張傲涵

（中央民族大學法學院，遼寧 營口 115000）

一、民法的兼容性限度

民法與商事規(guī)范的相容性首先體現(xiàn)在民法通則能夠在多大程度上概括廣泛商事規(guī)范的共同內(nèi)容，并將其納入民法通則的制定之中。民法的相容性不僅取決于民法的提取技術，而且取決于提取對象的廣泛性，即現(xiàn)存的零散的商法。從本質(zhì)上講，無論是實現(xiàn)人與企業(yè)的統(tǒng)一，還是實現(xiàn)人與企業(yè)的分離，都存在著抽象程度的差異，并不意味著絕對的統(tǒng)一或絕對的分離。與民商事一體化相比，民商事分立對民法抽象能力的要求較弱，因為除民法總則外，商法總則將另行制定。從這個意義上說，民商法的分離不僅降低了民法兼容性的要求，也降低了民法通則抽象能力的要求。

二、民法與商法倫理基礎的差異性

民法和商法的倫理基礎也不同。從民法和商法的發(fā)展來看，民法更加注重社會倫理。其法律關系的發(fā)展反映了社會倫理的基本要求，更加注重人的自由、理性和平等。然而，商法更注重商業(yè)倫理，法律關系的發(fā)展反映了商業(yè)利益等營利性目的的基本要求，更注重交易關系的建立和相應關系所產(chǎn)生的經(jīng)濟效益。民法的倫理基礎根植于平等的基本理念，它繼承了古希臘對自然理性的追求，更多地體現(xiàn)在對人的尊重上。它是對羅馬法基本倫理的自然闡釋和展示，符合現(xiàn)代民法國家的民法。因此，民法體現(xiàn)了人對自由、理性和平等的基本倫理追求。商法的倫理基礎是人對利益的追求，強調(diào)商業(yè)活動預期或產(chǎn)生的價值，更注重經(jīng)濟效益的增加和財富的不斷積累。因此，商業(yè)法律法規(guī)的重要目的并不是保證交易的平等，而是確保商業(yè)主體能夠通過相應的商業(yè)活動獲得經(jīng)濟利益和財富積累。因此，從民法倫理與商法倫理的基礎上看，二者之間存在著一定的沖突，而這種沖突又難以調(diào)和其根本沖突。

三、商法的私法地位

在大陸法系國家，商法和民法都屬于私法，兩者之間存在著客觀的共性。然而，商法一般被認為是民法的一種特殊法律。也就是說，商法被視為民法原則和制度的補充或變更，體現(xiàn)了民法制度的特殊性。

商法類似于婚姻家庭法、勞動就業(yè)法、知識產(chǎn)權法和國際經(jīng)濟法。雖然民法商法出生,在當今高度發(fā)達的商業(yè)關系,它不是科學把商法作為一種特殊的民事法律,這不僅不利于提高商業(yè)法律體系和商法的概念的形成,而且對現(xiàn)代市場經(jīng)濟的發(fā)展不利。民法和商法屬于私法的兩個分支，其中民法作為一般法和商法作為特別法在私法領域有其獨特的地位。通過對私法、民法、商法三者關系的分析，認為“商法是私法的特殊法律”更為科學。

四、商法的獨立性

商法與民法關系的核心是商法是否獨立于民法而存在。法律的部門化取決于法律規(guī)制對象的獨立性，商法的獨立性取決于商法規(guī)制對象的獨立性，即商業(yè)關系的獨立性。這反映了商法獨立存在的可能性和必要性。首先，從宏觀上看，在私法關系中，民法反映的是簡單商品經(jīng)濟的規(guī)則和要求，商法反映的是高度發(fā)達商品經(jīng)濟的規(guī)則和要求。

其次，從動態(tài)的角度來看，隨著商法的發(fā)展，民事關系逐漸呈現(xiàn)出一種無法涵蓋獨特商事關系的趨勢。商法的基礎— —商業(yè)關系,存在的形式更加靈活,其范圍和對象變得更加廣泛,不僅包括內(nèi)部和外部的業(yè)務主題的屬性關系,還包括業(yè)務主體和主體之間的交易過程中形成的經(jīng)濟關系,和商業(yè)主體包括國家的監(jiān)管關系。

商法不是根據(jù)人們的主觀意志而存在和發(fā)展的。這是商品經(jīng)濟特別是市場經(jīng)濟發(fā)展的必然選擇。它有自己獨特的調(diào)整對象。正如德國學者托馬斯·萊塞教授所言，“商業(yè)關系與民事關系的正確界限始終是其自身發(fā)展的結果”。

五、我國商法立法現(xiàn)狀以及未來暢想

（一）我國商事立法的現(xiàn)狀

在現(xiàn)行立法模式下，我國已逐步開始編纂民法。商法與民法關系的研究正面臨著現(xiàn)實的挑戰(zhàn)。此前我國民商事立法一直采用單一的立法行為?，F(xiàn)行的商事立法也純粹是出于商業(yè)發(fā)展的實際需要，其基礎是商人在商業(yè)交易實踐中自我發(fā)現(xiàn)和創(chuàng)造的商業(yè)習慣。

（二）未來商事立法的暢想

商法的發(fā)展歷史和現(xiàn)狀是可以清楚地看到的，雖然它的未來是無法預測的。然而，實質(zhì)商法理論出現(xiàn)后，無論是主張民商統(tǒng)一的學者，還是主張民商分離的學者，兩者之間的差異都降到了最低點。風格的問題實際上是一個問題的技術和方法,什么樣的技術操作手段使用和采用什么樣的思維方式必須從內(nèi)容的物質(zhì)開始,人們選擇的立法風格必須與物質(zhì),它反映一致。相信在未來，中國民商法學界將會就建立符合實體法的立法模式達成共識。

六、結束語

民商法的關系是復雜而模糊的，但對從事民商法研究、研究和實踐的人來說，這是不可避免的。商法是否是一個獨立的法律部門，如何解讀商法與民法的關系，影響著商法的立法風格。未來的民商事立法必須在尊重法律實踐的基礎上實現(xiàn)。