王 玨

(鄭州大學 法學院，河南 鄭州 450001)

隨著大數(shù)據(jù)的應(yīng)用推廣與普及，大數(shù)據(jù)不再以單純的技術(shù)形式展現(xiàn)于世人面前，而是逐漸多元化發(fā)展，成為一種產(chǎn)業(yè)模式甚至經(jīng)營手段。“大數(shù)據(jù)”內(nèi)涵的充實使其成為市場競爭中不可或缺的競爭力，一方面，實體數(shù)據(jù)本身就是競爭資源的具體表現(xiàn)，在一定情況下甚至可以成為競爭中的“關(guān)鍵設(shè)施”；另一方面，通過大數(shù)據(jù)的互聯(lián)互通，可以有效獲取其他行業(yè)中的競爭優(yōu)勢，使得“數(shù)據(jù)”巨頭的市場力量在不同市場間延伸。數(shù)字經(jīng)濟時代，大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展帶動了各行各業(yè)生產(chǎn)技術(shù)與經(jīng)營管理模式的革新，農(nóng)業(yè)領(lǐng)域也迎來大數(shù)據(jù)時代，數(shù)據(jù)極有可能成為下一個對農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展產(chǎn)生巨大影響的因素。作為數(shù)字農(nóng)業(yè)中不可或缺的重要環(huán)節(jié)，農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)在提高農(nóng)業(yè)生產(chǎn)效率、促進農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)升級等方面作出了巨大貢獻，但與此同時，也存在數(shù)據(jù)壟斷的風險，主要表現(xiàn)在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)可能帶來的濫用市場支配地位問題與農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)企業(yè)并購中產(chǎn)生的問題。由于農(nóng)業(yè)屬于國民經(jīng)濟基礎(chǔ)行業(yè)，同時還具有經(jīng)濟效益低、投資周期長、抗風險能力差等特點，一旦農(nóng)業(yè)領(lǐng)域產(chǎn)生壟斷，直接關(guān)系到國家、社會穩(wěn)定與人民的基本生存保障。因此，面對新形勢下的新型壟斷方式，如何應(yīng)對農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)壟斷引發(fā)的種種不良影響，以及在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)未來發(fā)展過程中，面對更多新的數(shù)據(jù)壟斷問題時應(yīng)當遵循何種規(guī)制思路，成為目前農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)壟斷研究亟待解決的問題。

一、農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的基本范疇與應(yīng)用現(xiàn)狀

(一)農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的概念

近年來，全球數(shù)字化腳步逐漸加快，數(shù)據(jù)呈現(xiàn)爆發(fā)式增長，人類社會數(shù)字信息化進程步入新的發(fā)展階段——大數(shù)據(jù)時代。目前世界上對大數(shù)據(jù)的概念尚存爭議，如全球著名咨詢管理公司麥肯錫在其報告中認為大數(shù)據(jù)是指超出傳統(tǒng)數(shù)據(jù)軟件收集、存儲、分析等能力的大量數(shù)據(jù)集合(1)James M, Michael C, Brad B. Big data: The next frontier for innovation, competition, and productivity. The Mc Kinsey Global Institute,2011.。全球最早成立的信息技術(shù)研究與咨詢公司Gartner認為大數(shù)據(jù)是一種高效、創(chuàng)新的大規(guī)模、高速度和多樣化的信息處理方式(2)Amir Gandomi, Murtaza Haider. Beyond the hype：Big data concepts，methods，and analytics. International Journal of Information Management,2015,35(2).。也有人不直接對其定義，而是通過對大數(shù)據(jù)特征的客觀歸納對其進行描述，認為大數(shù)據(jù)是具有規(guī)模化(volume)、多樣性(variety)、高速度(velocity)和價值性(value)等特征的數(shù)據(jù)形式與技術(shù)(3)吳重言，吳成偉，熊燕玲，陶佩瑩：《農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)綜述》，《現(xiàn)代農(nóng)業(yè)科技》，2017年第17期。。雖然尚未形成取得廣泛認可的大數(shù)據(jù)概念，但是這并不影響對農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)概念的理解與認定。一方面，通過大數(shù)據(jù)的相關(guān)理念對其進行解釋，農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)就是大數(shù)據(jù)技術(shù)在農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)中的應(yīng)用與實踐，主要指利用大數(shù)據(jù)的技術(shù)與理念，助力農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的自動化與智能化，為農(nóng)業(yè)經(jīng)營提供決策依據(jù)，從而達到提高農(nóng)業(yè)生產(chǎn)力、促進農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和經(jīng)營管理效率的目的(4)滿芮：《基于大數(shù)據(jù)的中國農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化》，《農(nóng)業(yè)展望》，2017年第9期。。農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)主要應(yīng)用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)環(huán)節(jié)與農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈經(jīng)營管理環(huán)節(jié)，其核心在于對數(shù)據(jù)的實時采集與快速處理，并加以指引利用。另一方面，還可以通過與農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)密切關(guān)聯(lián)的“數(shù)字農(nóng)業(yè)”等相關(guān)概念進行理解。如廣義的數(shù)字農(nóng)業(yè)是指利用現(xiàn)代信息技術(shù)與農(nóng)業(yè)相關(guān)的基礎(chǔ)學科相結(jié)合，對農(nóng)業(yè)對象、環(huán)境和全過程進行可視化表達、數(shù)字化設(shè)計、信息化管理，從而進行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)科學決策、調(diào)控與管理的現(xiàn)代農(nóng)業(yè)(5)周清波，吳文斌，宋茜：《數(shù)字農(nóng)業(yè)研究現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢分析》，《中國農(nóng)業(yè)信息》，2018年第1期。。狹義的數(shù)字農(nóng)業(yè)則是指在單純的農(nóng)作物種植等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)環(huán)節(jié)中，利用數(shù)字農(nóng)業(yè)技術(shù)獲取農(nóng)作物營養(yǎng)、水分、病蟲害等生長狀況的數(shù)據(jù)信息，并通過對數(shù)據(jù)的處理分析提出科學的種植管理計劃，以實現(xiàn)促進生產(chǎn)資料合理使用、提高農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)量與品質(zhì)、保護生態(tài)環(huán)境等多種目標(6)葛佳琨，劉淑霞：《數(shù)字農(nóng)業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀及展望》，《東北農(nóng)業(yè)科學》，2017年第3期。。無論哪種定義方式，數(shù)字農(nóng)業(yè)中涉及農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)收集、整理、計算、分析等方面的技術(shù)就是農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)及其相關(guān)技術(shù)。農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)可以視為數(shù)字農(nóng)業(yè)的一部分，是農(nóng)業(yè)網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)信息化的重要表現(xiàn)，它不僅促進了農(nóng)產(chǎn)品種植技術(shù)的飛速發(fā)展，而且對農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈中的生產(chǎn)加工等各個環(huán)節(jié)都產(chǎn)生了巨大的影響，有利于提高農(nóng)業(yè)生產(chǎn)效率與農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資源利用率，是農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)升級的重要途徑，對農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展與農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化建設(shè)具有重大意義。本文討論的農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)主要集中于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)環(huán)節(jié)。

(二)農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的發(fā)展與應(yīng)用

“大數(shù)據(jù)”最初多應(yīng)用于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，但隨著大數(shù)據(jù)技術(shù)的發(fā)展，歐美發(fā)達國家視之為新的產(chǎn)業(yè)革命，紛紛將農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)發(fā)展規(guī)劃列入其農(nóng)業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略。在世界各國紛紛加快推進數(shù)字農(nóng)業(yè)發(fā)展的大背景下，我國也將推進農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展擺在極為重要的地位，國家在《中華人民共和國國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十三個五年規(guī)劃綱要》《國家信息化發(fā)展戰(zhàn)略綱要》《促進大數(shù)據(jù)發(fā)展行動綱要》《全國農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化規(guī)劃(2016-2020 年)》《鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略規(guī)劃(2018-2022年)》等文件中均對我國農(nóng)業(yè)數(shù)字化與農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)發(fā)展作出了重要部署(7)康春鵬，董春巖，王文月，藺彩霞：《我國農(nóng)業(yè)農(nóng)村大數(shù)據(jù)發(fā)展應(yīng)用研究》，《中國農(nóng)業(yè)信息》，2018年第6期。，明確要求推動數(shù)字信息技術(shù)、大數(shù)據(jù)技術(shù)與智能裝備在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中的應(yīng)用，農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)隨之進入農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)時代。農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)給農(nóng)業(yè)生產(chǎn)帶來了巨大的改變，世界農(nóng)業(yè)巨頭察覺到其發(fā)展?jié)摿螅娂娂尤朕r(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的研究與應(yīng)用行列，希望搶占市場先機，獲取市場競爭優(yōu)勢。由于行業(yè)巨頭與資本市場的參與，近年來農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)獲得了飛速發(fā)展，大量新技術(shù)的應(yīng)用促使農(nóng)業(yè)生產(chǎn)力快速提高。農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的應(yīng)用表現(xiàn)在多種方面，曾經(jīng)的世界農(nóng)業(yè)技術(shù)巨頭孟山都公司(現(xiàn)已被德國拜耳公司收購，為方便表達，本文仍稱其為孟山都公司)在該領(lǐng)域最為出色。早在2012年，孟山都公司就收購了名為Precision Planting的精密種植公司，通過對土壤數(shù)據(jù)進行檢測、收集、分析，指導(dǎo)種植者進行非均勻播種，并對播種、施肥、灌溉等環(huán)節(jié)進行管理優(yōu)化，從而達到提高產(chǎn)量、節(jié)約資源等目的。2013年，孟山都又收購了世界上最大的農(nóng)業(yè)氣象數(shù)據(jù)分析公司Climate Corporation，通過將天氣數(shù)據(jù)與其他農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)相結(jié)合，指導(dǎo)種植者進行農(nóng)田管理，以實現(xiàn)數(shù)字農(nóng)業(yè)與精準農(nóng)業(yè)。2016年，孟山都公司以Climate Field View平臺為基礎(chǔ)研發(fā)出一套綜合性農(nóng)業(yè)數(shù)字服務(wù)平臺。該平臺可以通過田間信息采集系統(tǒng)搜集土壤數(shù)據(jù)，將數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)化為可視圖像，幫助種植者監(jiān)控肥料、水分情況，并將農(nóng)田數(shù)據(jù)在線分享給農(nóng)業(yè)專家以獲得有針對性的指導(dǎo)(8)陳威，李燕妮，周涵，李哲敏：《孟山都農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的生產(chǎn)應(yīng)用及中國啟示》，《農(nóng)業(yè)網(wǎng)絡(luò)信息》，2017年第5期。；還可以通過種子基因數(shù)據(jù)庫分析種子在不同區(qū)域與土壤中的生長數(shù)據(jù)，幫助種植者制定生產(chǎn)措施，優(yōu)化種植方案，從而提高種植收益，幫助農(nóng)民在同等條件下實現(xiàn)經(jīng)濟效益與資源利用的最大化。此外，農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)還可以用來解決病蟲害防治等其他農(nóng)業(yè)生產(chǎn)問題。除孟山都公司外，迪爾公司的Fram Sight、先鋒(Pioneer)公司的Field360等大數(shù)據(jù)產(chǎn)品都已廣泛應(yīng)用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)當中，通過對土地、氣象、產(chǎn)量等數(shù)據(jù)的分析利用，幫助農(nóng)民提高產(chǎn)量和利潤(9)中國互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)資訊中心：《中、美兩國農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)對比與思考》，《農(nóng)業(yè)工程技術(shù)》，2016年第10期。。

二、農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)反壟斷面臨新挑戰(zhàn)

農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)為農(nóng)業(yè)生產(chǎn)力的提高與數(shù)字農(nóng)業(yè)的發(fā)展注入了新的活力，提高了農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者的經(jīng)濟效益與消費者福利，為傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)模式與種植方式的升級轉(zhuǎn)變提供了巨大動力。但與此同時，農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的發(fā)展進程中也存在一些問題，特別是由于大數(shù)據(jù)自身特性等因素有別于傳統(tǒng)壟斷力因素的認定，導(dǎo)致在處理農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)可能引發(fā)的壟斷問題時，面臨一些新的挑戰(zhàn)。

(一)農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)中的濫用市場支配地位認定難題

1.農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)中可能出現(xiàn)的濫用市場支配地位行為

農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)應(yīng)用中可能出現(xiàn)的濫用市場支配地位的行為種類較多，如利用自身在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域的市場力量拒絕他人獲取數(shù)據(jù)，在提供農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)產(chǎn)品時進行搭售、強制交易或附條件地進行交易，對不同的交易對象差別對待、價格歧視，等等。以上行為可能單獨實施也可能同時存在?？赡艽嬖诘那闆r包括在拒絕與其他競爭對手分享自己土壤數(shù)據(jù)的同時，市場力量較強的企業(yè)可能還會要求使用自己數(shù)據(jù)產(chǎn)品的相對方拒絕與其他競爭對手合作，如拒絕其他競爭對手在其土地上監(jiān)測收集數(shù)據(jù)或拒絕與其他競爭對手交易等；還包括具有市場支配地位者可能通過自己在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域的市場力量強迫交易相對人購買自己的種子、農(nóng)藥等產(chǎn)品，或者利用其市場力量引導(dǎo)、改變消費者對其他關(guān)聯(lián)產(chǎn)品的購買選擇。除此之外，農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)企業(yè)還有可能通過數(shù)據(jù)分析獲取用戶的使用習慣，對產(chǎn)品依賴程度不同的消費者提供不同的價格或服務(wù)，或者單獨實施如數(shù)據(jù)與數(shù)據(jù)分析業(yè)務(wù)的搭售等單獨的濫用行為。

2.農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)中濫用市場支配地位認定困難的具體表現(xiàn)

按照傳統(tǒng)反壟斷法的規(guī)定，濫用市場支配地位的認定要件主要包括具有市場支配地位并實施了濫用行為，涉及相關(guān)市場認定、濫用行為認定等一系列問題。但是由于農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)自身具有的一些特性，導(dǎo)致傳統(tǒng)反壟斷法濫用市場支配地位認定方法無法很好地適用于農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域。首先是關(guān)于農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)相關(guān)市場的界定，可能存在兩種情況。一種是將農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)本身作為一種產(chǎn)品界定相關(guān)市場，這要求必須以數(shù)據(jù)為標的進行了交易，否則無法為其界定相關(guān)市場。然而在現(xiàn)實當中，很少有農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)公司將其數(shù)據(jù)進行單獨交易，原因多種多樣，如擔心自身競爭力被削弱、可能侵犯他人隱私、數(shù)據(jù)交易價值不易認定等。但是無論如何，數(shù)據(jù)不進行交易就無法適用傳統(tǒng)反壟斷法相關(guān)市場界定的需求替代分析等方法，因此，目前很少有人對大數(shù)據(jù)本身進行相關(guān)市場界定。另一種是將數(shù)據(jù)視為大數(shù)據(jù)產(chǎn)品的組成要素之一，對農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)進行分析、開發(fā)、組合后形成的某種數(shù)據(jù)產(chǎn)品的相關(guān)市場進行認定，如將我們前文提到的農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)平臺產(chǎn)品作為一類市場并進行相關(guān)市場認定。這種做法解決了農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)很少直接進行交易導(dǎo)致的無法認定相關(guān)市場的問題，但是在實踐中也存在其他問題。雖然農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展較快，但在農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈中依然屬于新生事物，應(yīng)用并不廣泛，少數(shù)農(nóng)業(yè)技術(shù)巨頭在大力進行推廣，但出于技術(shù)成熟度以及政府管制等多種原因，往往集中在農(nóng)業(yè)技術(shù)公司母國或者較為集中的少數(shù)區(qū)域，并未全國或全球大面積進行推廣。以上情況同樣會造成相關(guān)市場認定的困難，如果單純將某種數(shù)據(jù)平臺列為相關(guān)產(chǎn)品市場，無論是天氣數(shù)據(jù)、土壤數(shù)據(jù)抑或是農(nóng)業(yè)綜合數(shù)據(jù)，大概率會出現(xiàn)可替代性較低、市場份額較高，從而被認為具有市場支配地位的情況；而如果將相關(guān)市場擴大至數(shù)據(jù)平臺或者是農(nóng)業(yè)技術(shù)平臺等市場，則會造成界定范圍過大，基本不會被認定為具有市場支配地位的情況。

除了相關(guān)市場與市場支配地位認定難度大之外，傳統(tǒng)反壟斷法中的濫用行為認定在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域中還存在濫用行為與市場支配地位之間的關(guān)聯(lián)程度不緊密的特征。傳統(tǒng)反壟斷法濫用市場支配地位行為都是基于其“支配地位”實施的，但是在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域，一些形式上屬于傳統(tǒng)“濫用”的行為表現(xiàn)出了與“支配地位”聯(lián)系并不緊密的特征，因此對傳統(tǒng)反壟斷法對該行為的認定與規(guī)制造成了困難。原因在于一些壟斷或濫用行為中，壟斷力并非來源于農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)本身或其市場支配地位，而是由農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)相鄰產(chǎn)業(yè)中的壟斷力量傳導(dǎo)延伸至農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域的，此時的“濫用”行為在本質(zhì)上與農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)市場支配地位并無直接關(guān)系。比如在通過農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)分析消費者的消費習慣與依賴度并對其實施差別待遇時，大數(shù)據(jù)更多的是作為一種分析工具，只需要擁有相應(yīng)的消費數(shù)據(jù)即可，而不要求其在數(shù)據(jù)市場上占有市場支配地位。除此之外，在一些新興的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中，傳統(tǒng)市場支配地位注重的市場份額在認定中的作用逐漸減弱，很多情況下其與市場支配地位的聯(lián)系并不緊密，而在以數(shù)據(jù)資源為關(guān)鍵生產(chǎn)要素的大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)中，技術(shù)與數(shù)據(jù)更大程度上影響了相關(guān)市場的支配力量，市場份額在市場支配地位認定中的作用進一步弱化(10)丁文聯(lián)：《數(shù)據(jù)競爭的法律制度基礎(chǔ)》，《財經(jīng)問題研究》，2018年第2期。。當然，其實質(zhì)并非指這些濫用行為不需要以市場支配地位為要件，而是認定過程中對市場份額的依賴度越來越低，導(dǎo)致市場支配地位的認定在大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)中變得愈加困難，因此需要尋找其他更為合適的認定與規(guī)制路徑對農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)中的這些濫用行為予以規(guī)制。以常見的拒絕交易或附條件交易行為為例，在傳統(tǒng)市場中實施濫用支配地位行為時，行為人必然具有一定的市場力量才可能迫使相對交易人接受其條件，這種市場力量通常以市場份額為表現(xiàn)；而在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域中，這種市場力量不一定表現(xiàn)為市場份額，可能是數(shù)據(jù)所帶來的其他市場交易優(yōu)勢，這種交易優(yōu)勢的不確定性造成了目前市場支配地位認定方法難以適用的局面。

(二)涉農(nóng)大數(shù)據(jù)企業(yè)并購審查面臨新挑戰(zhàn)

并購?fù)ǔ？梢苑譃闄M向并購、縱向并購與混合并購。橫向并購?fù)ǔ０l(fā)生在同行業(yè)企業(yè)之間，競爭者往往擁有相同或相似的產(chǎn)品。橫向并購較為常見，其可能造成的壟斷危害主要在于直接減少了競爭者數(shù)量，并購者可以在短期內(nèi)迅速擴大市場份額，獲取或擴大其市場支配地位從而影響競爭，因此成為反壟斷法關(guān)注的焦點。在農(nóng)業(yè)領(lǐng)域，近年來發(fā)生的拜耳收購孟山都、陶氏與杜邦合并等，大多屬于此類。農(nóng)業(yè)企業(yè)對數(shù)據(jù)公司的并購?fù)粚儆诖祟?，而是屬于縱向并購，通常是指在同一產(chǎn)業(yè)鏈不同生產(chǎn)、經(jīng)營環(huán)節(jié)，或具有相互聯(lián)系的企業(yè)間的并購，縱向并購?fù)ǔＪ菫榱藢崿F(xiàn)產(chǎn)業(yè)縱向一體化的目標。農(nóng)業(yè)企業(yè)希望通過并購實現(xiàn)從購買種子、農(nóng)化產(chǎn)品，到種植收獲，再到農(nóng)產(chǎn)品加工銷售的一體化目標，根據(jù)農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的作用可以看出，農(nóng)業(yè)公司并購數(shù)據(jù)公司就是為了實現(xiàn)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)一體化目標的具體表現(xiàn)。由于縱向并購的企業(yè)間通常不具有直接競爭關(guān)系，因此對市場競爭可能產(chǎn)生的危害較小，傳統(tǒng)反壟斷法對其控制較為寬松。并購雖然能夠帶來提高生產(chǎn)效率等優(yōu)勢，但同樣可能造成反競爭后果，主要表現(xiàn)在單邊效應(yīng)與協(xié)調(diào)效應(yīng)等方面。為了有效控制并購可能造成的競爭危害，各國反壟斷法都規(guī)定了在一定條件下，企業(yè)需要通過并購反壟斷審查才能最終完成并購。

與農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)相關(guān)的并購問題主要涉及并購審查。正常情況下，農(nóng)業(yè)企業(yè)并購數(shù)據(jù)公司的主要目的在于幫助種植者進行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動，既提高農(nóng)民的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)效率，還能夠?qū)崿F(xiàn)農(nóng)業(yè)一體化，幫助企業(yè)獲取經(jīng)濟利益。但是，當并購行為引發(fā)了封鎖效應(yīng)等反競爭效果時，則可能起到損害市場競爭、阻礙創(chuàng)新和損害消費者利益的作用，因此也需要引起反壟斷執(zhí)法部門的關(guān)注。農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)的并購審查主要涉及三方面問題，首先是并購審查申報標準問題，也就是什么情況下需要進行并購審查的問題。目前大多數(shù)國家反壟斷法以參與并購企業(yè)的營業(yè)額來確定是否需要向反壟斷執(zhí)法部門進行申報，這種申報門檻的設(shè)計在傳統(tǒng)行業(yè)反壟斷監(jiān)管中取得了一定的效果，但在數(shù)字經(jīng)濟與互聯(lián)網(wǎng)時代卻使一些可能影響市場競爭的并購行為受到了反壟斷法的“豁免”。在數(shù)字經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)中，無論是線上或線下企業(yè)，被并購的企業(yè)雖然掌握了一定的新技術(shù)，具有較好的發(fā)展前景，但是大多屬于規(guī)模較小的初創(chuàng)型企業(yè)，這種企業(yè)被收購時往往尚未盈利，甚至依靠前期融資生存并存在一定虧損，因此可以避免并購的反壟斷審查申報，我國滴滴收購優(yōu)步的爭議就屬于類似情況。事實上，營業(yè)額并不能完全證明參與并購的公司合并之后對相關(guān)市場競爭的影響，以滴滴收購優(yōu)步為例，優(yōu)步中國被收購前的在華營收確實少于我國經(jīng)營者集中申報要求的4億人民幣標準，但是其與滴滴公司確實當時國內(nèi)市場上最大的兩家網(wǎng)約車公司，二者的合并極有可能影響到網(wǎng)約車市場的競爭與消費者福利的提升。在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域的并購當中，同樣存在此類問題，即被并購企業(yè)往往不符合反壟斷并購審查的標準，從而導(dǎo)致可能引發(fā)競爭問題的并購躲過了反壟斷審查，但是該并購卻可能引發(fā)相關(guān)市場競爭秩序的破壞。因此，傳統(tǒng)反壟斷并購審查申報標準在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域等數(shù)字經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)并購中表現(xiàn)出了一定的不適應(yīng)性，應(yīng)當重新進行審視。

其次，在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)公司的并購中，與滴滴并購優(yōu)步案相似的是被并購公司營業(yè)額通常無法達到要求申報的標準從而導(dǎo)致應(yīng)有的反壟斷并購審查的缺失，但不同的是，與滴滴并購優(yōu)步類似的案件多出現(xiàn)于橫向并購當中，由于參與并購的公司均具有較大的市場份額，且屬于相關(guān)市場中的競爭對手，因此并購?fù)瓿珊罂赡芤l(fā)一系列壟斷問題。而農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)公司的并購?fù)l(fā)生在縱向收購當中，很少出現(xiàn)合并后引發(fā)市場份額過大或者市場支配地位的變化，由此引發(fā)了第二個問題，如何判斷農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域中并購可能產(chǎn)生的競爭影響。如果農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域中的并購并不能對市場支配力與市場競爭秩序造成影響，那么也無須對該領(lǐng)域中并購的反壟斷審查申報標準進行重新審視。事實上，雖然農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域相關(guān)的并購行為不會直接從市場份額等方面對發(fā)起并購的農(nóng)業(yè)企業(yè)產(chǎn)生影響，幫助其擴大市場支配力量或減少競爭對手，但是，由于被并購的數(shù)據(jù)公司擁有大量農(nóng)業(yè)相關(guān)的天氣、土壤數(shù)據(jù)或者數(shù)據(jù)監(jiān)控搜集技術(shù)，農(nóng)業(yè)企業(yè)的真正目的可能在于并購后利用相關(guān)數(shù)據(jù)資源開拓新的業(yè)務(wù)市場與盈利點，或者利用農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)服務(wù)市場上的壟斷力向已有傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)業(yè)務(wù)市場或其他市場延伸，影響自己在這些市場上的市場地位，如利用數(shù)據(jù)市場的壟斷優(yōu)勢設(shè)置市場進入壁壘，進行附條件的交易或歧視性交易損害消費者利益等。由此可見，農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)相關(guān)的并購雖然可能不符合反壟斷并購審查的申報標準，表面上也不會對并購發(fā)起者的市場力量與支配地位產(chǎn)生直接影響，但是依然可能在其相關(guān)市場或上下游產(chǎn)業(yè)市場中對技術(shù)創(chuàng)新、市場進入壁壘以及消費者福利等方面產(chǎn)生影響，破壞正常的市場競爭秩序。因此，要判斷是否應(yīng)當允許農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)相關(guān)并購的實施，需要對可能產(chǎn)生的市場競爭影響進行認定，并制定競爭評估審查標準。

最后，農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域的并購還面臨壟斷力跨市場延伸的問題。在數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域，平臺的開放性、數(shù)據(jù)的互通性等新特征促使市場競爭主體紛紛試圖將其在某個領(lǐng)域的市場力量或支配地位傳導(dǎo)至其他相關(guān)產(chǎn)業(yè)市場中，導(dǎo)致市場壟斷力跨市場延伸成為一種新型競爭方式(11)鄧志松，戴健民：《數(shù)字經(jīng)濟的壟斷與競爭：兼評歐盟谷歌反壟斷案》，《競爭政策研究》，2017年第5期。。壟斷力量與市場支配地位的跨界傳導(dǎo)引發(fā)了反壟斷執(zhí)法當中相關(guān)市場認定等具體操作問題，增加了實踐中反壟斷規(guī)制的難度。如我國知名的“3Q大戰(zhàn)”等典型案例，都涉及數(shù)據(jù)流量領(lǐng)域的市場支配地位所有者試圖通過“引流”的方式將其市場力量傳導(dǎo)至其他市場中去。農(nóng)業(yè)領(lǐng)域中同樣可以效仿此類模式，在傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)領(lǐng)域中由于市場細分、市場份額固化等原因很難進行擴張的農(nóng)業(yè)企業(yè)，完全可以通過并購取得農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)產(chǎn)品市場的支配地位，再將該市場中的壟斷力量傳導(dǎo)至現(xiàn)有傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)業(yè)務(wù)中去，通過搭售、獨家銷售等方式限制交易相對方在傳統(tǒng)業(yè)務(wù)中的交易自由，以打擊競爭者并攫取相應(yīng)的市場份額。

三、農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)壟斷行為的法律分析與規(guī)制

(一)農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)中濫用市場支配地位行為的認定與規(guī)制

無論是相關(guān)市場難以界定抑或市場支配地位認定困難，其實質(zhì)都是在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域中濫用市場支配地位行為認定難度的增加。傳統(tǒng)反壟斷法所遵循的主要以市場結(jié)構(gòu)認定市場支配地位，之后認定濫用行為，最后評判對競爭影響效果的方法在實踐中遇到了操作困難。因此，我們有必要尋找新的解決途徑應(yīng)對農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域中濫用市場支配地位行為的變化。根據(jù)前文分析，首先應(yīng)當依據(jù)農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)在壟斷行為中作用的不同對其進行明確區(qū)分。

1. 作為工具的農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)及數(shù)據(jù)分析技術(shù)

此類數(shù)據(jù)及技術(shù)雖然與差別待遇、歧視性定價等損害競爭、消費者福利的行為有直接關(guān)系，但卻不是壟斷力直接來源，其是否具有市場支配地位與壟斷行為的實施并無直接關(guān)系。因此，對于類似的并非由于數(shù)據(jù)本身享有市場支配地位并實施不當行為的數(shù)據(jù)持有者，不符合農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域中濫用市場支配地位認定的基本要求，不在我們討論的范圍之內(nèi)。

2.作為直接交易對象的農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)

第二類是農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)直接作為交易對象，雖然此類現(xiàn)象出現(xiàn)較少，但也有學者進行了討論，如數(shù)據(jù)的拒絕交易行為，對此類行為的違法認定應(yīng)當保持較為謹慎的態(tài)度。首先需要明確的是，雖然擁有數(shù)據(jù)及數(shù)據(jù)分析能力可以給企業(yè)帶來生產(chǎn)效率的提高等競爭優(yōu)勢，但是，擁有數(shù)據(jù)本身并不是違法行為，也不當然會獲取市場支配地位或造成壟斷。其次，單純的農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)交易涉及許多其他復(fù)雜的法律問題，如數(shù)據(jù)所有權(quán)問題、隱私權(quán)問題等，這是造成單純的數(shù)據(jù)交易行為較少出現(xiàn)的原因。但是在排除以上問題后，特別是經(jīng)過企業(yè)分析、加工后的多數(shù)數(shù)據(jù)，是可以作為交易的標的物的。最后則是對此類行為如何認定的問題。在相關(guān)市場的認定方面，農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)在產(chǎn)品市場、地域市場上往往是受極大限制的。從產(chǎn)品上來看，目前的農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域主要是對天氣、土壤、品種等方面進行數(shù)據(jù)采集、分析，范圍相對固定；地域上，由于土地的不動產(chǎn)屬性，農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)也表現(xiàn)出了固定的區(qū)域?qū)傩?，某一區(qū)域的農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)在其他國家或地區(qū)甚至是同一地區(qū)的其他地塊上都是無效的。由于原始數(shù)據(jù)的趨同性，不同企業(yè)所掌握的農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)主要區(qū)別在分析計算的方式不同，不會表現(xiàn)出過于懸殊的差別。因此，在將農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)作為直接交易對象的情況下，其相關(guān)市場非常狹小，只要有某家企業(yè)控制了原始數(shù)據(jù)來源，就必然具有市場支配地位，其所實施的拒絕交易行為或其他濫用行為必然引起反壟斷法的關(guān)注，此時就需要界定該行為對競爭產(chǎn)生的影響如何。以拒絕交易行為為例，有學者引入關(guān)鍵設(shè)施理論(essential facility doctrine)進行解決，并認為在數(shù)據(jù)領(lǐng)域適用關(guān)鍵設(shè)施理論時，要同時滿足大數(shù)據(jù)對市場競爭不可或缺和無法被競爭者復(fù)制兩項條件(12)Abbott B. Lipsky, Jr. and J. Gregory Sidak. Essential Facilities. Stanford Law Review, 1999,51(5).。在以農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)為直接交易對象的情況下，數(shù)據(jù)必然是市場競爭所不可或缺的，而能否被競爭對手復(fù)制則主要取決于數(shù)據(jù)的來源。在數(shù)據(jù)完全由持有人自己收集并進行分析加工的情況下，競爭對手往往不易進行復(fù)制，但如果天氣、土壤等不同數(shù)據(jù)分別由不同的數(shù)據(jù)公司提供，再由農(nóng)業(yè)科技公司進行梳理分析，則說明行業(yè)內(nèi)經(jīng)營者相對容易復(fù)制數(shù)據(jù)。但是在農(nóng)業(yè)技術(shù)公司縱向一體化與并購浪潮的帶動下，越來越多的獨立農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)公司被跨國農(nóng)企收購，因此農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)滿足不可或缺與不可被復(fù)制兩項條件的情況越來越多，在以農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)作為直接交易對象的情況下，拒絕交易等行為極易被認定為濫用市場支配地位，可以根據(jù)反壟斷法中濫用市場支配地位的規(guī)定予以處罰。

3.作為數(shù)據(jù)產(chǎn)品要素的農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)

目前大數(shù)據(jù)的主要用途在于將數(shù)據(jù)融入數(shù)據(jù)產(chǎn)品提供綜合性的服務(wù)，農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)就是將農(nóng)業(yè)相關(guān)的天氣、土壤等數(shù)據(jù)融入數(shù)據(jù)平臺，通過數(shù)據(jù)技術(shù)的幫助獲取對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)有益的技術(shù)信息。由于農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)涉及的數(shù)據(jù)種類繁多、體量巨大，不同數(shù)據(jù)產(chǎn)品之間的替代性也難以分析，界定數(shù)據(jù)的相關(guān)市場與市場支配地位較為困難(13)曾雄：《數(shù)據(jù)壟斷相關(guān)問題的反壟斷法分析思路》，《競爭政策研究》，2017年第6期。，且數(shù)據(jù)只是數(shù)據(jù)產(chǎn)品中的一個要素，因此應(yīng)當以數(shù)據(jù)產(chǎn)品的市場范疇進行相關(guān)市場與支配地位的認定。當數(shù)據(jù)產(chǎn)品具有市場支配地位時，作為數(shù)據(jù)產(chǎn)品基本要素的數(shù)據(jù)，必然會對數(shù)據(jù)產(chǎn)品的市場競爭力產(chǎn)生影響，在多數(shù)情況下，數(shù)據(jù)對數(shù)據(jù)產(chǎn)品市場力量的影響需要通過數(shù)據(jù)的收集、分析、產(chǎn)品功能設(shè)計等一系列程序最終實現(xiàn)，數(shù)據(jù)僅僅是決定數(shù)據(jù)產(chǎn)品在相關(guān)市場內(nèi)是否占據(jù)市場支配地位的一個考察要件，對數(shù)據(jù)產(chǎn)品市場支配地位的認定還需要結(jié)合具體的市場份額、進入壁壘等多種因素進行確定(14)葉明，張潔：《數(shù)據(jù)壟斷案件的幾個焦點問題》，《人民法院報》，2018年12月5日。。如在一個具有市場支配地位的農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)平臺上，可能存在要求用戶進行獨家交易、搭售數(shù)據(jù)企業(yè)其他商品(如種子、農(nóng)藥等)以及價格歧視的情況，此時的濫用行為實施者在數(shù)據(jù)產(chǎn)品市場擁有支配地位，雖然這種支配地位很大程度上可能依賴于數(shù)據(jù)對數(shù)據(jù)產(chǎn)品市場的影響，但并不涉及數(shù)據(jù)市場的支配地位與濫用，其相關(guān)市場與市場支配地位的認定應(yīng)結(jié)合案件涉及的具體市場認定。

但是，在大數(shù)據(jù)應(yīng)用實踐中，還會出現(xiàn)數(shù)據(jù)是其他競爭者進入相關(guān)市場的必須要件的情況，也就是傳統(tǒng)反壟斷法中的“關(guān)鍵設(shè)施”，這種情況主要出現(xiàn)在拒絕交易行為當中。如在Hi Q Labs訴Linked In案中，Linked In公司掌握的職場數(shù)據(jù)是Hi Q公司業(yè)務(wù)的必須要件，Hi Q公司認為Linked In 將其在職業(yè)網(wǎng)絡(luò)市場中的壟斷力量傳導(dǎo)至數(shù)據(jù)分析市場中，因此要求法院禁止Linked In公司阻止Hi Q獲取其相關(guān)數(shù)據(jù)的行為并得到了支持(15)HiQ Labs, Inc. v. LinkedIn Corp., United States Court of Appeals for the Ninth Circuit, No. 17-16783.。在此情況下，數(shù)據(jù)拒絕交易必須符合關(guān)鍵設(shè)施理論的要求，主要包括數(shù)據(jù)對其他經(jīng)營者是不可或缺的、數(shù)據(jù)無法被他人復(fù)制、沒有拒絕交易的正當理由，除此之外還應(yīng)當考察拒絕交易數(shù)據(jù)的行為是否會對市場競爭與消費者福利產(chǎn)生不利影響等。當數(shù)據(jù)確實構(gòu)成關(guān)鍵必要設(shè)施并對相關(guān)市場競爭與消費者福利造成損害時，可以要求其共享數(shù)據(jù)、停止其他濫用行為。如在某區(qū)域土地的大數(shù)據(jù)中，鑒于土地所有權(quán)等原因，其他競爭對手可能無法對土壤狀況等數(shù)據(jù)進行監(jiān)測分析，即使擁有天氣與農(nóng)作物生長狀況等數(shù)據(jù)，也無法完成數(shù)據(jù)分析等后續(xù)步驟，此時的土壤數(shù)據(jù)市場與農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)市場其實屬于上下游市場的關(guān)系，土壤數(shù)據(jù)市場的支配地位傳導(dǎo)至了農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)市場并形成了“關(guān)鍵設(shè)施”。

(二)涉農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)企業(yè)的并購申報與競爭評估認定與規(guī)制

在大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)中，涉及數(shù)據(jù)市場并購交易中由于交易參與方營業(yè)額不達標而無須進行反壟斷并購審查申報的情況也有出現(xiàn)，如全球知名的Facebook公司收購的WhatsApp公司就曾由于營業(yè)額不足的原因無須在歐盟進行并購審查申報。雖然表面上看解決該問題只需降低審查申報標準，但是從立法與執(zhí)法上而言必須具有合理的依據(jù)。在營業(yè)額不可借鑒的情況下，如市場支配地位認定參照的市場份額同樣不具備理論依據(jù)，因為在涉農(nóng)數(shù)據(jù)并購交易中多為縱向交易，并購參與者多數(shù)不在同一相關(guān)市場中，無法預(yù)測并購后可能會對市場份額產(chǎn)生的影響。而歸根結(jié)底，無論是涉及農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的反壟斷并購審查申報標準，抑或并購所引發(fā)的競爭效果評估，其本質(zhì)是為了考察并購交易的完成是否會對市場競爭秩序造成損害，是否會影響技術(shù)創(chuàng)新與消費者福利等內(nèi)容。從并購涉農(nóng)數(shù)據(jù)公司的目的來看，并購者進行并購的目的無非有二：一是通過并購數(shù)據(jù)公司拓展新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，擴大在新市場中的技術(shù)優(yōu)勢與市場份額；二是通過并購數(shù)據(jù)公司獲取某一市場中的市場力量甚至是市場支配地位，以幫助自身業(yè)務(wù)市場競爭力的提升。無論基于哪一種目的，我們都可以將其視為并購交易的交易價值，如果不存在這種價值，并購交易就不會產(chǎn)生。而這種交易價值所引發(fā)的市場力量的變動，恰恰就是可能造成市場競爭秩序等反壟斷法關(guān)注內(nèi)容變化的原因。因此，我們可以通過考察并購參與者所追求的交易價值最終可能為市場帶來何種競爭效果來判斷是否應(yīng)當要求其進行申報或批準該并購交易。

涉農(nóng)數(shù)據(jù)公司相關(guān)并購可能引發(fā)的競爭問題主要體現(xiàn)在市場封鎖效應(yīng)，并對消費者福利與技術(shù)創(chuàng)新等方面產(chǎn)生影響。封鎖效應(yīng)是指并購導(dǎo)致市場競爭者在獲取原材料供應(yīng)或進入市場時遇到障礙，無法或者很難獲取市場供應(yīng)或進入市場，從而減弱受封鎖競爭者的競爭能力，使市場競爭受到限制或損害的情況，通過市場封鎖，并購企業(yè)可以阻礙其他競爭對手參與競爭，以提高產(chǎn)品價格等方式侵害消費者利益(16)韓春霖：《反壟斷審查中數(shù)據(jù)聚集的競爭影響評估：以微軟并購領(lǐng)英案為例》，《財經(jīng)問題研究》，2018年第6期。。審查農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)公司并購是否會引發(fā)封鎖效應(yīng)主要考察并購者在并購?fù)瓿珊笫欠裼袑嵤┓怄i的能力、動機及其對有效競爭的影響。通常而言，在縱向并購中由于并購參與者的相關(guān)市場不存在重合或被收購者市場份額較低等原因，很少出現(xiàn)對市場結(jié)構(gòu)及競爭的影響，只有當并購后的企業(yè)所掌握的數(shù)據(jù)是其他企業(yè)進入相關(guān)市場或參與競爭必不可少的“原材料”，且其他企業(yè)無法通過有效途徑獲得時，才有可能阻礙競爭，形成封鎖效應(yīng)。此時與前文所述的關(guān)鍵設(shè)施原則的認定較為相似，如被并購數(shù)據(jù)公司掌握了某個區(qū)域內(nèi)的土壤數(shù)據(jù)，是其他公司進行農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)業(yè)務(wù)的必需數(shù)據(jù)，但卻無法通過自己監(jiān)測收集或購買等渠道獲得，雖然并購并不符合反壟斷審查申報標準，也不一定具有市場支配地位，但卻形成了封鎖效益，足以阻礙其他潛在競爭者進入相關(guān)市場進行競爭。同時，封鎖效應(yīng)對競爭的阻礙效果還有可能對技術(shù)創(chuàng)新與消費者福利產(chǎn)生影響，并購后的企業(yè)可以通過控制農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)阻礙潛在競爭對手對產(chǎn)品的創(chuàng)新，還可以利用封鎖效應(yīng)獲取的市場力量，采取提高價格等方式謀取更高的利潤。“封鎖”使能夠進入市場競爭的經(jīng)營者數(shù)量減少，也限制了消費者對交易人與交易品種的可選擇性，大大降低了消費者福利。以上這些方面都應(yīng)當作為評判涉及農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)公司并購是否應(yīng)當進行申報與批準的因素。

除此之外，大數(shù)據(jù)自身特性帶來的一系列挑戰(zhàn)，導(dǎo)致對并購可能產(chǎn)生的反競爭效果的評估不僅僅局限在封鎖效應(yīng)可能帶來的“必要數(shù)據(jù)”與“原材料封鎖”等問題，還可能需要關(guān)注市場力量的傳導(dǎo)與延伸(17)柳欣玥，林俏俏：《“法學與經(jīng)濟學視角中的大數(shù)據(jù)運用”會議綜述》，《競爭政策研究》，2018年第1期。。農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)相關(guān)市場的壟斷力量或市場支配力是否可能傳導(dǎo)至農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈上下游市場中去，同樣從并購后企業(yè)的動機與能力角度思考，是存在理論上的可能性的。如我們前面提到的通過在數(shù)據(jù)市場上的支配力，可以影響消費者在購買農(nóng)藥、種子等產(chǎn)品時的選擇，這是壟斷力在相關(guān)產(chǎn)業(yè)中的直接傳導(dǎo)。間接地，農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)市場的支配力還有可能延伸至非相關(guān)行業(yè)。如在保險行業(yè)，近年來通過對農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的利用，推出“價格指數(shù)保險”“保險+期貨”等新型產(chǎn)品(18)蔣鵬飛，韓雪、張育騫：《遙感大數(shù)據(jù)在農(nóng)業(yè)保險行業(yè)中的應(yīng)用》，《農(nóng)村·農(nóng)業(yè)·農(nóng)民》(B版)，2018年第5期。，借助農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)，使農(nóng)業(yè)保險從保產(chǎn)量向保收入過渡，提高了種植者生產(chǎn)經(jīng)營保障，有利于推動農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的多元化，促進現(xiàn)代農(nóng)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展與均衡發(fā)展(19)朱文韜，朱禮龍：《中國農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)發(fā)展研究》，《沈陽農(nóng)業(yè)大學學報》(社會科學版)，2017年第5期。。然而保險業(yè)對農(nóng)業(yè)保險的創(chuàng)新均建立在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的基礎(chǔ)上，離開農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的支持將無法實施。此時，通過并購將土壤、天氣、產(chǎn)量等多種數(shù)據(jù)及數(shù)據(jù)分析技術(shù)掌握在手中農(nóng)業(yè)企業(yè)，毫無疑問擁有控制農(nóng)業(yè)保險行業(yè)的市場力量，而行業(yè)利潤的多少則直接決定了其行為動機。因此，在考慮并購對競爭產(chǎn)生的影響時，也應(yīng)當將市場力量的延伸作為考察標準之一。

四、構(gòu)建農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)壟斷的規(guī)制思路

通過上文對農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)可能引發(fā)的濫用市場支配地位行為與并購審查評估中出現(xiàn)的問題進行分析，初步解決了目前農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)壟斷中的一些認定難題。然而，隨著數(shù)字經(jīng)濟與農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)的快速發(fā)展，在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域難免出現(xiàn)新的壟斷問題，在本文尚未討論的非農(nóng)業(yè)生產(chǎn)環(huán)節(jié)，如農(nóng)業(yè)運輸、農(nóng)產(chǎn)品銷售等環(huán)節(jié)中，也存在著大數(shù)據(jù)壟斷的可能性，僅從微觀層面對具體問題的認定分析不足以適用于農(nóng)業(yè)領(lǐng)域中的其他大數(shù)據(jù)壟斷問題。為此，本文基于對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)環(huán)節(jié)大數(shù)據(jù)壟斷問題的研究，總結(jié)提煉出一些針對農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)壟斷的宏觀規(guī)制思路，希望為我國解決農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)壟斷相關(guān)問題帶來幫助。

(一)遵循審慎的執(zhí)法原則，避免對新生事物的過度監(jiān)管

農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)由于同時涉及占據(jù)國民經(jīng)濟重要地位的農(nóng)業(yè)與知識經(jīng)濟新興產(chǎn)業(yè)的大數(shù)據(jù)兩個行業(yè)，因此得到了國家與社會的多方面關(guān)注。行業(yè)受到重視一方面能為農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展帶來更多的機遇，另一方面也可能使公眾對其中出現(xiàn)的問題過分放大。對于大多數(shù)技術(shù)領(lǐng)域的新事物而言，其出現(xiàn)與存在的初衷通常是促進技術(shù)進步與生產(chǎn)力提高，但是在其發(fā)展過程中，難免會遇到各種各樣的問題。因此，在對待數(shù)字農(nóng)業(yè)領(lǐng)域中出現(xiàn)的數(shù)據(jù)壟斷相關(guān)問題時，我們不應(yīng)當出于對新事物可能引發(fā)的一些壟斷危害或沒有實質(zhì)性競爭損害行為的擔憂，對其進行過度的司法或行政干預(yù)，而是應(yīng)當遵循審慎的執(zhí)法原則，避免對新生事物的過度監(jiān)管。在對農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)壟斷問題進行規(guī)制時，應(yīng)當結(jié)合大數(shù)據(jù)的特征與具體案例情況，進行科學嚴謹?shù)慕?jīng)濟分析與法律論證，否則還可能帶來損害行業(yè)創(chuàng)新積極性、削弱市場競爭、提高市場進入門檻等不利后果，從而影響農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展(20)詹馥靜，王先林：《反壟斷視角的大數(shù)據(jù)問題初探》，《價格理論與實踐》，2018年第9期。。

(二)根據(jù)大數(shù)據(jù)在農(nóng)業(yè)領(lǐng)域的應(yīng)用情況，進行科學合理的分析論證

數(shù)字經(jīng)濟時代，由于市場競爭模式與競爭力的改變，大數(shù)據(jù)領(lǐng)域中可能會出現(xiàn)“得數(shù)據(jù)者得天下”的局面，而實際上導(dǎo)致壟斷的“罪魁禍首”并不一定是數(shù)據(jù)本身。就像反壟斷法長期秉持的原則一樣，反壟斷法規(guī)制的是損害競爭的行為而非占有市場支配地位或者正常的市場并購行為本身。以大數(shù)據(jù)的應(yīng)用為例，由于數(shù)據(jù)的控制與利用方式不同，完全可能出現(xiàn)限制、損害競爭的情形，但是占有數(shù)據(jù)、利用數(shù)據(jù)本身是沒有問題的，需要規(guī)制的是濫用通過數(shù)據(jù)帶來的市場力量破壞競爭的行為。因此，在對農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)相關(guān)壟斷問題進行規(guī)制時，不能一味緊咬數(shù)據(jù)所有權(quán)，而應(yīng)當根據(jù)大數(shù)據(jù)的具體使用情況，進行科學合理的分析論證。對待農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)壟斷問題的核心在于區(qū)分數(shù)據(jù)在市場競爭中所處的位置與發(fā)揮的作用，厘清數(shù)據(jù)與其他競爭要素是否存在區(qū)別(21)費方域，閆自信：《大數(shù)據(jù)經(jīng)濟學視域下的競爭政策》，陳永偉主持：《數(shù)字經(jīng)濟時代數(shù)據(jù)性質(zhì)、產(chǎn)權(quán)和競爭》，《財經(jīng)問題研究》，2018年第2期。。如前文所提到的，可以探究數(shù)據(jù)在競爭中究竟是作為工具、交易對象抑或產(chǎn)品要素參與了競爭，對市場力量與壟斷行為的變化產(chǎn)生了怎樣的影響，以數(shù)據(jù)在競爭中的具體作用認定是否需要對其進行規(guī)制。

(三)將傳統(tǒng)反壟斷法中對結(jié)構(gòu)的重視逐漸轉(zhuǎn)向?qū)?shù)據(jù)競爭力的考察

在現(xiàn)有反壟斷理論與實踐當中，無論是對濫用市場支配地位的界定，或是對并購交易的反壟斷審查，均較為關(guān)注市場結(jié)構(gòu)在競爭中的作用，主要表現(xiàn)在認定市場支配地位、并購審查申報標準以及并購后可能產(chǎn)生的競爭影響等方面。但是通過前文的分析，在農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)市場支配地位的認定中，會出現(xiàn)數(shù)據(jù)相關(guān)市場無法認定或濫用行為與數(shù)據(jù)市場支配地位聯(lián)系較弱的情況，導(dǎo)致傳統(tǒng)反壟斷法在對相關(guān)市場認定、競爭效果分析等問題適用時的不適應(yīng)性。因此，在規(guī)制農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)相關(guān)的壟斷問題時，我們可以考慮根據(jù)實際情況對數(shù)據(jù)競爭力、數(shù)據(jù)使用行為進行分析，以確定不同情況下數(shù)據(jù)對競爭產(chǎn)生的具體影響，并在此基礎(chǔ)上調(diào)整濫用市場支配地位、并購審查等以市場結(jié)構(gòu)認定為前提的傳統(tǒng)分析、認定方法，以適應(yīng)數(shù)據(jù)競爭的新特點(22)丁文聯(lián)：《數(shù)據(jù)競爭的法律制度基礎(chǔ)》，陳永偉主持：《數(shù)字經(jīng)濟時代數(shù)據(jù)性質(zhì)、產(chǎn)權(quán)和競爭》，《財經(jīng)問題研究》，2018年第2期。。

綜上所述，大數(shù)據(jù)本身并不必然導(dǎo)致市場支配力量的產(chǎn)生，在對待農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)壟斷問題時，我們應(yīng)當將注意力集中于對競爭行為的分析認定。首先，對涉及濫用市場支配地位的農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)壟斷，要分清數(shù)據(jù)在競爭中的具體作用與濫用行為的關(guān)系，確認數(shù)據(jù)的可獲得性與替代性，對確實屬于關(guān)鍵必要數(shù)據(jù)的內(nèi)容，可以要求不得拒絕提供，但同時需要考慮拒絕提供的合理理由、提供的可能性及對分享方和行業(yè)競爭可能產(chǎn)生的負面影響。其次，對在并購審查中可能產(chǎn)生的大數(shù)據(jù)壟斷問題，可以通過完善現(xiàn)有審查評估標準的方式，解決大數(shù)據(jù)所帶來的挑戰(zhàn)，如適當縮小并購審查申報標準等。在審查過程中，應(yīng)對并購交易可能帶來的封鎖效應(yīng)等競爭影響進行重點分析，對出現(xiàn)的問題應(yīng)考察結(jié)構(gòu)性救濟可能帶來的負面效果，盡量采取行為性救濟的方式解決。最后，無論是在濫用市場支配地位抑或并購審查中，還應(yīng)當考慮到市場支配力傳導(dǎo)的問題。在市場支配地位的認定中，要明確涉數(shù)據(jù)壟斷的市場支配力量究竟是數(shù)據(jù)市場提供的還是由上下游市場延伸而來；在并購審查中，則要對并購可能造成的市場力量傳導(dǎo)進行足夠的重視，特別是對與農(nóng)業(yè)大數(shù)據(jù)相關(guān)的縱向一體化過程中可能對傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)行業(yè)或其他行業(yè)產(chǎn)生的影響進行關(guān)注。