周 凱

(中國傳媒大學(xué) 文化產(chǎn)業(yè)管理學(xué)院， 北京 100024)

婦女、兒童、老人等屬于一般語境下的特定群體，在我國發(fā)布的《改革開放40年中國人權(quán)事業(yè)的發(fā)展進(jìn)步(白皮書)》中明確提到特定群體包括少數(shù)民族、婦女、兒童、老人和殘疾人[1]。我國法律規(guī)定未成年人是指十八周歲以下的公民。眾所周知，未成年人是國家和民族的未來、家庭的希望。未成年人的健康成長，關(guān)系到家庭幸福、社會穩(wěn)定、國家富強(qiáng)、民族希望。無論是國家、社會、家庭都非常重視、關(guān)心未成年人的健康成長，關(guān)注未成年人的合法權(quán)益，都希望為其營造和諧穩(wěn)定的社會環(huán)境。維護(hù)未成年人的合法權(quán)益是一項龐大的社會工程，涉及到家庭、學(xué)校、社會、法律等方方面面，這其中法律在維護(hù)并保障未成年人合法權(quán)益中發(fā)揮著重要的作用。

法律對未成年人權(quán)益的保護(hù)是全面、全方位的，無論是國際公約，還是國內(nèi)法，都有專門保護(hù)未成年人權(quán)益的法律規(guī)則。一個是1989年11月20日第44屆聯(lián)合國大會通過的《兒童權(quán)利公約》(Convention on the Rights of the Child)，另一個就是我國2007年6月實施，2012年10月修改后的《未成年人保護(hù)法》。

《兒童權(quán)利公約》(以下簡稱《公約》)作為一項重要的國際條約，其確立了以下保護(hù)未成年人權(quán)益的基本原則，無歧視原則(《公約》第二條)、兒童最大利益原則(《公約》第三條)、維護(hù)兒童生命權(quán)等基本權(quán)利原則(《公約》第六條)、尊重兒童對涉及自身事項意見原則(《公約》第十二條)等。這其中，《公約》規(guī)定的兒童最大利益原則是指：“關(guān)于兒童的一切行動，不論是由公私社會福利機(jī)構(gòu)、法院、行政當(dāng)局或立法機(jī)構(gòu)執(zhí)行，均應(yīng)以兒童的最大利益為一種首要考慮。”[2]也就是說，公立私立社會福利機(jī)構(gòu)、法院、政府部門或立法機(jī)構(gòu)在自身工作中凡是涉及到未成年人方面，都必須以維護(hù)未成年人最大利益作為工作的首要出發(fā)點。至于兒童利益最大化的具體內(nèi)容，《公約》考慮不同國家具體國情、文化價值以及法律傳統(tǒng)的差異等，沒有給出具體規(guī)定，留待各國國內(nèi)立法根據(jù)本國國情進(jìn)行細(xì)化和體現(xiàn)[3]129。

《未成年人保護(hù)法》作為我國維護(hù)未成年人權(quán)益，促進(jìn)未成年人全面發(fā)展的專門法律，在維護(hù)未成年人權(quán)益方面占有十分重要地位，該法從家庭保護(hù)、學(xué)校保護(hù)、社會保護(hù)、司法保護(hù)各方面將未成年人權(quán)益納入了全方位、立體化的保護(hù)框架。在婚姻家庭領(lǐng)域的未成年人權(quán)益保護(hù)主要表現(xiàn)在該法家庭保護(hù)和司法保護(hù)這兩章中的部分條款?？梢姀姆蓪用婵?，無論是國際公約還是國內(nèi)法對未成年人權(quán)益的保護(hù)都是十分重視的。

通過中國知網(wǎng)檢索相關(guān)文獻(xiàn)資料可以看出，我國學(xué)術(shù)界對于維護(hù)未成年人權(quán)益研究成果是比較多的，研究視角多關(guān)注刑事訴訟中未成年人權(quán)益、未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)、農(nóng)村留守兒童權(quán)益等，但是對婚姻家庭領(lǐng)域特別是離婚中保障未成年子女具體民事權(quán)利的研究成果比較少，現(xiàn)有的研究成果有的是從相對宏觀層面研究離婚中未成年人權(quán)益保護(hù)，有些是分析某一地區(qū)離婚狀況對未成年子女權(quán)益影響進(jìn)行的實證調(diào)查研究。如陳葦、石雷、張維侖的《登記離婚制度實施中兒童權(quán)益保障情況實證調(diào)查研究》[4]，李洪祥、王希元、鄭凱波的《離婚家庭兒童權(quán)益法律保障司法調(diào)查分析——以吉林省經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度不同地區(qū)離婚案件為例》[5]，胡明玉、沈新策的《離婚訴訟中兒童權(quán)益法律保障情況實證調(diào)查研究——以海南省三個基層法院審結(jié)離婚案件為調(diào)查對象》[6]，鄭歡歡的《論父母離婚時未成年子女權(quán)益的保護(hù)》[7]等。這些研究能夠從不同視角關(guān)注離婚中未成年子女權(quán)益的保障，充實和促進(jìn)了相關(guān)研究的深入和發(fā)展。

從立法、司法實務(wù)看，關(guān)注離婚中未成年人權(quán)益保護(hù)更多集中在撫養(yǎng)權(quán)這部分，對于其他方面權(quán)利保護(hù)還關(guān)注得不夠或者說還尚有立法空白，如離婚中未成年人的受教育權(quán)如何得到充分實現(xiàn)？如何保障離婚中未成年人的財產(chǎn)權(quán)不受干擾？離婚中未成年人的心理健康狀況如何調(diào)適？因此，本文試圖從保護(hù)未成年人具體民事權(quán)利角度來探討存在的問題并提出解決的對策和建議。

一、 國際公約和我國法律對離婚中未成年人權(quán)益保護(hù)的相關(guān)規(guī)定

保障未成年人合法權(quán)益是一國人權(quán)保障的重要組成部分，《兒童權(quán)利公約》在序言中明確指出，“《世界人權(quán)宣言》宣布，兒童有權(quán)享受特別照料和協(xié)助?！盵2]正是由于《世界人權(quán)宣言》提出，未成年人有權(quán)享受特別照料和協(xié)助，這是未成年人應(yīng)該享有的作為人的基本權(quán)利，也是我們貫徹國際公約基本原則，保障離婚中未成年人權(quán)益的一項基本依據(jù)。

如何維護(hù)離婚中未成年人合法權(quán)益？維護(hù)未成年人合法權(quán)益的落腳點在哪里？這是法律、現(xiàn)實應(yīng)該正視和思考的問題。離婚過程中對未成年人權(quán)益保護(hù)秉持的是兒童最大利益原則，兒童最大利益原則在離婚過程中秉持的理念是，應(yīng)建立在把兒童視為獨立個體權(quán)利之上，承認(rèn)兒童有自治權(quán)。對成人(這里指父母)權(quán)利的限制，以兒童權(quán)利為本，成人對兒童權(quán)利須由國家進(jìn)行監(jiān)督保障[8]63。把未成年人看成是獨立的權(quán)利主體，尊重未成年人意愿，傾聽他們的聲音，從多方面、多角度權(quán)衡離婚對未成年人的影響，不使未成年人利益因父母離婚而受損，全力維護(hù)未成年人合法權(quán)益。

從《兒童權(quán)利公約》到《婚姻法》等相關(guān)法律規(guī)定可以看出，法律在離婚過程中對未成年人權(quán)益保障起到了相當(dāng)大的保障作用。

(一)強(qiáng)調(diào)了離婚后父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)

《婚姻法》第三十六條規(guī)定，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，由雙方協(xié)商，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。

強(qiáng)調(diào)離婚后的父母對于未成年子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)，體現(xiàn)出父母不因自身身份關(guān)系的解除而脫離與子女的原有親子關(guān)系，親子關(guān)系的內(nèi)容不會發(fā)生任何變化，變化的只是直接撫養(yǎng)方從雙方變成單方以及子女教育環(huán)境、生活環(huán)境等，這些因素一般不會影響到未成年子女權(quán)益保護(hù)。

(二)離婚分割共同財產(chǎn)時，以照顧子女和女方權(quán)益原則

《婚姻法》第三十九條規(guī)定，離婚時，夫妻共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。離婚時夫妻雙方能就共同財產(chǎn)的分割協(xié)商一致的，法律尊重這一私法框架下的意思自治。如果不能就財產(chǎn)分割達(dá)成一致的，則由法院依據(jù)照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。在這里，法律在主體排序中把子女放到女方前面，就是照顧到未成年人權(quán)益，注重保護(hù)未成年人的合法財產(chǎn)權(quán)益，不使未成年人的個人財產(chǎn)因夫妻分割共同財產(chǎn)而受損。這里的照顧實際上就是傾斜，是司法基于某種因素對離婚雙方權(quán)益的一種考量，如果直接撫養(yǎng)未成年子女是女方的話，財產(chǎn)分割還會向未成年子女和女方傾斜(給直接撫養(yǎng)未成年子女的女方適當(dāng)多分一些財產(chǎn))，這里亦體現(xiàn)出維護(hù)未成年人權(quán)益的司法干預(yù)。

(三)離婚時在作出與未成年人權(quán)益有關(guān)的決定時征求一定年齡未成年人的意見

尊重未成年人對涉及自身事項意見原則是《兒童權(quán)利公約》的基本原則之一，在涉及未成年人利益問題時，要聽取他們的意見，維護(hù)他們的權(quán)益。兒童有權(quán)根據(jù)自身的情況，發(fā)表維護(hù)自身利益看法的權(quán)利，兒童有權(quán)選擇國家和社會以何種方式幫助和維護(hù)兒童權(quán)益的權(quán)利[9]?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》第十四條也明確規(guī)定，父母或其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)未成年人的年齡和智力發(fā)展?fàn)顩r，在作出與未成年人權(quán)益有關(guān)的決定時要告訴其本人，并聽取他們的意見。第五十二條第二款規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，涉及未成年人子女撫養(yǎng)問題的，應(yīng)當(dāng)聽取有表達(dá)意愿能力的未成年子女的意見，根據(jù)保障子女權(quán)益的原則和雙方具體情況依法處理?！弊罡呷嗣穹ㄔ?993年11月發(fā)布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》 也規(guī)定，離婚時父母雙方對10周歲以上的未成年子女撫育發(fā)生爭議的，應(yīng)考慮該子女的意見。

10周歲以上的未成年人對事物的理解、認(rèn)知已達(dá)到一定程度，有一定辨別是非的能力，對父母雙方離婚原因有的子女亦知曉其中的是非曲直，法官征求他們的意見是對未成年人的尊重，把他們的意見作為確定由父母哪一方作為直接撫養(yǎng)方的重要參考，也是維護(hù)未成年人權(quán)益的具體體現(xiàn)。

(四)父母離婚時不宜以替代性照料的方式來保護(hù)未成年人權(quán)益

替代性照料就是指未成年人脫離父母照料和監(jiān)護(hù)，而寄養(yǎng)在其他家庭生活。替代性照料是一種特殊條件下的適用，往往是家庭貧困、疾病、離家出走等原因造成的，原則上采取替代性照料還是希望能促進(jìn)未成年人能方便與其家人聯(lián)系和在可能情況下與家人團(tuán)聚?！秲和瘷?quán)利公約》第九條第一款規(guī)定，“締約國應(yīng)確保不違背兒童父母的意愿使兒童與父母分離，除非主管當(dāng)局按照適用的法律和程序，經(jīng)法院審查，判定這樣的分離符合兒童的最大利益而確有必要。在諸如由于父母的虐待或忽視、或父母分居而必須確定兒童居住地點的特殊情況下，這種裁決可能有必要。”[2]建立在血緣基礎(chǔ)上由父母和子女組成的家庭被先驗地假定為子女最好的環(huán)境[5]22。父母離婚，未成年子女仍然隨父母之任何一方生活，并沒有和父母分離，這才是最符合未成年子女健康成長需要的，是滿足未成年人對父母和家庭心理依賴和情感需求，實現(xiàn)未成年人在家庭、社會獲得全面發(fā)展的個體權(quán)利的需要，這是符合兒童最大利益原則的。當(dāng)然，在特殊條件下的替代性照料，是需要滿足一定法律和現(xiàn)實要求，也是從維護(hù)未成年人權(quán)益，實現(xiàn)未成年人最大利益原則出發(fā)的一種特殊規(guī)定。

(五)離婚時保障未成年人撫養(yǎng)費的及時支付

從經(jīng)濟(jì)上供養(yǎng)未成年子女是父母的法定義務(wù)，是保障他們健康成長的物質(zhì)基礎(chǔ)?！秲和瘷?quán)利公約》第十八條明確規(guī)定，國家應(yīng)確保父母雙方對兒童的養(yǎng)育和發(fā)展負(fù)有共同責(zé)任的原則得到確認(rèn)。父母或視具體情況而定的法定監(jiān)護(hù)人對兒童的養(yǎng)育和發(fā)展負(fù)有首要責(zé)任。父母不因離婚而放棄、減輕對兒童的撫養(yǎng)責(zé)任。我國《婚姻法》第二十一、三十七、四十八條確認(rèn)了父母對未成年人撫養(yǎng)的法定義務(wù)，離婚后對未成年子女撫育費的負(fù)擔(dān)數(shù)額、期限以及不執(zhí)行有關(guān)未成年人撫養(yǎng)費判決的法律責(zé)任。特別是《婚姻法》第三十七條，對于離婚時承擔(dān)未成年人撫養(yǎng)費的數(shù)額、給付方式、期限做出了明確規(guī)定，并且賦予未成年人在一定條件下可以要求變更撫養(yǎng)費數(shù)額(多為增加)的訴訟請求權(quán)。

同時，在司法實踐中，如果父母離婚期間恰逢未成年子女面臨中考、高考，顧及到父母離婚對未成年人心理的不利影響，考慮到是否會對未成年子女備考產(chǎn)生不利的影響，以致影響到他們成績的正常發(fā)揮，司法機(jī)關(guān)在這期間一般也不輕易判決父母離婚，以維護(hù)未成年人正當(dāng)權(quán)益。對于離婚時未成年人權(quán)益的各項法律規(guī)定，都是從維護(hù)他們最大利益出發(fā)，貫徹《兒童權(quán)利公約》中兒童最大利益原則的直接體現(xiàn)。

二、 離婚過程中對未成年人權(quán)益保護(hù)存在的問題與不足

以往離婚制度設(shè)計往往從經(jīng)濟(jì)方面重視并保護(hù)婦女、未成年子女合法權(quán)益(例見《婚姻法》第三十九條)，離婚時對未成年子女的撫育更多考慮經(jīng)濟(jì)因素，如要求不直接撫養(yǎng)子女的一方用一定比例的固定收入支付撫養(yǎng)費。然而，離婚時的未成年人權(quán)益除了獲取生活費、教育費(統(tǒng)稱撫育費)這些經(jīng)濟(jì)權(quán)利外，還有與未成年人自身發(fā)展相關(guān)的其他權(quán)利需要關(guān)注，這些權(quán)利也是不容忽視的。

離婚過程中對相關(guān)未成年人權(quán)益保護(hù)缺乏具體法律設(shè)計和操作規(guī)范，在未成年人受教育權(quán)、個人財產(chǎn)權(quán)、心理健康方面容易出現(xiàn)忽視未成年人權(quán)益現(xiàn)象，部分父母甚至怠于行使對未成年子女的法定義務(wù)，出現(xiàn)侵犯未成年人權(quán)益現(xiàn)象。

(一)侵犯未成年人的受教育權(quán)

《兒童權(quán)利公約》第二十八條規(guī)定，“1．締約國確認(rèn)兒童有受教育的權(quán)利，為在機(jī)會均等的基礎(chǔ)上逐步實現(xiàn)此項權(quán)利，締約國尤應(yīng)：(A)實現(xiàn)全面的免費義務(wù)小學(xué)教育；(B)鼓勵發(fā)展不同形式的中學(xué)教育、包括普通和職業(yè)教育，使所有兒童均能享有和接受這種教育，并采取適當(dāng)措施，諸如實行免費教育和對有需要的人提供津貼。”[2]

教育是未成年人健康成長發(fā)展所不可或缺的，接受教育是未成年人的一項基本權(quán)利。離婚時保障未成年人受教育權(quán)不受影響，是《兒童權(quán)利公約》《未成年人保護(hù)法》《婚姻法》等法律的必然要求，也是離婚當(dāng)事人雙方的共同責(zé)任。現(xiàn)實生活中常會出現(xiàn)以下一些情形干擾、影響未成年人受教育權(quán)的實現(xiàn)：

1.離婚后由于種種原因?qū)е轮苯訐狃B(yǎng)未成年子女的一方因為自身工作、生活環(huán)境的變化，致使未成年子女輟學(xué)，未能繼續(xù)接受九年制義務(wù)教育，中斷了未成年子女在義務(wù)教育階段的學(xué)習(xí)。

2.離婚后直接撫養(yǎng)未成年子女的一方帶著孩子需要轉(zhuǎn)學(xué)，而學(xué)校教育教學(xué)質(zhì)量不僅與原來學(xué)校相比差異較大，而且學(xué)校周邊的環(huán)境因素(噪音大、有網(wǎng)吧和娛樂設(shè)施、交通環(huán)境復(fù)雜)也不利于未成年人教育成長。

3.在確定直接撫養(yǎng)未成年人的方式上，對于夫妻一方已經(jīng)做絕育手術(shù)或其他原因喪失生育能力情形下，法院一般就會判決由其直接撫養(yǎng)未成年子女，但是有些時候直接撫養(yǎng)未成年子女這一方為未成年人提供的教育環(huán)境還不如原來的學(xué)校。

4.有的夫妻雖然主觀上想為未成年子女提供更好的教育環(huán)境，不認(rèn)同讓未成年子女就讀公立學(xué)校的理念，而是想讓其就讀較貴的私立學(xué)校，但是由于種種客觀原因難以及時籌措到足夠的學(xué)費，耽誤了子女接受義務(wù)教育的時機(jī)[10]，導(dǎo)致不直接撫養(yǎng)方起訴變更子女撫養(yǎng)權(quán)。

以上情形既包括作為未成年人的監(jiān)護(hù)人違反國家關(guān)于義務(wù)教育的強(qiáng)制性規(guī)定，不讓適齡未成年人上學(xué)，也包括選擇學(xué)校時未能充分考慮未成年子女的最佳學(xué)習(xí)環(huán)境，在學(xué)校問題上沒有尊重未成年子女的意見，《兒童權(quán)利公約》賦予兒童對影響其本人的事項具有意見表達(dá)權(quán)，父母應(yīng)尊重這一權(quán)利[11]。甚至任性選擇私立學(xué)校最終卻耽誤未成年人的入學(xué)，侵害未成年人受教育權(quán)，妨礙未成年人受教育權(quán)得以充分實現(xiàn)。其根源還是不懂得或者不能準(zhǔn)確理解兒童最大利益原則，沒有把兒童最大利益原則作為維護(hù)未成年人權(quán)益的首要出發(fā)點。

(二)未能充分尊重未成年人財產(chǎn)權(quán)

離婚后未成年子女一般隨直接撫養(yǎng)方生活居住，這是慣常做法。有些家庭的未成年子女往往在父母離婚時根據(jù)父母雙方共同意愿享有家庭住房所有權(quán)，成為房屋產(chǎn)權(quán)人。但在現(xiàn)實中屢屢出現(xiàn)不尊重未成年人財產(chǎn)權(quán)的情形：

1.夫妻離婚時本來協(xié)商好家庭住房歸未成年子女所有，子女隨直接撫養(yǎng)方生活居住。作為監(jiān)護(hù)人，為履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，直接撫養(yǎng)方享有居住權(quán)，有權(quán)居住在未成年子女為產(chǎn)權(quán)人的住房中，且直接撫養(yǎng)方作為監(jiān)護(hù)人為了被監(jiān)護(hù)人利益還可以代管未成年子女個人房產(chǎn)。與此同時，離婚時不直接撫養(yǎng)子女的另一方也提出要居住到未成年人為產(chǎn)權(quán)人的住房中，聲稱雖然不享有房屋所有權(quán)，但是作為監(jiān)護(hù)人也有住房的使用權(quán)，讓人很是尷尬。

2.離婚時夫妻協(xié)商好家庭住房歸未成年子女所有，但是隨后出現(xiàn)了不直接撫養(yǎng)方以已經(jīng)放棄房產(chǎn)為由不支付子女撫養(yǎng)費的情形，迫使直接撫養(yǎng)方為維護(hù)子女自身正當(dāng)權(quán)益，以未成年子女的名義向另一方追索撫養(yǎng)費。

(三)忽視未成年人心理健康問題

離婚時未成年人的心理健康狀況是一個不容忽視的問題。夫妻離婚過程對于未成年人而言，必然會對其心理造成不同程度的傷害，夫妻雙方離婚糾紛對于未成年子女健康成長必然帶來不利影響。因為未成年人本身心智尚不成熟，不能準(zhǔn)確理解父母離婚的原由，認(rèn)為離婚破壞了家庭的完整。父母作為孩子最信任，最能給孩子以安全感的人，一旦父母之間產(chǎn)生敵意導(dǎo)致夫妻之間產(chǎn)生矛盾，將會使孩子那種原本安全的心理狀態(tài)受到嚴(yán)重的沖擊，導(dǎo)致孩子對父母的不信任感增強(qiáng)[12]17-18。當(dāng)原來穩(wěn)定的家庭生活環(huán)境遭受破壞，其對父母的心理依賴程度會出現(xiàn)重大變化，這種離婚情形使之在情緒上變得迷茫、恐懼、沮喪、失落、焦慮，乃至性格都可能變得孤僻、不陽光，出現(xiàn)情緒上的波動，這對其心理無疑是一種傷害。

無論協(xié)議離婚還是訴訟離婚，似乎都沒能特別關(guān)注離婚對未成年人的心理會造成什么影響，只有少數(shù)基層法院在近幾年開展的家事審判方式和工作機(jī)制改革試點過程中，對于離婚過程中的心理問題開展有針對性地對離婚當(dāng)事人的心理輔導(dǎo)，而離婚中未成年人心理問題基本上無人重視、無人問津，鮮有機(jī)構(gòu)、團(tuán)體關(guān)注并介入。

三、 完善離婚中未成年人權(quán)益保護(hù)的對策與建議

重視并關(guān)注離婚過程中未成年人權(quán)益是維護(hù)未成年人利益的首要出發(fā)點，也是社會進(jìn)步、國家發(fā)展的重要體現(xiàn)。

(一)完善離婚過程中未成年人權(quán)益保護(hù)立法，細(xì)化未成年人受教育權(quán)、個人財產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律規(guī)則

《未成年人保護(hù)法》是一部專門維護(hù)未成年人權(quán)益的法律，該法第三條規(guī)定，未成年人享有生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、受保護(hù)權(quán)、參與權(quán)、受教育權(quán)，同時未成年人通過勞動所得的收入、通過參加競賽所獲得的獎金、接受贈與或遺贈的財產(chǎn)、通過繼承取得的財產(chǎn)等亦屬于其財產(chǎn)權(quán)益，依法享有財產(chǎn)權(quán)。建議繼續(xù)完善落實《未成年人保護(hù)法》關(guān)于未成年人受教育權(quán)、個人財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵，細(xì)化相應(yīng)法律規(guī)則，提升未成年人受教育權(quán)、個人財產(chǎn)權(quán)的地位。具體建議是，分別在家庭保護(hù)和司法保護(hù)這兩章個別具體條款里面，分別增加相應(yīng)內(nèi)容，如第十三條：“父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)尊重未成年人受教育的權(quán)利，必須使適齡未成年人依法入學(xué)接受并完成義務(wù)教育，不得使接受義務(wù)教育的未成年人輟學(xué)。”建議在該條最后增加一款作為第二款“未成年人受教育權(quán)的實現(xiàn)不受父母婚姻關(guān)系的變化影響”。第五十二條：“人民法院審理繼承案件，應(yīng)當(dāng)依法保護(hù)未成年人的繼承權(quán)和受遺贈權(quán)。人民法院審理離婚案件，涉及未成年子女撫養(yǎng)問題的，應(yīng)當(dāng)聽取有表達(dá)意愿能力的未成年子女的意見，根據(jù)保障子女權(quán)益的原則和雙方具體情況依法處理?！苯ㄗh在應(yīng)當(dāng)“聽取有表達(dá)意愿能力的未成年子女的意見和根據(jù)保障子女權(quán)益的原則和雙方具體情況依法處理”這兩句話中間加上“關(guān)注未成年子女受教育權(quán)、個人財產(chǎn)權(quán)等權(quán)益狀況”。通過細(xì)化增加未成年人受教育權(quán)、個人財產(chǎn)權(quán)相應(yīng)內(nèi)容，不斷完善法律制度，夯實維護(hù)未成年人權(quán)益的法治基礎(chǔ)。

(二)建立并探索離婚中常態(tài)化的維護(hù)未成年人權(quán)益的行政和司法工作機(jī)制

離婚有協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種方式。本著對公民隱私的尊重，本著公民處理離婚屬于私法范疇的考慮，協(xié)議離婚是沒有實質(zhì)上國家機(jī)關(guān)介入的，協(xié)議離婚進(jìn)行的離婚登記，也只是作為行政機(jī)關(guān)的民政部門婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行行政管理的一種登記行為，其過程并沒有較深入介入離婚中相關(guān)細(xì)節(jié)，僅以當(dāng)事人提交離婚協(xié)議書作為對象進(jìn)行的一般的形式意義上的審核，只要對夫妻共同財產(chǎn)和未成年人撫養(yǎng)在協(xié)議書中有簡單記載即可，實際上根本談不上對未成年人權(quán)益有什么具體的保護(hù)。

在協(xié)議離婚中，應(yīng)探索建立民政部門婚姻登記機(jī)關(guān)維護(hù)未成年人權(quán)益的工作機(jī)制。細(xì)化審核離婚協(xié)議書的內(nèi)容，重點審核離婚協(xié)議書中涉及未成年子女撫養(yǎng)的相關(guān)內(nèi)容，根據(jù)未成年子女年齡，相應(yīng)關(guān)注撫養(yǎng)過程中涉及到的受教育權(quán)、個人財產(chǎn)權(quán)?；橐龅怯浫藛T應(yīng)當(dāng)對離婚協(xié)議進(jìn)行實質(zhì)審查，審查當(dāng)事人對未成年子女撫養(yǎng)的約定是否有利于子女健康成長。如果發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人對子女撫養(yǎng)、探望的約定不合法、或不完善的，應(yīng)當(dāng)依法監(jiān)督當(dāng)事人修改、補充[4]120。如果婚姻登記機(jī)關(guān)沒有審核能力，還可以牽頭組織有審核能力的第三方機(jī)構(gòu)參與審核工作，切實做到維護(hù)未成年人權(quán)益。

在訴訟離婚中，作為司法機(jī)關(guān)的人民法院應(yīng)當(dāng)普遍建立健全維護(hù)未成年人權(quán)益的司法工作機(jī)制。成立專門的家事法庭，建立專門的具有一定年齡和生活閱歷的家事法官審判團(tuán)隊，在此基礎(chǔ)上，對于離婚中凡涉及到未成年子女撫養(yǎng)的內(nèi)容，除了關(guān)注撫養(yǎng)數(shù)額、期限、方式等，還應(yīng)主動依職權(quán)詢問、了解未成年人在受教育權(quán)、個人財產(chǎn)權(quán)的權(quán)益現(xiàn)狀，把工作做實做細(xì)，并相應(yīng)以兒童最大利益原則為出發(fā)點，相機(jī)調(diào)整離婚當(dāng)事人財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等內(nèi)容，全力維護(hù)未成年人上述權(quán)益。

離婚對未成年人的心理傷害帶有一定隱私性，建議如果屬于訴訟離婚，可以在法院設(shè)置一個專門的未成年人心理工作室，除了對家事法官進(jìn)行相應(yīng)的心理專業(yè)培訓(xùn)外，還可由人民法院與社會心理咨詢機(jī)構(gòu)建立長效、常態(tài)化的工作機(jī)制，開展正常的心理咨詢專業(yè)工作。為了使此項心理健康工作能夠長期穩(wěn)定，可以通過政府購買服務(wù)的方式來解決未成年人心理干預(yù)、心理疏導(dǎo)所需的經(jīng)費問題。一旦法官在審理離婚案件時認(rèn)為需要對未成年人進(jìn)行心理干預(yù)、心理疏導(dǎo)，則可以請心理咨詢師對未成年人及時開展心理輔導(dǎo)，在心理層面修復(fù)未成年人的心理創(chuàng)傷。

(三)大力宣傳維護(hù)未成年人權(quán)益的重要性，提升社會、家庭的重視程度

重視并保障離婚中未成年人相關(guān)權(quán)益是父母、社會、政府有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)的共同責(zé)任。父母是未成年子女人生歷程遇到的第一個老師，對父母來說應(yīng)該認(rèn)識并理解其對未成年子女負(fù)有撫養(yǎng)、教育的法定責(zé)任，深刻認(rèn)識為未成年人提供最佳教育、生活居住環(huán)境對于未成年人成長的重要性，充分認(rèn)識離婚對未成年人心理造成的負(fù)面影響。家庭都居住在城市社區(qū)、農(nóng)村村莊，社區(qū)、村莊是與家庭連接最緊密的場所。應(yīng)該針對這個特點，全社會、政府有關(guān)部門應(yīng)該在社區(qū)、村莊著力貫徹兒童最大利益原則，宣傳維護(hù)未成年人權(quán)益的重要意義，特別是有針對性的對父母進(jìn)行宣傳。司法機(jī)關(guān)在審理離婚案件時，應(yīng)重視未成年人權(quán)益的維護(hù)，審理家事案件法官要有把未成年人當(dāng)作公民對待的意識，把未成年人看成一個重要的民事主體(現(xiàn)實中往往不把未成年人看成獨立的訴訟主體，僅僅把有未成年人的離婚案件作為其中的參考因素)，認(rèn)識到在有未成年人的離婚家庭中要維護(hù)他們的最大利益，重視未成年人發(fā)出的聲音(盡管有時它很微弱)。新的兒童觀念與傳統(tǒng)兒童觀的根本區(qū)別在于，它不僅重視兒童對于社會的價值，看到兒童因弱小而需要保護(hù)的事實，更重要的是它不因兒童弱小而輕視他們，而是把兒童看作有能力的、積極主動的權(quán)利主體，兒童擁有自己的權(quán)利并可以行使自己的權(quán)利[13]68。在必要時同時關(guān)注離婚對未成年人受教育權(quán)、個人財產(chǎn)權(quán)、心理健康等方面的影響，而不是僅僅圍繞離婚當(dāng)事人(夫妻)權(quán)益展開審理。

從婚姻家庭法律規(guī)范看，婚姻法屬于大陸法系傳統(tǒng)國家私法范疇，國家對私法領(lǐng)域的干預(yù)應(yīng)該比較少，對于離婚這樣的“家事”，本著尊重當(dāng)事人家庭隱私這樣的理念，立法者相信當(dāng)事人可以處理好自己的家事。離婚過程特別是協(xié)議離婚，婚姻登記機(jī)關(guān)只是把它作為一項行政管理，履行相應(yīng)的離婚登記手續(xù)，對于離婚的干預(yù)程度，特別是子女撫養(yǎng)、教育這樣涉及未成年人權(quán)益的事項干預(yù)度比較低。只是在當(dāng)事人存在爭議的情況下，才訴諸法院，由司法機(jī)關(guān)干預(yù)當(dāng)事人的“家事”，從這個意義上說，法律特別是司法的介入是被動的。

未成年人權(quán)益保護(hù)是全面、全方位的，貫穿未成年人生活、學(xué)習(xí)、成長的全過程。離婚過程中未成年人權(quán)益保護(hù)只是其中的某一段落、某一部分，維護(hù)未成年人婚姻家庭權(quán)益雖說是父母、社會乃至國家的共同責(zé)任，但這其中更重要的是代表國家行使權(quán)力的立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)，國家有責(zé)任采取一切適當(dāng)立法、行政和其他措施為兒童提供所需支持和保護(hù)[14]352。也就是說離婚中對未成年人權(quán)益的維護(hù)，政府有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)在這方面大有可為。完善的法律和工作機(jī)制，乃是維護(hù)未成年人權(quán)益的基石，相信隨著法律和工作機(jī)制的不斷完善，維護(hù)離婚中未成年人相關(guān)權(quán)益的環(huán)節(jié)一定會銜接嚴(yán)密，充分發(fā)揮其應(yīng)有的作用。