楊熹通

（西南林業(yè)大學(xué)文法學(xué)院，云南昆明 650000）

如今我國已經(jīng)形成一套自上而下的環(huán)境保護(hù)法律體系，即便如此，在西部一些少數(shù)民族聚居地、偏遠(yuǎn)山區(qū)，國家環(huán)境法律的規(guī)制力量有時也會顯得力不從心。在地方環(huán)境法治過程中，國家層面的法律制度甚至還存在一些“真空地帶”，難以對某些微觀問題進(jìn)行有效規(guī)范。因此，只靠單一的國家環(huán)境制定法，難以應(yīng)對全國各地的環(huán)境問題。在生態(tài)文明法治建設(shè)中，不僅依靠國家層面的制度發(fā)揮作用，而且社會層面的制度也是一種不容忽視的力量。

我國在法治現(xiàn)代化建設(shè)的過程中，大量借鑒、移植了西方發(fā)達(dá)國家的環(huán)境法律制度。為了實(shí)現(xiàn)國家法治的統(tǒng)一，一些地方民間存在的社會制度曾經(jīng)一度被看作是一種落后的文化傳統(tǒng)。不得不說吸收國外有益的文明成果，是有利于國家法治進(jìn)步的，但其畢竟是一種舶來品，而本土化的地方知識才是我們的根本所在。生態(tài)文明法治建設(shè)借助本土資源的重要性在于，法律制度變遷的同時獲得人們的認(rèn)可和接受，進(jìn)而能夠有效運(yùn)作，也是獲得合法性的一條有效途徑［1］。本文立足于探索西部環(huán)境習(xí)慣法的形式內(nèi)容與制度價值，從而進(jìn)一步論述其制度價值在生態(tài)文明法治中如何實(shí)現(xiàn)。

一、環(huán)境習(xí)慣與環(huán)境習(xí)慣法

環(huán)境習(xí)慣指的是與環(huán)境保護(hù)有關(guān)的固定行為模式。自人類文明產(chǎn)生之初，環(huán)境習(xí)慣便逐步形成，例如因自然崇拜而產(chǎn)生的環(huán)境習(xí)慣，在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)中所生成的環(huán)境習(xí)慣。環(huán)境習(xí)慣包含了“天人合一”、人與自然和諧共生的理念，以及各種保護(hù)環(huán)境的規(guī)定，具有維護(hù)環(huán)境公共利益的社會功能［2］。環(huán)境習(xí)慣涉及的環(huán)境保護(hù)問題是重要的社會公共事務(wù)，當(dāng)習(xí)以為常的環(huán)境行為成為社會認(rèn)可的必要行為時，環(huán)境習(xí)慣便獲得了規(guī)范的效力，從而對一定范圍內(nèi)的公民產(chǎn)生了約束力。這種環(huán)境保護(hù)規(guī)則的實(shí)施，常常會伴隨有關(guān)社會權(quán)威組織、個人督促執(zhí)行，違反環(huán)境習(xí)慣者將會受到相應(yīng)的制裁。

環(huán)境習(xí)慣法是以保護(hù)環(huán)境為目標(biāo)，在特定地域范圍內(nèi)實(shí)施的，具有一定強(qiáng)制執(zhí)行力的社會規(guī)范。作為一種民間規(guī)范，環(huán)境習(xí)慣法的生成過程具有自發(fā)性，是人們長期生產(chǎn)生活實(shí)踐的產(chǎn)物。從內(nèi)容上看，環(huán)境習(xí)慣法主要涉及對森林草原、河流湖泊、野生動物的保護(hù)。環(huán)境習(xí)慣法大多形成于工業(yè)革命之前，當(dāng)時的社會生產(chǎn)結(jié)構(gòu)很少產(chǎn)生環(huán)境污染問題。因此，環(huán)境習(xí)慣法的調(diào)整對象以自然資源的合理利用為主，兼具生態(tài)環(huán)境的保護(hù)。在違反環(huán)境習(xí)慣法的責(zé)任歸屬方面，采取的措施是道德批判、社會輿論、名譽(yù)譴責(zé)、取消個人應(yīng)得機(jī)會、罰款、開除驅(qū)逐、補(bǔ)救行為等［3］。

二、環(huán)境習(xí)慣法的形式與內(nèi)容

在漫長的封閉發(fā)展過程中，各地域單元的“原生居民”逐漸產(chǎn)生了具有本民族特色的法律文化。孟德斯鳩在其《論法的精神》中論述了地理環(huán)境、自然氣候?qū)γ褡逍愿?、法律制度的影響作用。不同地區(qū)、不同民族的環(huán)境習(xí)慣法，其表現(xiàn)形式與內(nèi)容規(guī)定上是存在一定差異的。薩維尼曾指出，法律根植于一個民族的歷史之中，其體現(xiàn)了一個民族的“民族精神”；法律的源泉乃是普遍的信念、習(xí)慣和民族共同意識［4］。有必要對這些形式各異、內(nèi)容豐富的環(huán)境習(xí)慣法進(jìn)行歸納總結(jié)，以便發(fā)掘其內(nèi)在價值，發(fā)揮其制度功能。

（一）環(huán)境習(xí)慣法的表現(xiàn)形式

1.自然崇拜與宗教禁忌

原始社會時期的社會生產(chǎn)力低下，自然環(huán)境對人類的生存發(fā)展影響極大。人類對自然的依賴與畏懼，使得人們開始對各種自然現(xiàn)象進(jìn)行敬拜禱告，由此原始宗教便得以產(chǎn)生，并形成了各種保護(hù)自然環(huán)境的宗教禁忌。西部地區(qū)地理環(huán)境復(fù)雜，各少數(shù)民族信仰多神，認(rèn)為萬物皆有靈，會崇拜神山圣湖、古樹巨石、蟲鳥野獸等自然物。納西族的東巴文化將自然界化身為“署”，認(rèn)為署和人是同父異母的兄弟，在麗江民間形成了祭署習(xí)俗，以倡導(dǎo)人與自然和諧相處。并且這種傳統(tǒng)的生態(tài)文化觀，已逐步與當(dāng)?shù)氐穆糜萎a(chǎn)業(yè)相結(jié)合，對于實(shí)現(xiàn)社會的可持續(xù)發(fā)展來說具有重要意義。藏傳佛教的教義引導(dǎo)藏民珍愛山川湖泊、草木生靈，禁止殘害生靈的戒律具有很強(qiáng)的約束力，藏民認(rèn)為佛祖會懲罰違反禁忌的人，因此藏民大都自覺遵守此類禁忌［5］。

2.村規(guī)民約

村規(guī)民約是環(huán)境習(xí)慣法的重要表現(xiàn)形式，是廣大農(nóng)村地區(qū)自發(fā)形成的一種自治性規(guī)范。環(huán)境保護(hù)村規(guī)民約是依據(jù)國家的環(huán)境法律、政策，結(jié)合當(dāng)?shù)氐淖匀画h(huán)境、社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，為保護(hù)本村生態(tài)環(huán)境而制定的行為規(guī)則。位于洱海旁的大理雙廊鎮(zhèn)，其當(dāng)?shù)卮迕竦沫h(huán)保意識都普遍較高，當(dāng)?shù)卮逦瘯蠖贾贫艘恍┉h(huán)保村規(guī)民約?！段逍谴宕逡?guī)民約》規(guī)定：第二條嚴(yán)禁私自砍伐集體保護(hù)林，飲用水取水點(diǎn)、溝邊的生態(tài)林或者他人的果木林。嚴(yán)禁損害他人莊稼以及其他農(nóng)作物。要有專業(yè)人員管好用好現(xiàn)有水源?！峨p廊村村規(guī)民約》規(guī)定：第六條搞好公共衛(wèi)生和村容整潔，實(shí)行包衛(wèi)生、包綠化、包水清、包秩序。愛護(hù)轄區(qū)河道環(huán)境，實(shí)行垃圾定點(diǎn)傾倒，杜絕亂丟亂棄現(xiàn)象。雖然這些村規(guī)民約所規(guī)定的內(nèi)容較為簡單，但在國家環(huán)境法律難以有效實(shí)施的鄉(xiāng)村地區(qū)，本土化的自治規(guī)則卻發(fā)揮了國家制定法難以替代的作用。

3.神話傳說與民間文學(xué)

生活在西部的少數(shù)民族自古以來都流傳著一些關(guān)于崇敬自然的神話傳說。有些神話傳說通過文字記載保存下來，另一些則通過口頭傳承的方式代代相傳。記載這些神話傳說的方式包括民歌頌唱、諺語格言、文學(xué)故事等。世居云貴高原的仡佬族，通過口頭相傳的方式傳承了仡佬族的文化基因，并在傳承過程中不斷匯聚其民族智慧，升華了其民族精神。在貴州正安的仡佬族民間文學(xué)中，有許多內(nèi)容都涉及環(huán)境保護(hù)，如《竹王的傳說》《娃娃魚傳說》《仡佬族古歌·送祖》等［6］。流傳于大理民間的“五谷神王”傳說，體現(xiàn)了當(dāng)?shù)厝嗣衿砬筠r(nóng)業(yè)收成、珍惜農(nóng)業(yè)資源的思想。直到今天，許多村寨都還保留著到田邊獻(xiàn)“跋達(dá)會”的習(xí)俗，農(nóng)民帶上燭火香紙和米飯魚肉祭祀五谷神。

4.碑文

碑文是成文環(huán)境習(xí)慣法的主要載體之一，西部許多民族地區(qū)都有雕刻環(huán)保碑文這一傳統(tǒng)。石碑具有質(zhì)地堅(jiān)硬、不易腐蝕這一特點(diǎn)，因此碑文內(nèi)容能夠長期的保存下來。同時石碑安置的地點(diǎn)都是在人群較為聚集的地方，便于人們了解碑文所約定的內(nèi)容。柳州白露鄉(xiāng)發(fā)現(xiàn)的清乾隆五十年間的《水排塘碑》，其碑文曰：依照水路取水，不許橫挖往田打溝，如有違者罰錢修廟；各人應(yīng)照依水勢取水，不許依勢亂筑等［7］。在貴州印江，屢發(fā)生不法之徒偷砍樹木的事件。因此印江縣知事頒發(fā)文告，同時汪家溝“首事”37 人倡導(dǎo)立碑，將嚴(yán)禁盜砍樹木的禁令刻于石碑［8］。這種將傳統(tǒng)民約與官府文告相結(jié)合，以碑文表現(xiàn)的形式，使當(dāng)?shù)鼐用窀子诮邮?，?zhí)行效果也更好。除此之外，苗族的“埋巖制度”、瑤族的“石牌制”也是把其習(xí)慣法刻在石碑上，決議內(nèi)容是由當(dāng)?shù)卮迕窦w討論通過的。

（二）環(huán)境習(xí)慣法的主要內(nèi)容

1.森林環(huán)境保護(hù)

在森林環(huán)境的保護(hù)內(nèi)容上，主要包括對村寨周邊的森林進(jìn)行規(guī)劃、分類管理、專員管理，采取封山育林、植樹造林等措施對森林資源進(jìn)行嚴(yán)格保護(hù)與合理利用，對破壞森林的行為采取一系列懲罰措施。云南紅河的哈尼族把森林看成是自身的一部分，像愛護(hù)身體一樣愛護(hù)森林。哈尼族的村寨都有把森林按功能進(jìn)行區(qū)劃的習(xí)慣，把森林分為寨神林、風(fēng)景林、經(jīng)濟(jì)林和水源林。每個村寨都選出專門的護(hù)林員，保護(hù)森林不被破壞。而且會根據(jù)該區(qū)域的森林資源量，來決定村寨人口的發(fā)展規(guī)模。對于濫伐林木者，輕者警告教育、沒收其伐木工具；重者將予以罰款，金額通常是所伐木柴的幾倍到幾十倍。破壞神林者，需提供雞鴨、牛羊等犧牲，然后全寨人到神林獻(xiàn)祭，以求得神靈的原諒［9］。黃果樹地區(qū)的布依族特別重視對森林植被的保護(hù)，布依族自古流傳著“竹崇拜”的傳說，他們把竹子視為保護(hù)神，栽竹護(hù)竹便成了布依族世代相傳的習(xí)俗。至今，黃果樹地區(qū)的布依族仍保留著生孩栽竹的傳統(tǒng)習(xí)慣［10］。

2.水環(huán)境保護(hù)

水作為生命之源，對人類的生存發(fā)展起著至關(guān)重要的作用，每個民族都有著保護(hù)水環(huán)境的習(xí)慣，并最終形成了保護(hù)水環(huán)境的習(xí)慣法。在保護(hù)水環(huán)境的內(nèi)容上主要包括對水資源合理利用、禁止污染水質(zhì)、對一些特別水體禁止破壞、懲治破壞水環(huán)境者等。麗江納西族的東巴經(jīng)《迎凈水》記載了人們歷經(jīng)困難迎接凈水，與“署”神之爭引發(fā)洪水災(zāi)難的教訓(xùn)。因此在東巴經(jīng)文中流傳了許多有關(guān)水環(huán)境保護(hù)的習(xí)慣禁忌，包括：不得在水源地殺生以免污染水源，不得丟棄污染物在水中。不得在水源旁邊大小便，不得在水流里清洗污物［11］。苗族人民比較注重對水源地的水體保護(hù)，他們會在水源林的樹木上捆上草標(biāo)，以示禁止砍伐［12］。

3.動物保護(hù)

各少數(shù)民族普遍認(rèn)為萬物皆有靈，有一些民族還會認(rèn)為某種動物是本民族的祖先，對那些動物進(jìn)行崇拜和保護(hù)，并以動物圖騰的形式將這些習(xí)俗流傳下來。保護(hù)動物的習(xí)慣法體現(xiàn)了保護(hù)萬物生靈的自然理念，客觀上保護(hù)了生態(tài)環(huán)境、維持了生態(tài)平衡。這與我國《野生動物保護(hù)法》只保護(hù)珍貴瀕危和重要價值的野生動物的做法是截然不同的。貴州石阡縣境內(nèi)的仡佬族流傳著神鷹傳說，相傳仡佬族歷史上爆發(fā)了一次大瘟疫，是佛頂山的神鷹消滅了瘟疫。此后仡佬族開始供奉神鷹，把葫蘆神鷹作為民族圖騰。每年二月初一，當(dāng)?shù)刎罾凶迦藭^“敬鳥節(jié)”以紀(jì)念神鷹，在節(jié)日當(dāng)天人們還會去山林中投食喂鳥。侗族古歌《人類的起源》認(rèn)為人和動物最初是兄弟，人也是動物家庭的一員。侗族禁獵殺動物幼崽，也禁止在動物繁殖期間進(jìn)行捕獵活動。在黔東南的侗族村寨中，人們會在屋中做窩等燕子飛來?。?3］，這有利于保護(hù)益鳥。

4.農(nóng)業(yè)資源保護(hù)

我國作為一個歷史悠久的農(nóng)耕文明國家，保護(hù)農(nóng)業(yè)資源在各少數(shù)民族的生產(chǎn)中具有突出的地位。云南普洱的哈尼族人，會根據(jù)地勢、氣候、土壤肥力的特點(diǎn)，在山地農(nóng)業(yè)生產(chǎn)中采取輪歇耕種的方式，農(nóng)作物每種植2 至5 年輪歇一次，每次輪歇時間為5 至8 年［14］。大理洱海每年舉辦的開海節(jié)，以白族傳統(tǒng)的開海祭祀活動展現(xiàn)了當(dāng)?shù)氐牟遏~文化。將開海捕魚和封海禁漁兩者相結(jié)合，倡導(dǎo)保護(hù)洱海環(huán)境，實(shí)現(xiàn)漁業(yè)資源的可持續(xù)利用。大理《大建旁村村規(guī)民約》第五條：樹立保護(hù)洱海，保護(hù)田園風(fēng)光的思想；自覺遵守封湖休漁期的政策法規(guī)，不得使用違禁漁具進(jìn)行捕撈作業(yè)。

三、環(huán)境習(xí)慣法在生態(tài)文明法治中的價值

不論是國家層面的正式制度，還是社會層面的非正式制度，二者都是構(gòu)成環(huán)境治理體系必不可少的制度手段。一方面，環(huán)境制定法只有充分借鑒、吸收環(huán)境習(xí)慣法的有益內(nèi)容，彌補(bǔ)自身的不足，才會有效推進(jìn)生態(tài)文明法治的實(shí)施。另一方面，環(huán)境習(xí)慣法也需融入環(huán)境制定法的框架內(nèi)，摒棄自身糟粕的一面，與環(huán)境制定法進(jìn)行積極互動，才能夠充分發(fā)揮其內(nèi)在的價值。環(huán)境習(xí)慣法既有法的外在規(guī)制功能，也有道德的內(nèi)在勸導(dǎo)功能，同時還體現(xiàn)了宗教禁忌與民族習(xí)俗。因此，環(huán)境習(xí)慣法的價值也是多層次、多方面的，相較于環(huán)境制定法，環(huán)境習(xí)慣法有著更為豐富的價值內(nèi)涵。

（一）本土法文化的傳承

環(huán)境習(xí)慣法作為中華民族本土的民間智慧，在歷史長河中代代相傳，形成了我們民族的文化基因。這種流淌在血液里的力量，深深地影響了鄉(xiāng)土社會中人們的行為習(xí)慣。各個國家的環(huán)境問題都是復(fù)雜各異的，要想解決我國的環(huán)境問題，必須立足于我國環(huán)境問題的特點(diǎn)所在。應(yīng)從本土法律文化中吸取精髓，借鑒各地區(qū)環(huán)境習(xí)慣法中的經(jīng)驗(yàn)，從而針對不同區(qū)域的環(huán)境問題，構(gòu)建一個多層次的環(huán)境法律體系。對于我國環(huán)境法借鑒移植外國法律所存在水土不服的弊端，本土環(huán)境習(xí)慣法所蘊(yùn)含的中國法文化精神和普世價值將會極大的彌補(bǔ)外生性現(xiàn)代環(huán)境法的缺憾，并協(xié)調(diào)其與中國民間的本土法文化相銜接［15］。

（二）法律信仰的重塑

法國啟蒙思想家盧梭曾說到，“一切法律之中最重要的法律，既不是刻在大理石上，也不是刻在銅表上，而是銘刻在公民的內(nèi)心里”。這一法律格言深刻地指出了，法律不僅僅是立法者制定出來，由國家機(jī)關(guān)去貫徹執(zhí)行，更重要的是要被公民所信仰遵守。我國環(huán)境制定法的數(shù)量正在不斷增多，但各種環(huán)境問題依然比較嚴(yán)重。除了法律執(zhí)行效果不佳之外，主體守法意識不強(qiáng)是其重要原因。我國現(xiàn)代環(huán)境法體系基本上都是移植外國法律構(gòu)建起來的，外來的法律制度和本土的法律信仰存在著巨大的文化斷層。而東西方之間的法律文化差異，很難為大多數(shù)公眾所認(rèn)知接受。法律信仰的力量不容忽視，只有努力地汲取本土環(huán)境法律文化，并使之融入環(huán)境法律體系之中，才能重塑公民對現(xiàn)代環(huán)境法律的信仰。最終，環(huán)境法律將會成為社會公眾所樂意接受的“活法”，公民也將會自覺地遵守法律、保護(hù)生態(tài)環(huán)境，從消極守法變?yōu)榉e極守法。

（三）環(huán)保意識的培育

“天人合一”的哲學(xué)思想表達(dá)了人們的行為應(yīng)該順應(yīng)自然規(guī)律，與自然和諧共處。各民族在與大自然相處的過程中，逐漸產(chǎn)生了尊重自然、熱愛環(huán)境的生態(tài)倫理觀。這些樸素的環(huán)境保護(hù)理念雖缺乏理性知識的支撐，但其能夠激發(fā)人們內(nèi)心保護(hù)環(huán)境的活力，同時促使人們的腦海中生成環(huán)保意識，指導(dǎo)人們的日常行為。環(huán)境習(xí)慣法便是我們學(xué)習(xí)環(huán)境保護(hù)知識的活教材，地方政府和相關(guān)社會組織應(yīng)將這些有益知識融入環(huán)境保護(hù)的宣傳以及環(huán)境教育中。在一些城市地區(qū)，由于當(dāng)?shù)厥忻竦沫h(huán)保意識不斷提高，形成了“市民公約”這一環(huán)境習(xí)慣法形式。大理市組織社會各群體代表召開了“保護(hù)洱海從我做起”的市民討論座談會，并制定了《大理市洱海保護(hù)行動市民公約》。公約以簡單通俗的內(nèi)容，倡導(dǎo)市民遵守洱海保護(hù)的法律法規(guī)，積極參加保護(hù)洱海的志愿活動，起到了較好的環(huán)境保護(hù)效果。

（四）環(huán)境制定法的補(bǔ)充

隨著環(huán)境立法活動的專業(yè)化和技術(shù)化的加強(qiáng)，環(huán)境制定法的話語體系已經(jīng)開始與大眾話語體系日漸分離。這種分離使得環(huán)境制定法在封閉的環(huán)境下產(chǎn)生，棄置大眾意識理念、民眾利益訴求于不顧［16］。隨著環(huán)境治理體系的多元化，以及環(huán)境執(zhí)法中單一行政機(jī)制弊端的日益凸顯，一種以第三方參與為主的社會力量正在逐漸被引入生態(tài)文明法治建設(shè)中。以自發(fā)性、民眾參與性為標(biāo)志的環(huán)境習(xí)慣法，正好彌補(bǔ)了環(huán)境制定法的不足之處。國家環(huán)境制定法具有整體性、普遍性的特征，但在地方環(huán)境治理中，卻難以應(yīng)對區(qū)域環(huán)境問題的特殊性與差異性特點(diǎn)。通過發(fā)掘環(huán)境習(xí)慣法這一地方知識的內(nèi)在價值，以形成環(huán)境治理的“二元規(guī)則體系”，形成“自下而上”的環(huán)境習(xí)慣法與“自上而下”的環(huán)境制定法良性互動的局面。

四、環(huán)境習(xí)慣法在生態(tài)文明法治中的實(shí)現(xiàn)路徑

（一）環(huán)境習(xí)慣法在環(huán)境立法中的實(shí)現(xiàn)路徑

1.借鑒、吸收、認(rèn)可環(huán)境習(xí)慣法

作為法律直接淵源的制定法，其在現(xiàn)代法治中處于主體地位。但作為間接淵源的習(xí)慣法，對于環(huán)境法的實(shí)施是具有重要作用的，其實(shí)效價值構(gòu)成了環(huán)境治理體系的重要基礎(chǔ)。從根本上來說，環(huán)境習(xí)慣法與環(huán)境制定法的根本目的和價值追求是一致的。充分尊重、適當(dāng)認(rèn)可，并從本土習(xí)慣法中吸取營養(yǎng)借以完善國家和地方環(huán)境立法，是環(huán)境立法科學(xué)性與民主性中的應(yīng)有之意［17］。清朝在立法上樹立了因俗制宜的民族立法思想，因俗立法既有利于調(diào)整民族地區(qū)的社會關(guān)系，又可在朝廷立法體系中統(tǒng)一規(guī)劃。例如《蒙古律例》保留了蒙古習(xí)慣法“以罰代刑”和“入誓”等審判方式，體現(xiàn)了因俗制宜的特點(diǎn)［18］。清朝的民族立法經(jīng)驗(yàn)對于今天的環(huán)境立法來說，還是值得我們借鑒的。

認(rèn)可環(huán)境習(xí)慣法的價值，在環(huán)境立法中規(guī)定遵守民族習(xí)慣的做法，已在西部地區(qū)的環(huán)境立法實(shí)踐中得到體現(xiàn)。例如黔東南苗族侗族自治州的《舞陽河風(fēng)景名勝區(qū)管理?xiàng)l例》規(guī)定了在風(fēng)景區(qū)內(nèi)的經(jīng)營者和旅游者，應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)?shù)孛褡屣L(fēng)俗習(xí)慣?！睹褡逦幕逭Ｗo(hù)條例》規(guī)定了保護(hù)民族習(xí)俗，在村寨內(nèi)進(jìn)行活動應(yīng)尊重當(dāng)?shù)氐拿褡辶?xí)俗。但問題在于只是籠統(tǒng)的認(rèn)可當(dāng)?shù)氐拿褡辶?xí)慣，而沒有具體的法律規(guī)定。違反這些民族風(fēng)俗習(xí)慣是否會受到制定法的制裁，也沒有明確的依據(jù)。因此，未來的地方環(huán)境立法可以通過以下途徑來彌補(bǔ)這些不足。一方面，在環(huán)境立法中吸收一些具體的環(huán)境習(xí)慣法規(guī)則，同時有必要規(guī)定違反后的強(qiáng)制性法律后果。另一方面，根據(jù)《民族區(qū)域自治法》的規(guī)定，在西部少數(shù)民族的聚居地，可以發(fā)揮立法機(jī)關(guān)的自治權(quán)限，整理刪除違反國家法律的條款后，對少數(shù)民族環(huán)境習(xí)慣法進(jìn)行確認(rèn)［19］，通過自治條例、單行條例的形式實(shí)施這些習(xí)慣法規(guī)則。

2.環(huán)境習(xí)慣法匯編

對環(huán)境習(xí)慣法進(jìn)行匯編，主要是為了環(huán)境習(xí)慣法的統(tǒng)一適用，克服習(xí)慣法零散性的特點(diǎn)，方便各主體對其進(jìn)行參照適用。匯編環(huán)境習(xí)慣法，首先要對環(huán)境習(xí)慣法進(jìn)行調(diào)查收集。實(shí)地深入各少數(shù)民族聚居地、偏遠(yuǎn)山區(qū)，進(jìn)行田野調(diào)查、收集原始資料，并提出調(diào)查報(bào)告，是進(jìn)行環(huán)境習(xí)慣法匯編的基礎(chǔ)性工作。1920 年為修立民法，北洋政府司法部曾在全國范圍內(nèi)進(jìn)行民商事習(xí)慣調(diào)查，后經(jīng)民國司法行政部編訂，于1930 年印行了《民商事習(xí)慣調(diào)查報(bào)告錄》。此次調(diào)查涉及地域范圍廣，且條目繁雜，便于相互印證，這對于習(xí)慣法的一般性研究頗為有益［20］。

其次，要確定環(huán)境習(xí)慣法匯編工作的主體。環(huán)境習(xí)慣法匯編不同于制定法的起草，從主體性質(zhì)上來劃分，可以分為官方主體匯編與非官方主體匯編兩種方式。主要考慮到政府部門承擔(dān)了主要的環(huán)境保護(hù)工作，因此官方主體可以由政府法制部門牽頭，與生態(tài)環(huán)境等部門共同進(jìn)行環(huán)境習(xí)慣法匯編工作。非官方主體可以由一些科研機(jī)構(gòu)或者社會團(tuán)體來完成環(huán)境習(xí)慣法的匯編工作。由于環(huán)境習(xí)慣法匯編是一項(xiàng)專業(yè)性較強(qiáng)的工作，因此可以考慮由法學(xué)會、高校法學(xué)院系等法學(xué)研究機(jī)構(gòu)來主導(dǎo)完成。在形式上可采取專項(xiàng)調(diào)研、研究課題等形式進(jìn)行。而政府民族事務(wù)管理部門、基層組織、村寨長等可以作為環(huán)境習(xí)慣法匯編的輔助主體參與進(jìn)來。在調(diào)查收集某地環(huán)境習(xí)慣法后，按照一定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行匯編整理，最后形成《某地環(huán)境習(xí)慣法匯編》。另外，也有學(xué)者提出可專門成立一個全國性的學(xué)術(shù)團(tuán)體——中國環(huán)境習(xí)慣法研究會，由研究人員、環(huán)境習(xí)慣法適用人員組成。其任務(wù)是保障環(huán)境習(xí)慣法的運(yùn)行，匯編環(huán)境習(xí)慣法，研究我國環(huán)境習(xí)慣法［21］。

（二）環(huán)境習(xí)慣法在環(huán)境管理中的實(shí)現(xiàn)路徑

1.借鑒環(huán)境習(xí)慣法中的環(huán)境管理規(guī)則

雖然經(jīng)過了一系列的國家機(jī)構(gòu)管理體制改革，但在環(huán)境執(zhí)法實(shí)踐中，還是會存在部門職權(quán)條塊分割，執(zhí)法效率低下的現(xiàn)象。為了應(yīng)對環(huán)境執(zhí)法效能不足的問題，從宏觀層面看，需要不斷完善國家環(huán)境管理體制。而從微觀層面看，采納地方環(huán)境習(xí)慣法中靈活的環(huán)境管理措施，賦予民間權(quán)威主體相應(yīng)的環(huán)境管理權(quán)限，可以彌補(bǔ)單一環(huán)境行政管理模式的不足。具體的環(huán)境管理措施應(yīng)具有靈活性與針對性，而國家環(huán)境管理是統(tǒng)一規(guī)劃、實(shí)施的，忽略了環(huán)境管理對象的差異性。地方環(huán)境習(xí)慣法是一套能夠有效應(yīng)對復(fù)雜性和不可預(yù)期性的適應(yīng)性規(guī)則。從長遠(yuǎn)來看，具有動態(tài)發(fā)展和自我調(diào)節(jié)特征的習(xí)慣法仍然是環(huán)境管理的有效規(guī)則之一［22］。因此，環(huán)境習(xí)慣法管理規(guī)則作為一套獨(dú)立的管理規(guī)則體系，是與國家環(huán)境管理體制并存的。地方環(huán)境管理部門可以對那些習(xí)慣法規(guī)則進(jìn)行篩選確認(rèn)，將其規(guī)范化，使其成為環(huán)境管理體制中的一部分，實(shí)現(xiàn)環(huán)境管理體制的合理性［23］。

環(huán)境習(xí)慣法具有一套獨(dú)特的懲罰機(jī)制，既包括了物質(zhì)性懲罰，又包括了精神性懲戒，多樣化的懲罰手段強(qiáng)化了對行為人的身心約束力。這些機(jī)制得到了人們的認(rèn)同，使得人們都會自覺遵從這些環(huán)境管理規(guī)則。這種基于民族共同心理所形成的具有民事懲罰性質(zhì)的規(guī)則，與國家層面的行政懲罰是相互補(bǔ)充的，理應(yīng)得到國家的認(rèn)可。在一些自然區(qū)域內(nèi)，對于一些破壞生態(tài)環(huán)境的行為，國家法律尚未規(guī)定相應(yīng)的懲罰措施，但又需要對行為人進(jìn)行懲處的，可由地方環(huán)境立法規(guī)定違反環(huán)境習(xí)慣法所應(yīng)承擔(dān)的不利后果，同時環(huán)境主管部門在執(zhí)法過程中，可靈活運(yùn)用當(dāng)?shù)丨h(huán)境習(xí)慣法中的具體措施去處理相關(guān)問題。

2.發(fā)揮民間主體在環(huán)境管理中的重要作用

治理環(huán)境問題，保障環(huán)境執(zhí)法活動的有效性，單靠傳統(tǒng)“命令——控制式”的環(huán)境管理模式，難以有效解決當(dāng)前形勢下的環(huán)境問題。提倡環(huán)境問題的多元化治理，發(fā)揮本土的民間力量，構(gòu)建“協(xié)商——合作式”的環(huán)境管理模式，以不斷提高環(huán)境執(zhí)法效能。公眾參與是環(huán)境管理活動民主性的體現(xiàn)，其能夠保障公眾的環(huán)境權(quán)益，促使政府環(huán)境決策的合理化。發(fā)揮公眾參與的作用，將會給環(huán)境管理工作提供強(qiáng)有力的支撐。雖然環(huán)境行政管理在環(huán)境管理中處于主導(dǎo)地位，但由于政府職能的有限性，在地方環(huán)境管理中是需要借助民間力量的。清代由于地方政府機(jī)構(gòu)承擔(dān)的職能繁雜，對于森林資源的管理難以面面俱到，官府主要對破壞森林的行為進(jìn)行懲罰，許多森林資源管理都是由民間組織的，因此形成了國家與民間的雙層森林管理模式［24］。

基層環(huán)境執(zhí)法能力不足，一直是我國環(huán)境執(zhí)法實(shí)踐中的一個難題。大理雙廊鎮(zhèn)的環(huán)境管理實(shí)踐，為我們提供了有益經(jīng)驗(yàn)。在基層環(huán)境執(zhí)法力量有限的情況下，當(dāng)?shù)靥剿鞒隽艘粭l多方主體共同參與的模式。首先，成立了客棧協(xié)會黨支部，發(fā)揮協(xié)會的橋梁紐帶作用。其次，調(diào)動老年協(xié)會、蓮池會等社會組織，共青團(tuán)、婦聯(lián)、工會等群眾組織，共同參與保護(hù)洱海環(huán)境。最后，組建了一支64人的洱海保護(hù)監(jiān)督隊(duì)，進(jìn)行日常巡查監(jiān)督。這些組織是傳統(tǒng)習(xí)慣與現(xiàn)代環(huán)境管理相調(diào)和的產(chǎn)物，有效地保護(hù)了當(dāng)?shù)氐纳鷳B(tài)環(huán)境。在當(dāng)?shù)鼐哂猩鐣诺慕M織和個人，由他們實(shí)施的環(huán)境管理活動更易被當(dāng)?shù)鼐用袼邮苷J(rèn)同。因此，環(huán)境主管部門可以借用他們的影響力和感召力，吸納他們參與協(xié)助環(huán)境執(zhí)法活動。把環(huán)境習(xí)慣法作為執(zhí)法的參照依據(jù)，以保證執(zhí)法活動與當(dāng)?shù)匚幕瘋鹘y(tǒng)相契合，增加執(zhí)法的社會效果［25］。

（三）環(huán)境習(xí)慣法在環(huán)境糾紛解決中的實(shí)現(xiàn)路徑

1.把環(huán)境習(xí)慣法作為國家機(jī)關(guān)處理案件的參照依據(jù)

國家制定法為環(huán)境糾紛的解決提供了依據(jù)，但其本身具有滯后性、統(tǒng)一性的特點(diǎn)，決定了國家制定法不可能為各種環(huán)境糾紛都提供完美的解決方案。從環(huán)境糾紛的解決機(jī)制和方案看，環(huán)境習(xí)慣法在鄉(xiāng)土社會的非正式糾紛解決方案以及有限的糾紛私力救濟(jì)中也發(fā)揮著重要的功能，甚至比國家環(huán)境制定法更為有效［26］。

只靠國家制定法去應(yīng)對環(huán)境糾紛個案，其糾紛解決效率必然不高，也很難達(dá)到當(dāng)事人合理的心理預(yù)期。環(huán)境民事糾紛不同于環(huán)境行政糾紛和環(huán)境刑事糾紛，環(huán)境主管部門與法院在處理環(huán)境民事糾紛時擁有更多的自由裁量權(quán)。在國家法律硬性規(guī)定的范圍內(nèi)，針對各個具體的環(huán)境糾紛，行政機(jī)關(guān)與法院應(yīng)充分發(fā)揮主觀能動性，靈活地適用當(dāng)?shù)丨h(huán)境習(xí)慣法，在合情、合理、合法的基礎(chǔ)上說服糾紛當(dāng)事人，以便順利地解決環(huán)境糾紛，實(shí)現(xiàn)法律效益、社會效益、環(huán)境效益的統(tǒng)一，實(shí)質(zhì)正義與形式正義的統(tǒng)一。在地方環(huán)境糾紛解決過程中，為保障環(huán)境習(xí)慣法的順利適用，首先，要為糾紛當(dāng)事人提供選擇適用環(huán)境習(xí)慣法的便利；其次，建立國家機(jī)關(guān)對環(huán)境習(xí)慣法的審查機(jī)制，保證適用的正確性；再次，應(yīng)增加辦案人員對環(huán)境習(xí)慣法的認(rèn)可度，提升其對環(huán)境習(xí)慣法的知識儲備［27］；最后，對參照環(huán)境習(xí)慣法解決的案件進(jìn)行整理匯編，建立環(huán)境習(xí)慣法的案例指導(dǎo)制度，并出臺相關(guān)的指導(dǎo)意見。比較典型的例子是江蘇姜堰市人民法院開展的民事習(xí)慣調(diào)查與整理工作，并通過了《關(guān)于將善良風(fēng)俗引入民事審判工作的指導(dǎo)意見（試行）》?；鶎臃ㄔ横槍γ耖g習(xí)慣進(jìn)行調(diào)查研究，并提出意見草案，經(jīng)征求意見修改后，提交審判委員會討論通過施行［28］。

2.發(fā)揮民間權(quán)威人物在解決環(huán)境糾紛中的作用

處于偏遠(yuǎn)農(nóng)村的村民，對于平日里的瑣碎糾紛，大多習(xí)慣請村中德高望重的權(quán)威人物出面，根據(jù)當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法規(guī)則處理糾紛。在涼山彝族地區(qū)，依照當(dāng)?shù)亓?xí)慣法由德古主持調(diào)解的糾紛，當(dāng)事人都會按照習(xí)慣法程序規(guī)則行事，社會輿論壓力保證了糾紛解決協(xié)議的履行。相比司法裁判途徑費(fèi)用高、時間長、程序復(fù)雜的特點(diǎn)，民間調(diào)解途徑具有高效方便、簡單合理的特點(diǎn)，因而這些地方的居民更樂意選擇民間調(diào)解的方式解決糾紛。解決環(huán)境糾紛的資源是有限的，而非訴訟糾紛解決機(jī)制在經(jīng)濟(jì)性和便利性上具有獨(dú)特的優(yōu)勢。其理應(yīng)成為訴訟制度的有益補(bǔ)充，成為推動法治可持續(xù)發(fā)展的重要力量［29］。

要合理利用民間權(quán)威力量解決環(huán)境糾紛，不斷完善我國的糾紛調(diào)解機(jī)制。首先，應(yīng)保障環(huán)境糾紛解決協(xié)議的執(zhí)行力?？梢酝ㄟ^司法確認(rèn)的程序，以國家強(qiáng)制力作為民間糾紛調(diào)解的有力保證。其次，明確環(huán)境習(xí)慣法和國家制定法各自解決糾紛的范圍。重大的環(huán)境糾紛應(yīng)根據(jù)國家制定法來處理，而一般的環(huán)境糾紛則可以由當(dāng)事人自由選擇“規(guī)范依據(jù)”。再次，加強(qiáng)對民間調(diào)解人員的培訓(xùn)與指導(dǎo)。四川涼山州中級人民法院對挑選出的德古進(jìn)行法律培訓(xùn)，頒發(fā)證書后允許他們參與法院的訴訟。同時聘請部分德高望重的德古作為特邀調(diào)解員或陪審員，參與案件的調(diào)解工作［30］。最后，成立專門的“環(huán)境糾紛調(diào)解室”。在調(diào)解人員組成上可以由當(dāng)?shù)卮迕襁x舉產(chǎn)生，同時也可以由司法所等基層機(jī)構(gòu)選派專業(yè)人士擔(dān)任。