中，我國有必要建立家事調(diào)查員制度。

(三) 建立家事調(diào)查員制度是人民法院妥善處理家事案件的需要

家事案件的當(dāng)事人往往是家庭成員或者其他親屬，彼此之間存在感情、親情，家事案件能否得到妥善處理，直接關(guān)系到家庭和睦與社會和諧，關(guān)系到未成年人的健康成長和婦女、老年人合法權(quán)益的保護(hù)。法院要妥善處理家事案件，需要了解法律爭議背后的問題癥結(jié)所在，需要了解當(dāng)事人及利害關(guān)系人的心理狀況、經(jīng)濟(jì)狀況，甚至需要了解有關(guān)人員的人際關(guān)系狀況。只有將家事案件的周邊事實(shí)或者背后的情況調(diào)查清楚，法院才可以妥善處理婚姻糾紛案件、子女撫養(yǎng)和探望案件、贍養(yǎng)案件等家事案件。而由于法官的精力有限，有關(guān)糾紛的事實(shí)或者糾紛背后事實(shí)的調(diào)查，法官不可能親力親為，有必要由社會經(jīng)驗(yàn)比較豐富的家事調(diào)查員幫助法官調(diào)查這些事實(shí)。(20)例如，2016年4月19日北京市石景山區(qū)人民法院開庭審理的變更撫養(yǎng)關(guān)系糾紛案中，家事調(diào)查員范大媽在庭審中宣讀了自己所作的一份調(diào)查報告，該調(diào)查報告詳細(xì)記錄了她走訪兩個家庭并與小孩交談的經(jīng)過，對小孩的情況、個人意愿、父母雙方的經(jīng)濟(jì)能力、家庭情況和有無惡習(xí)作了詳細(xì)的描述，并透露出小孩不愿與父親生活的原因之一是不喜歡父親的女朋友。家事調(diào)查員的調(diào)查報告幫助法官判斷父母雙方誰更適合撫養(yǎng)孩子。參見周韻曦：《“相伴青春”觀護(hù)站創(chuàng)新兒童維權(quán)機(jī)制》，載《中國婦女報》2016年5月13日。另外，由于法官的知識具有局限性，法官對法律專業(yè)知識以外的心理學(xué)等知識不一定充分了解和掌握，而家事案件的妥善處理需要從心理學(xué)、社會學(xué)等方面思考。具有心理學(xué)、社會學(xué)知識的家事調(diào)查員通過家事調(diào)查，利用心理學(xué)、社會學(xué)等專業(yè)知識進(jìn)行分析，并提出意見和建議，幫助審理家事案件的法官共同處理家事案件，從而使得家事案件得到妥善處理。

(四) 建立家事調(diào)查員制度是深化司法體制配套改革的需要

中共十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》提出了完善司法人員分類管理制度的要求，中共十八屆四中全會通過的《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》要求推進(jìn)法治專門隊(duì)伍的正規(guī)化、專業(yè)化和職業(yè)化建設(shè)。十八屆四中全會以后，完善司法人員分類管理制度等司法改革全面啟動，我國法院進(jìn)行法官員額制改革、推行司法人員分類管理的目標(biāo)是將法院工作人員分為法官、司法輔助人員和司法行政人員。根據(jù)中央司法改革總體部署，法官員額數(shù)一般不超過中央政法專項(xiàng)編制數(shù)的40%，司法行政人員一般不超過15%，其他人員為司法輔助人員。通過法官員額制改革和司法人員分類管理改革，逐步實(shí)現(xiàn)法官精英化，法官專司審判工作，審判工作以外的工作由司法輔助人員協(xié)助法官完成。從司法改革的實(shí)際情況來看，各地法院的法官人數(shù)減少了，但案件數(shù)量并沒有減少，反而增加了，人民法院的人案矛盾比較突出。對于家事審判而言，由于處理家事案件的法官數(shù)量有限，完全由法官去調(diào)查收集如何妥善處理案件的有關(guān)事實(shí)，可能會造成法官心有余而力不足。中共十九大報告提出了深化司法體制綜合配套改革的要求，法官員額制改革以后，必須尋找配套改革的路徑。在法官員額制改革的背景下，審理家事案件的法官可以根據(jù)需要將案件有關(guān)背景事實(shí)、周邊事實(shí)的調(diào)查交由家事調(diào)查員完成，家事調(diào)查員根據(jù)審理家事案件的法官的要求調(diào)查案件當(dāng)事人的家庭背景、子女撫養(yǎng)情況、當(dāng)事人的心理狀況和經(jīng)濟(jì)狀況、當(dāng)事人撫養(yǎng)子女的能力等案件有關(guān)事實(shí)。調(diào)查家事案件當(dāng)事人的家庭背景、子女撫養(yǎng)情況、當(dāng)事人的心理狀況和經(jīng)濟(jì)狀況、當(dāng)事人撫養(yǎng)子女的能力等有關(guān)事實(shí)屬于非審判核心事務(wù)，這些事務(wù)完全可以由家事調(diào)查員完成。因此，在我國法官員額制改革背景下，深化司法體制綜合配套改革，有必要建立家事調(diào)查員制度。

四、我國家事調(diào)查員制度建構(gòu)的主要內(nèi)容

我國只有建立了家事調(diào)查員制度，家事調(diào)查員參與家事訴訟才具有法律上的正當(dāng)性。我國建立家事調(diào)查員制度，既要借鑒吸收域外的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，又要堅(jiān)持中國特色，充分吸收我國家事審判方式和工作機(jī)制改革過程中家事調(diào)查員制度實(shí)踐的成功經(jīng)驗(yàn)。我國建立家事調(diào)查員制度，應(yīng)當(dāng)規(guī)定家事調(diào)查員的身份來源和資格、家事調(diào)查員的委托、家事調(diào)查員的職責(zé)、家事調(diào)查員的家事調(diào)查報告的效力等主要內(nèi)容。

(一) 家事調(diào)查員的身份來源和資格

家事調(diào)查員是為了妥善處理家事案件而設(shè)置的，家事調(diào)查員是受法官委托而進(jìn)行調(diào)查的人員，家事調(diào)查員從事的是司法輔助工作。根據(jù)我國的實(shí)際情況，我國不一定像日本和我國臺灣地區(qū)那樣，將家事調(diào)查員統(tǒng)一設(shè)置為法院的公務(wù)員。在我國司法實(shí)踐中，絕大多數(shù)的法院聘請了社會上的人員擔(dān)任家事調(diào)查員，法院內(nèi)部的司法輔助人員作為家事調(diào)查員的不多。我國家事調(diào)查員的身份來源可以走多元化發(fā)展道路。第一，家事調(diào)查員可以由具有中央政法編制的法院司法輔助人員擔(dān)任。隨著法官員額制改革和司法人員分類管理制度改革的深入推進(jìn)，法院可以根據(jù)情況，在司法輔助人員中設(shè)立家事調(diào)查員。第二，家事調(diào)查員可以由社會上的成員擔(dān)任。法院可以自主招聘基層工作者、社會團(tuán)體的人員、社會工作和心理咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)人員等擔(dān)任家事調(diào)查員。這些人員擔(dān)任家事調(diào)查員有其優(yōu)勢，他們了解社情民意和社會風(fēng)俗習(xí)慣，熟悉當(dāng)事人所在社區(qū)或村莊情況，他們更能夠全面調(diào)查案件的有關(guān)事實(shí)情況。法院還可以通過婦聯(lián)、民政部門、共青團(tuán)、司法局、基層群眾組織推薦產(chǎn)生家事調(diào)查員。婦聯(lián)、民政部門、共青團(tuán)、司法局、基層群眾組織對于什么樣的人適合擔(dān)任家事調(diào)查員比較了解，因此，家事調(diào)查員可以由這些機(jī)關(guān)或者組織推薦的人員擔(dān)任。在家事調(diào)查員人員確定以后，法院可以制作家事調(diào)查員名冊，供審理家事案件的法官委托家事調(diào)查員進(jìn)行社會調(diào)查時使用。我國在家事調(diào)查員的產(chǎn)生機(jī)制上，未來不排除走市場化的道路。由市場主體承擔(dān)家事調(diào)查員的遴選、培訓(xùn)與管理等工作，(21)在加拿大的安大略省，作為家事調(diào)查員的私人評估員是專業(yè)管理機(jī)構(gòu)成員，即心理學(xué)家、社會工作者和精神病學(xué)專家等。安大略省管理心理學(xué)家、社會工作者和精神病學(xué)家的組織有安大略省心理學(xué)家學(xué)院、安大略省社會工作者和社會服務(wù)工作者學(xué)院以及安大略省內(nèi)科和外科醫(yī)生學(xué)院。法院通過向這些市場主體購買服務(wù)的方式委托家事調(diào)查員進(jìn)行家事調(diào)查。

家事調(diào)查員的任職資格條件有哪些，不同國家和地區(qū)的法律規(guī)定不一樣，我國司法實(shí)務(wù)中的做法也不一樣。從我國的實(shí)際情況出發(fā)，家事調(diào)查員應(yīng)當(dāng)具有以下條件：(1) 具有一定的社會閱歷和社會經(jīng)驗(yàn)，善于與人溝通。妥善處理好家事案件需要社會經(jīng)驗(yàn)豐富的人員，家事調(diào)查員作為輔助法官處理家事案件的人員需要有一定的閱歷和社會經(jīng)驗(yàn)。不僅如此，由于家事調(diào)查員需要進(jìn)行調(diào)查，這就需要與人進(jìn)行溝通交往，因此，家事調(diào)查員還需要有溝通交往能力。(2) 具有高中以上畢業(yè)文化程度。有一些有社會閱歷和豐富社會經(jīng)驗(yàn)、適合從事家事調(diào)查員工作的人員不一定具有大學(xué)學(xué)歷，我國家事調(diào)查員任職要求具備大學(xué)學(xué)歷不現(xiàn)實(shí)，我國家事調(diào)查員的文化程度只要達(dá)到高中以上畢業(yè)就可以了。(3) 具有一定的婚姻家庭、婦女、未成年人權(quán)益保護(hù)方面的法律知識或者具有教育學(xué)、社會學(xué)、心理學(xué)等與家事調(diào)查業(yè)務(wù)相關(guān)的其他專業(yè)知識。家事調(diào)查員從事的工作是協(xié)助法官處理家事案件，因此需要具有一定的婚姻家庭、未成年人權(quán)益保護(hù)方面的法律知識。如果家事調(diào)查員具有教育學(xué)、社會學(xué)、心理學(xué)等知識，則更有利于家事調(diào)查的開展。

(二) 家事調(diào)查員的委托

在家事案件審理過程中，如果有調(diào)查事項(xiàng)需要家事調(diào)查員進(jìn)行調(diào)查的，審理家事案件的法官根據(jù)家事案件的性質(zhì)、家事調(diào)查員的知識背景和專業(yè)技能等因素，在本院或者上級法院的家事調(diào)查員名冊中委托合適的家事調(diào)查員進(jìn)行調(diào)查。法院既可以委托1名家事調(diào)查員進(jìn)行調(diào)查，也可以委托2名以上家事調(diào)查員共同進(jìn)行調(diào)查。家事調(diào)查員應(yīng)當(dāng)保持中立，如果家事調(diào)查員存在民事訴訟法上有關(guān)回避的情形，應(yīng)當(dāng)回避。對家事調(diào)查員的回避，適用民事訴訟法有關(guān)回避的規(guī)定。

(三) 家事調(diào)查員的職責(zé)

家事調(diào)查員的職責(zé)應(yīng)當(dāng)包括以下幾個方面。

1. 社會調(diào)查

家事調(diào)查員的首要職責(zé)是進(jìn)行社會調(diào)查。家事案件需要得到妥善處理，法院不僅應(yīng)當(dāng)把握爭議的法律事實(shí)，還要把握法律爭議背后的情感事實(shí)、人際關(guān)系情況；為了維護(hù)未成年子女的利益，法院需要對未成年子女的撫養(yǎng)狀況、未成年人的意愿等做全面考量。為了法院妥善處理家事案件，維護(hù)未成年人、婦女、老年人的合法權(quán)益，家事調(diào)查員根據(jù)法官的委托，調(diào)查與案件相關(guān)的事實(shí)。根據(jù)我國家事調(diào)查員的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，家事調(diào)查員進(jìn)行社會調(diào)查的主要事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)包括：(1) 當(dāng)事人的性格、身心狀況、家庭情況、夫妻情感經(jīng)歷和感情狀況、經(jīng)濟(jì)狀況、教育程度、工作情況、品格情況等；(2) 未成年子女的撫養(yǎng)狀況、就學(xué)狀況、身心狀況；(3) 未成年子女就監(jiān)護(hù)、探視等涉及他們的事項(xiàng)的意見；(4) 人民法院處理家事案件需要調(diào)查的其他事項(xiàng)。家事調(diào)查員在調(diào)查完畢以后，應(yīng)當(dāng)提交調(diào)查報告。調(diào)查報告應(yīng)當(dāng)如實(shí)記載其調(diào)查的內(nèi)容，并提出家事調(diào)查員的有關(guān)建議和意見。

2. 緊急情況報告

家事調(diào)查員在社會調(diào)查過程中，如果發(fā)現(xiàn)有家庭暴力、侵害未成年人合法權(quán)益情形的，應(yīng)當(dāng)立即報告委托法院。

3. 調(diào)解

家事調(diào)解貫穿于整個家事案件處理的全過程，如果家事調(diào)查員在社會調(diào)查過程中，發(fā)現(xiàn)有調(diào)解可能的，可以自己進(jìn)行調(diào)解或者聯(lián)合基層組織一起進(jìn)行調(diào)解，也可以建議法院進(jìn)行調(diào)解。在我國家事調(diào)查員的實(shí)踐探索過程中，家事調(diào)查員在社會調(diào)查過程中，通過調(diào)解解決了不少家事案件。

4. 回訪

家事案件經(jīng)判決或者調(diào)解結(jié)案后，對于判決或者調(diào)解書的履行情況、夫妻關(guān)系改善狀況以及未成年子女是否得到妥當(dāng)?shù)陌才盘幚淼?，法院需要通過回訪把握了解，以便更好地修復(fù)當(dāng)事人之間的關(guān)系以及做好幫扶等工作。根據(jù)《日本家事事件程序法》第289條的規(guī)定，家事案件裁判文書生效后的義務(wù)履行狀況調(diào)查和勸告履行由家事法院調(diào)查官根據(jù)法院的委托完成。在我國司法實(shí)踐中，許多法院委托家事調(diào)查員進(jìn)行回訪，取得了比較好的效果。在我國家事訴訟中，回訪工作完全可以由家事調(diào)查員承擔(dān)，家事調(diào)查員如果在回訪過程中發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人未能全面履行判決書或者調(diào)解書義務(wù)情況的，家事調(diào)查員可以勸導(dǎo)當(dāng)事人及時全面履行義務(wù)；如果家事調(diào)查員發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人的家庭需要幫扶的，家事調(diào)查員可以建議法院聯(lián)系民政部門或者有關(guān)福利機(jī)構(gòu)采取幫扶措施。

(四) 家事調(diào)查員的家事調(diào)查報告的運(yùn)用

對于家事調(diào)查員所撰寫的家事調(diào)查報告的正確運(yùn)用首先要明確家事調(diào)查報告的性質(zhì)。在實(shí)定法上，家事調(diào)查報告不屬于法定證據(jù)。家事調(diào)查本質(zhì)上屬于社會調(diào)查，而非法院依據(jù)職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)的行為。例如，《法國民法典》第287-2條規(guī)定，在確定行使親權(quán)與探望方式或?qū)⒆优挥傻谌苏展艿娜魏巫罱K或臨時決定作出之前，法官得委派任何有資格的人進(jìn)行社會調(diào)查。可見，法國的家事調(diào)查屬于社會調(diào)查。日本法院系統(tǒng)有兩種調(diào)查官：一種是法院調(diào)查官，一種是家事法院調(diào)查官。法院調(diào)查官是法律層面上的法官的輔助人員，家事法院調(diào)查官是事實(shí)層面上的法官的輔助人員。法院調(diào)查官完全依據(jù)職權(quán)調(diào)查收集與案件相關(guān)的證據(jù)；家事法院調(diào)查官則對與案件有關(guān)的人員的性格、經(jīng)歷、生活狀況、財(cái)產(chǎn)狀況以及家庭和其他環(huán)境情況進(jìn)行調(diào)查，然后靈活運(yùn)用醫(yī)學(xué)、心理學(xué)、社會學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)和其他的專業(yè)知識進(jìn)行綜合分析。(22)參見前引⑥，冷羅生書，第291-292頁。家事法院調(diào)查官的調(diào)查不像法院調(diào)查官那樣調(diào)查收集證據(jù)，家事法院調(diào)查官進(jìn)行的是社會調(diào)查。我國家事調(diào)查員的家事調(diào)查性質(zhì)與日本家事法院調(diào)查官進(jìn)行的家事調(diào)查性質(zhì)是一樣的，而與日本法院調(diào)查官的調(diào)查性質(zhì)不一樣。

社會調(diào)查是指運(yùn)用觀察、詢問等方法從社會生活中收集資料、數(shù)據(jù)，了解社會事實(shí)的活動。社會調(diào)查人員或組織針對社會生活中的某一情況、某一事件、某一問題進(jìn)行深入細(xì)致的社會調(diào)查后，將調(diào)查中收集到的材料加以整理、分析研究以后形成的書面報告，為社會調(diào)查報告。在我國，家事調(diào)查員接受法院委托以后，通過訪談、詢問、觀察等方式對法院所委托的調(diào)查事項(xiàng)進(jìn)行社會調(diào)查以后，進(jìn)行整理分析，提出意見和建議所形成的家事調(diào)查報告在本質(zhì)上屬于社會調(diào)查報告。雖然，英美法系一些國家將家事調(diào)查報告作為證據(jù)使用，家事調(diào)查員在法庭上要接受當(dāng)事人雙方的交錯詢問。但我們認(rèn)為，在我國，家事調(diào)查報告不宜列入證據(jù)范疇，家事調(diào)查報告不能左右法院對事實(shí)的認(rèn)定和決定的作出，這是家事調(diào)查報告不屬于證據(jù)的根本原因所在。因?yàn)椋绻沂抡{(diào)查報告屬于證據(jù)的話，那么，只要家事調(diào)查報告具有證據(jù)的“三性”，法院就必須采納家事調(diào)查報告。就家事調(diào)查報告的性質(zhì)而言，我國臺灣地區(qū)的民事訴訟法學(xué)者姜世明教授認(rèn)為，在家事訴訟事件中，對于家事調(diào)查官的調(diào)查報告，是否視為文書的一種？此類文書又由評價與觀察報告部分組成，其在證據(jù)法上的性質(zhì)的評價會產(chǎn)生問題。(23)參見姜世明：《家事事件法論》，臺北元照出版有限公司2016年版，第18頁。盡管家事調(diào)查報告不宜作為證據(jù)使用，然而，家事調(diào)查報告可以作為法院處理家事案件的參考依據(jù)，家事調(diào)查報告中有關(guān)當(dāng)事人家庭情況、未成年子女的撫養(yǎng)情況、心理狀況、未成年子女就涉及其自身事項(xiàng)的意見及家事調(diào)查員分析意見和建議等內(nèi)容，對法院把握案件的全貌、妥善處理家事案件具有較大的作用。我國臺灣地區(qū)的所謂“家事事件法”上也存在家事調(diào)查和家事調(diào)查報告制度，家事調(diào)查報告被認(rèn)為是幫助法官厘清事實(shí)、作為法官形成裁判心證的參考文件。(24)參見吳瑾瑜主編：《兩岸民事法理論與實(shí)務(wù)發(fā)展現(xiàn)況》，臺北元照出版有限公司2014年版，第351頁。

既然家事調(diào)查報告不屬于證據(jù)，法院對家事調(diào)查報告的運(yùn)用不必嚴(yán)格遵循證據(jù)規(guī)則的要求，例如，在法庭上，并不要求像對待證據(jù)那樣由雙方當(dāng)事人對家事調(diào)查報告進(jìn)行質(zhì)證；法院不采納家事調(diào)查報告中家事調(diào)查員的意見和建議，不必一律說明理由。我國司法實(shí)務(wù)中要求當(dāng)事人在庭審過程中圍繞家事調(diào)查報告的客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性等“三性”進(jìn)行質(zhì)證，實(shí)際是誤將家事調(diào)查報告當(dāng)作證據(jù)使用。

在家事調(diào)查報告作為法院處理家事案件的參考依據(jù)時，家事調(diào)查報告可能會對法院裁判時心證的形成產(chǎn)生一定影響，或者說家事調(diào)查報告在法院對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)等判定過程中產(chǎn)生一定影響，特別是在當(dāng)事人雙方對家事調(diào)查報告所記載的事實(shí)沒有異議的情況下，該家事調(diào)查報告中記載的事實(shí)可以作為法院認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)或參考依據(jù)。如山東省武城縣人民法院(2017)魯1428民初727號榮某某訴張某甲變更撫養(yǎng)關(guān)系案民事判決中，法院認(rèn)定事實(shí)時依據(jù)了家事調(diào)查報告中記載的事實(shí)。(25)該判決在本院審理查明部分指出，經(jīng)家事調(diào)查及原、被告陳述，原、被告婚生兒子張某乙現(xiàn)隨被告張某甲生活，張某乙現(xiàn)就讀于武城縣育才小學(xué)四年級，上學(xué)期間住校，放假后回被告處。參見山東省武城縣人民法院(2017)魯1428民初727號民事判決書。因此，在家事調(diào)查報告運(yùn)用過程中，法院有必要給予當(dāng)事人程序保障，保障其聽審請求權(quán)。當(dāng)事人的程序保障表現(xiàn)在以下幾個方面。

第一，當(dāng)事人有權(quán)查閱家事調(diào)查報告中事實(shí)調(diào)查記錄的內(nèi)容。了解家事調(diào)查報告中事實(shí)調(diào)查記錄的內(nèi)容是當(dāng)事人對家事調(diào)查報告發(fā)表意見的前提。在訴訟過程中，為保障家事案件當(dāng)事人對家事調(diào)查報告中事實(shí)記錄的內(nèi)容有向法院充分發(fā)表意見的機(jī)會，在家事調(diào)查報告提交法院以后，當(dāng)事人有權(quán)查閱家事調(diào)查報告中事實(shí)記錄的內(nèi)容。為此，民事訴訟法第49條規(guī)定的“當(dāng)事人可以查閱本案有關(guān)材料并可以復(fù)制本案有關(guān)材料和法律文書”中的“本案有關(guān)材料”可以理解為包括家事調(diào)查報告中的事實(shí)記載部分內(nèi)容。家事調(diào)查報告中的家事調(diào)查員的意見和建議是家事調(diào)查員的個人分析意見和個人建議，可以不讓當(dāng)事人知悉。當(dāng)然，當(dāng)事人查閱家事調(diào)查報告中事實(shí)調(diào)查記錄的內(nèi)容，如果有可能損害未成年子女利益的，涉及對方當(dāng)事人、第三人隱私或者商業(yè)秘密等，那么，當(dāng)事人不得查閱家事調(diào)查報告中的這些事實(shí)記錄材料。日本法律上有類似的規(guī)定，如《日本人事訴訟法》第35條規(guī)定，關(guān)于訴訟記錄中事實(shí)調(diào)查的部分，依據(jù)《日本民事訴訟法》第91條第1款、第3款及第4款規(guī)定的事實(shí)調(diào)查部分的閱覽請求，僅限于依據(jù)本條規(guī)定法院加以允許時，可以提出。當(dāng)當(dāng)事人對事實(shí)調(diào)查部分提出閱覽等許可申請時，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許其閱覽等。但是，關(guān)于對該事實(shí)調(diào)查部分提出閱覽等，其閱覽等可能出現(xiàn)下列情況的部分記錄，以認(rèn)為適當(dāng)為限，才得以準(zhǔn)許其閱覽等：(1) 當(dāng)事人之間有未成年子女時，有可能對該子女的利益造成損害；(2) 有可能對當(dāng)事人或第三人的私生活或業(yè)務(wù)的穩(wěn)定造成損害；(3) 因當(dāng)事人或第三人私生活的重大秘密的公開，有可能嚴(yán)重影響其社會生活的開展或者有可能顯著損害其名譽(yù)。(26)參見[日]松本博之：《日本人事訴訟法》，郭美松譯，廈門大學(xué)出版社2012年版，第371頁。

第二，在裁判作出之前，當(dāng)事人對家事調(diào)查報告所記載的事實(shí)有陳述意見或者辯論的機(jī)會。當(dāng)事人享有聽審請求權(quán)，據(jù)此，在法院對一個人的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任作出判定之前，當(dāng)事人對案件事實(shí)、證據(jù)材料和適用法律有發(fā)表意見的機(jī)會，法院應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見和主張。聽審請求權(quán)是當(dāng)事人的程序基本權(quán)，聽審請求權(quán)保障是裁判具有正當(dāng)性的基礎(chǔ)。聽審請求權(quán)中的很重要的內(nèi)容就是陳述權(quán)、辯論權(quán)。(27)參見劉敏：《論民事訴訟當(dāng)事人聽審請求權(quán)》，載《法律科學(xué)》2008年第6期。為保障當(dāng)事人的聽審請求權(quán)，在家事調(diào)查報告提交法院以后，法院斟酌家事調(diào)查報告裁判之前，當(dāng)事人就家事調(diào)查報告中經(jīng)過社會調(diào)查所記載的事實(shí)有權(quán)發(fā)表意見，即有權(quán)陳述意見或進(jìn)行辯論。對家事調(diào)查報告中的家事調(diào)查員的意見和建議，當(dāng)事人無權(quán)發(fā)表意見和進(jìn)行辯論。這是因?yàn)檫@些意見和建議是家事調(diào)查員的個人意見，并不約束法院的裁判，法院不會直接依據(jù)家事調(diào)查報告中家事調(diào)查員的分析意見作出判決。如浙江省江山市人民法院(2016)浙0881民初2173號席某訴張某離婚糾紛案中，法院依職權(quán)委托家事調(diào)查員進(jìn)行家事調(diào)查后所作的調(diào)查報告認(rèn)為原、被告無和好可能。原告對家事調(diào)查報告無異議，被告庭審缺席，法院對該調(diào)查報告予以認(rèn)定。然而，該法院認(rèn)定夫妻感情確已破裂，并不是依據(jù)該家事調(diào)查報告。(28)參見浙江省江山市人民法院(2016)浙0881民初2173號民事判決書。建立家事調(diào)查員制度的國家和地區(qū)，都重視當(dāng)事人對家事調(diào)查報告發(fā)表意見的權(quán)利，例如，在法國，根據(jù)《法國民法典》第287-2條規(guī)定，如果配偶對社會調(diào)查結(jié)論有異議的，可以請求另行調(diào)查。我國臺灣地區(qū)所謂“家事事件法”第18條規(guī)定，審判長或者法官斟酌家事調(diào)查報告進(jìn)行裁判前，應(yīng)使當(dāng)事人或利害關(guān)系人有陳述意見或辯論之機(jī)會，但內(nèi)容涉及隱私或有不適當(dāng)情形的除外。

第三，必要時，法院可以要求家事調(diào)查員到庭陳述意見或者提出書面說明意見。家事調(diào)查員通過調(diào)查在家事調(diào)查報告中所記錄的事實(shí)對于幫助法官查明案件事實(shí)全貌、妥善處理家事案件具有較大的參考意義。在審查家事調(diào)查報告時，為查明事實(shí)，更清楚地了解案件事實(shí)全貌，法院可以要求家事調(diào)查員在開庭時到庭陳述意見，也可以要求家事調(diào)查員提出書面說明意見，以進(jìn)一步敘述家事調(diào)查報告所涉調(diào)查事項(xiàng)的有關(guān)內(nèi)容。為保障當(dāng)事人的聽審請求權(quán)，當(dāng)事人有權(quán)對家事調(diào)查報告所記載的調(diào)查事實(shí)提出異議，在此情況下，法院可以要求出具家事調(diào)查報告的家事調(diào)查員對當(dāng)事人的異議到庭進(jìn)行說明或者提出書面說明意見。

五、結(jié) 語

建立家事調(diào)查員制度是家事案件專業(yè)化處理的應(yīng)有之義，也是實(shí)現(xiàn)未成年子女利益最大化、妥善處理家事案件的內(nèi)在要求。我國家事調(diào)查員制度的實(shí)踐探索表明，我國建立家事調(diào)查員制度確有其必要性和現(xiàn)實(shí)意義。在借鑒、吸收域外家事調(diào)查員制度的先進(jìn)立法基礎(chǔ)上，總結(jié)和吸收我國家事調(diào)查員制度的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，我國完全可以制定出既體現(xiàn)家事司法一般規(guī)律，又符合我國實(shí)際的家事調(diào)查員制度。