洪微

摘要：隨著經(jīng)濟(jì)全球化和國際貿(mào)易自由化的發(fā)展，電子商務(wù)應(yīng)運而生。根據(jù)有關(guān)部門和專家的分析預(yù)測，2019年我國電子商務(wù)交易總額將達(dá)到37.75萬億元，到2023年交易總額將達(dá)到58.38萬億元，中國將成為全球規(guī)模最大的電子商務(wù)市場之一，電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)也已然成為最具發(fā)展?jié)摿?、最具競爭力的產(chǎn)業(yè)。伴隨著電子商務(wù)的飛速發(fā)展，許多新的法律問題也應(yīng)運而生，為了更好的促進(jìn)和規(guī)范電子商務(wù)持續(xù)健康發(fā)展，規(guī)范電子商務(wù)所帶來的新興市場的新的法律問題，我國于2005 年4 月頒布實施了第一部《中華人民共和國電子簽名法》（2015 年修正）（下稱“《電子簽名法》”）， 第一次在法律上賦予了電子簽名的法律效力;2019年1月1日起正式實施了《中華人民共和國電子商務(wù)法》，進(jìn)一步對電子簽名和電子商務(wù)活動進(jìn)行了規(guī)范。雖然我國對電子簽名的法律效力進(jìn)行了進(jìn)一步規(guī)范和完善，但是與傳統(tǒng)簽名方式相比，其法律效力的認(rèn)定和安全保護(hù)依然存在著諸多障礙。

關(guān)鍵詞：電子簽名;法律效力;問題分析

一、電子簽名的使用條件以及法律效力

（一）電子簽名的定義及法律效力

根據(jù)《電子簽名法》第二條第1 款規(guī)定，電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。電子簽名并非是書面簽名的數(shù)字圖像化，它其實是一種電子代碼，利用它，接收方即能在網(wǎng)上平臺驗證發(fā)送方的身份和簽名，還能驗證數(shù)據(jù)電文在傳輸過程中是否有變動，確保數(shù)據(jù)電文的完整性和真實性。原則上我國法律認(rèn)可于合同簽署中使用電子簽名，但應(yīng)符合下文所述的限制條件。

數(shù)字簽名是目前電子商務(wù)中應(yīng)用最普遍、技術(shù)相對成熟的、可操作性較強(qiáng)的一種電子簽名方法。電子簽名的合法簽署意味著簽字人承認(rèn)并證實了電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容，若該數(shù)據(jù)電文構(gòu)成一項法律文件，其便不得以電子簽名為由否認(rèn)其對法律文件內(nèi)容的認(rèn)可和證實。

（二）電子簽名的使用條件

根據(jù)《電子簽名法》第三條規(guī)定，民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。電子簽名不適用下列文書：（一）涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的;（二）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的;（三）涉及停止供水、供熱、供氣、供電等公用事業(yè)服務(wù)的;（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形。

當(dāng)事人之間達(dá)成一致就合同等文件使用電子簽名是電子簽名使用的首要條件。其次，根據(jù)《電子簽名法》第十三條規(guī)定，可靠的（有效的）電子簽名應(yīng)同時符合下列條件：（一）電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時，屬于電子簽名人專有;（二）簽署時電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制;（三）簽署后對電子簽名的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn);（四）簽署后對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)。當(dāng)事人也可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名。

二、電子簽名在司法實踐中被認(rèn)可的情況

（一）電子簽名的法律效力認(rèn)可

由于涉及較為復(fù)雜的技術(shù)知識，且在我國屬于新興事務(wù)，目前司法界相關(guān)的審判經(jīng)驗不多。經(jīng)公開查詢，尚未發(fā)現(xiàn)在電子簽名符合上述可靠性要求的情況下，被法院認(rèn)定為因電子簽名而導(dǎo)致合同無效的判例。目前，實踐中常見的電子簽名普遍為基于PKI（Public Key Infrastructure）的公鑰密碼技術(shù)的數(shù)字簽名，數(shù)字簽名的簡化流程大致為：發(fā)送數(shù)據(jù)電文時，發(fā)送方用一個哈希函數(shù)（HASH）從數(shù)據(jù)電文文本中生成數(shù)據(jù)電文摘要，然后用自己的私鑰對這個摘要進(jìn)行加密，這個加密后的摘要將作為數(shù)據(jù)電文的數(shù)字簽名和數(shù)據(jù)電文一起發(fā)送給接收方，接收方首先用與發(fā)送方一樣的哈希函數(shù)從接收到的原始數(shù)據(jù)電文中計算出數(shù)據(jù)電文摘要，接著再用發(fā)送方的公鑰來對數(shù)據(jù)電文附加的數(shù)字簽名進(jìn)行解密，如果這兩個摘要相同，那么接收方就能確認(rèn)該數(shù)字簽名是發(fā)送方的。

根據(jù)上述流程生成的數(shù)字簽名有如下特點：（一）數(shù)字簽名制作數(shù)據(jù)，即私鑰，由簽字人持有，因此簽字人簽署數(shù)據(jù)電文時私鑰應(yīng)該受簽字人控制;（二）簽署后，如果簽字人對簽名進(jìn)行改動，也即改動了對數(shù)據(jù)電文摘要的加密值，那么這種改動將被識別，因為這種改動將導(dǎo)致用公鑰解密的失敗，或者導(dǎo)致用公鑰解密后所得到的摘要值與所收到的數(shù)據(jù)電文再次經(jīng)過哈希運算后的摘要值不匹配;（三）簽署后，如果簽名人對數(shù)據(jù)電文進(jìn)行了改動，那么這種改動也很輕易可以被識別，因為根據(jù)哈希函數(shù)的性質(zhì)，該改動后的數(shù)據(jù)電文經(jīng)過哈希運算后，生成的摘要會不同于改動前的數(shù)據(jù)電文所生成的摘要。

對比上述數(shù)字簽名的生成特點和《電子簽名法》第十三條對電子簽名的要求，數(shù)字簽名本身不能證明私鑰為簽名人專有，因此該等數(shù)字簽名需按照《電子簽名法》第十六條規(guī)定，由依法設(shè)立的電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供認(rèn)證服務(wù)。電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)應(yīng)具有中國企業(yè)法人資格，并取得主管機(jī)關(guān)根據(jù)《電子簽名法》核發(fā)的電子認(rèn)證服務(wù)使用密碼許可證，還需符合《電子簽名法》、《商用密碼管理條例》、《商用密碼產(chǎn)品生產(chǎn)管理規(guī)定》、《電子認(rèn)證服務(wù)密碼管理辦法》、《中華人民共和國計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》等法律法規(guī)的規(guī)定，并擁有《商用密碼產(chǎn)品生產(chǎn)定點單位證書》、《商用密碼產(chǎn)品銷售許可證》、《商用密碼產(chǎn)品品種和型號證書》。

并且，國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局和國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會共同制定了編號為GB/T 25064-2010 的《信息安全技術(shù)公鑰基礎(chǔ)設(shè)施電子簽名格式規(guī)范》，建議在采用電子簽名訂立電子合同時，遵守《電子簽名法》的相關(guān)規(guī)定以及上述國家標(biāo)準(zhǔn)的要求。此外，根據(jù)上述第十三條第2 款規(guī)定，當(dāng)事人也可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名。

三、經(jīng)電子簽名簽署的電子合同作為證據(jù)的認(rèn)可

電子合同可作為有效的訴訟證據(jù)，其證明力往往取決于對其真實性的舉證。

（一）證明電子合同簽署的時間《電子簽名法》規(guī)定，數(shù)據(jù)電文應(yīng)當(dāng)能夠識別發(fā)送、接收的時間。但由于個人計算機(jī)產(chǎn)生電子文件后的時間取決于該臺計算機(jī)設(shè)備的時鐘，而此類時鐘可以任意修改，因此在普通個人計算機(jī)設(shè)備上形成的電子文件的時間戳因難以證明不可篡改性而沒有一般意義上的證據(jù)效力。因此，為證明電子合同的訂立時間，建議由可信第三方時間戳服務(wù)中心頒發(fā)證明電子文件產(chǎn)生時間的電子憑證予以證明。

（二）電子合同的存儲實踐中，個人或者企業(yè)在沒有借助專門的第三方機(jī)構(gòu)（如電子合同服務(wù)平臺）來存放電子數(shù)據(jù)的時候，由于數(shù)據(jù)為其自身保存，該等電子數(shù)據(jù)證據(jù)在沒有其他證據(jù)補強(qiáng)的情況下，很難得到法院等裁判機(jī)關(guān)的認(rèn)可。因而，建議委托專業(yè)電子合同服務(wù)平臺存儲電子合同，以滿足《電子簽名法》的儲存要求。

綜上所述，實踐中，建議在采用數(shù)字簽名的方式簽訂電子合同時，借助如下服務(wù)提供機(jī)構(gòu)提供的服務(wù)完成電子合同的簽署以及電子合同的儲存，普遍認(rèn)為該等電子合同比較容易在目前的司法實踐中被認(rèn)定為有效：

·權(quán)威認(rèn)證機(jī)構(gòu)對電子簽名進(jìn)行認(rèn)證;

·電子合同服務(wù)平臺（中介），主要代理合同簽訂人與權(quán)威認(rèn)證機(jī)構(gòu)和可信時間戳服務(wù)中心交互，完成身份認(rèn)證、數(shù)字證書申請、蓋時間戳、電子合同存儲等工作，簡化合同簽訂人訂立電子合同的操作;

·可信第三方時間戳服務(wù)中心頒發(fā)證明電子文件產(chǎn)生時間的電子憑證，以證明電子合同的簽署時間。

三、在司法實踐中加強(qiáng)電子簽名證明力的方法

（一）公證可以作為加強(qiáng)電子簽名證明力的重要手段在舉證質(zhì)證階段，當(dāng)事人一般都會對對方提出的證據(jù)提出質(zhì)疑，而電子簽名的證據(jù)由于技術(shù)性很強(qiáng)，法官在判斷甄別時，往往會請專業(yè)人員提供建議，并以此作為判斷的主要依據(jù)，針對可能因此而產(chǎn)生的問題，有部分法官認(rèn)為電子證據(jù)在訴訟中的認(rèn)證規(guī)則中，電子數(shù)據(jù)的完整性確定必須依賴一定的技術(shù)手段，由專業(yè)人士進(jìn)行識別，而公證是比較可行的方式之一。據(jù)上，本文認(rèn)為電子證據(jù)在提出的過程中，如果雙方當(dāng)事人對電子證據(jù)沒有異議，則其可以作為被雙方認(rèn)可的證據(jù)直接使用。但為了保證或加強(qiáng)其效力，避免雙方當(dāng)事人篡改或否認(rèn)電子數(shù)據(jù)中的內(nèi)容，建議較好的辦法是通過公證來固定和維護(hù)電子數(shù)據(jù)，以增強(qiáng)其證據(jù)效力。

（二）通過第三方認(rèn)證來加強(qiáng)電子簽名的可靠性

根據(jù)《電子簽名法》第十六條的規(guī)定，電子簽名需要第三方認(rèn)證的，由依法設(shè)立的電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供認(rèn)證服務(wù)。取得認(rèn)證資格的電子認(rèn)證服務(wù)提供者，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門的規(guī)定在互聯(lián)網(wǎng)上公布其名稱、許可證號等信息。

此外，電子簽名法第二十八條還規(guī)定電子簽名人或者電子簽名依賴方因依據(jù)電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供的電子簽名認(rèn)證服務(wù)從事民事活動遭受損失，電子認(rèn)證服務(wù)提供者不能證明自己無過錯的，承擔(dān)賠償責(zé)任。

故，在為了提高電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的證明力時，可以考慮使用經(jīng)過依法設(shè)立的第三方認(rèn)證服務(wù)，來提高電子簽名的可靠性。且在電子簽名出現(xiàn)問題時，除非第三方能證明自己無過錯，否則須承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。

（三）電子簽名與其他文件的印證

據(jù)筆者了解到的相關(guān)情況，一些大型的生產(chǎn)企業(yè)在實踐中，會在使用電子簽名簽署合同的同日，簽署一份與主合同日期一致的書面認(rèn)可協(xié)議，用于確認(rèn)主合同中約定的條款和條件，同時認(rèn)可主合同潛在的電子簽名的瑕疵。認(rèn)可協(xié)議以傳統(tǒng)的方式即雙方手寫簽名和蓋公章確認(rèn)。但由于未能合法有效進(jìn)行電子簽名的電子合同本身具有易被篡改的特性，因此，建議將主合同打印并附于認(rèn)可協(xié)議后作為其附件，并在認(rèn)可協(xié)議中將主合同定義為其附件中的合同，以防止主合同被篡改。我們可以預(yù)見到，電子簽名是信息時代，大數(shù)據(jù)時代，互聯(lián)網(wǎng)時代的必要產(chǎn)物，在互聯(lián)網(wǎng)蓬勃發(fā)展的今天，電子簽名技術(shù)已開始越來越廣泛的應(yīng)用到了互聯(lián)網(wǎng)金融、電子商務(wù)、電子合同、電子公文流轉(zhuǎn)、旅游、物流等諸多領(lǐng)域。同時，電子簽名保障著信息的安全有效流轉(zhuǎn)，是當(dāng)下非常值得關(guān)注并研究的領(lǐng)域，它的存在也必將推動時代快速向前發(fā)展。盡管使用可靠的電子簽名的效力與實際簽名或蓋章在法律上的效力是一致的，但因為電子簽名存在一定的不確定性，再加上電子簽名簽訂的合同認(rèn)定，需要司法機(jī)關(guān)在實踐中統(tǒng)一認(rèn)識，因此就該類合同的維權(quán)還存在一定的難度，但隨著互聯(lián)網(wǎng)+的進(jìn)一步發(fā)展，以電子簽名形式簽訂的合同將大量涌現(xiàn)，相信在不久的將來，電子簽名文件效力的認(rèn)定會形成更加統(tǒng)一的認(rèn)識。