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再論東亞的法律文化與法哲學(xué)課題

2019-03-26 05:21:27
法治現(xiàn)代化研究 2019年4期
關(guān)鍵詞:法理學(xué)東亞儒學(xué)

喻 中

一、從東亞儒學(xué)到東亞法理學(xué)

東亞有中國(guó)、日本、韓國(guó)、朝鮮、蒙古,處在亞洲東部。東亞既是一個(gè)地理單元,但又包含了超越于地理單元的含義。在學(xué)術(shù)思想界,冠以“東亞”的學(xué)問(wèn),近年來(lái)比較活躍的有“東亞儒學(xué)”。針對(duì)這個(gè)學(xué)術(shù)主題,當(dāng)代學(xué)者黃俊杰、張昆將、陳來(lái)、傅永軍、吳震等都有專門的論著,討論也比較深入?!皷|亞儒學(xué)”儼然已經(jīng)成為一個(gè)專門的學(xué)術(shù)領(lǐng)域,把它看作是“儒學(xué)地理學(xué)”的一個(gè)板塊,似乎也是可以的。因?yàn)椋瑥牡乩砩峡?,除了“東亞儒學(xué)”,其他地方也有儒學(xué),譬如北美的“波士頓儒學(xué)”,(1)哈佛燕京學(xué)社主編:《波士頓的儒家》,江蘇教育出版社2009年版。就很有特色。

其他地方的儒學(xué)暫且不論,關(guān)于東亞儒學(xué),復(fù)旦大學(xué)的吳震認(rèn)為,“如今‘東亞’作為一種文化概念而非單純的地理概念,逐漸成為東亞各國(guó)學(xué)術(shù)界關(guān)注的對(duì)象。近十余年來(lái),在臺(tái)灣學(xué)界的努力下,‘東亞儒學(xué)’已足以構(gòu)成一獨(dú)立的研究領(lǐng)域,并已到了對(duì)此研究領(lǐng)域的已有成果及將來(lái)發(fā)展等問(wèn)題進(jìn)行總結(jié)反省的階段,特別是對(duì)于東亞儒學(xué)‘何以可能’與‘何以必要’的問(wèn)題進(jìn)行反思顯得尤為重要。”(2)吳震:《關(guān)于東亞儒學(xué)問(wèn)題的一些思考》,載《日本問(wèn)題研究》2014年第5期。這就是說(shuō),東亞既是地理概念,也是一個(gè)文化概念。對(duì)于“東亞儒學(xué)研究”的興起,臺(tái)灣地區(qū)的學(xué)者作出了突出的貢獻(xiàn)。

在臺(tái)灣地區(qū),臺(tái)灣大學(xué)的黃俊杰是東亞儒學(xué)研究的重要推動(dòng)者。在一篇具有總結(jié)性質(zhì)的文章

中,他寫(xiě)道:“所謂‘東亞儒學(xué)’指儒家價(jià)值理念影響所及的地區(qū)所呈現(xiàn)的儒家思想及其文化。這樣的一個(gè)儒家思想文化圈,并不只是具有地域文化特性的東亞各國(guó)的儒學(xué)傳統(tǒng)的拼圖而已,事實(shí)上,東亞各國(guó)儒學(xué)既分享中國(guó)儒學(xué)的核心價(jià)值如‘仁’、‘禮’、‘仁政’、‘王道’等,又通過(guò)交流互動(dòng)而與各地域文化互相影響與滲透,形成一個(gè)相對(duì)于西方的‘基督教共同體’(Christendom)而言的‘儒家共同體’(Confuciandom)。在‘儒家共同體’這個(gè)意義下,我們可以說(shuō)‘東亞儒學(xué)’雖然包括各國(guó)儒學(xué)的‘分殊性’,但更具有‘整體性’?!?3)黃俊杰:《“東亞儒學(xué)”的視野及其方法論問(wèn)題》,載《杭州師范大學(xué)學(xué)報(bào)》(社會(huì)科學(xué)版)2016年第3期。這段話表明,黃俊杰更愿意強(qiáng)調(diào)東亞儒學(xué)的整體性。事實(shí)上,正是因?yàn)檫@種整體性,而不是東亞各國(guó)儒學(xué)的特殊性或“分殊性”,才讓“東亞儒學(xué)”這個(gè)概念成為可能。

相比之下,臺(tái)灣師范大學(xué)的張昆將卻強(qiáng)調(diào)東亞儒學(xué)的多種指向:一是“與其他文明對(duì)話的東亞儒學(xué)”,代表人物是杜維明;二是“沒(méi)有東亞的本國(guó)儒學(xué)”,這是中國(guó)大陸儒學(xué)者的觀念;三是“自他理解中的東亞儒學(xué)”,以陳來(lái)為代表;四是“批判方法的東亞儒學(xué)”,以日本學(xué)者子安宣邦為代表;五是“經(jīng)典詮釋的東亞儒學(xué)”,以黃俊杰為代表。以此為基礎(chǔ),張昆將還以“中心—邊陲”作為視角,把東亞儒學(xué)的立場(chǎng)分為“順中心”的東亞儒學(xué)、“去中心”的東亞儒學(xué)、“逆中心”的東亞儒學(xué)以及“超中心”的東亞儒學(xué)。(4)參見(jiàn)張昆將:《儒學(xué)復(fù)興中知識(shí)分子對(duì)“東亞儒學(xué)”的思考之探討》,載《哲學(xué)與文化》2015年第9期。這里的“中心”其實(shí)就是傳統(tǒng)中國(guó)的儒學(xué),特別是孔子與朱子的儒學(xué)。無(wú)論如何評(píng)價(jià)張昆將關(guān)于東亞儒學(xué)的這些概括與建構(gòu),他至少給我們展示了從地理的角度研究儒家學(xué)說(shuō)的可能性,因而在方法論上,是有啟示意義的。

陳來(lái)關(guān)于東亞儒學(xué)的研究,側(cè)重于對(duì)中國(guó)、韓國(guó)、日本歷史上的朱子學(xué)所展開(kāi)的研究。因而,陳來(lái)關(guān)注的東亞儒學(xué),主要是東亞朱子學(xué),在他的《近世東亞儒學(xué)研究》一書(shū)中,分別論述了中國(guó)的朱子學(xué),朝鮮李退溪、李栗谷、宋尤庵、李牧隱的朱子學(xué),以及日本林羅山的朱子學(xué),在此基礎(chǔ)上,陳來(lái)歸納了“中日韓三國(guó)儒學(xué)的歷史文化特色”,他說(shuō),“如果用兩個(gè)字,我們中國(guó)是‘仁恕’。韓國(guó)凸顯‘義節(jié)’?!毕啾戎拢叭毡就癸@‘忠勇’。這種不同反映了各自的價(jià)值體系的差異,也可以說(shuō)反映了三個(gè)國(guó)家文化原理的不同,就是文化里可能有很多原理,但是有一個(gè)支配性的原理?!?5)陳來(lái):《近世東亞儒學(xué)研究》,北京大學(xué)出版社2018年版,第347頁(yè)。顯然,這是從辨異的角度,分析了東亞儒學(xué)內(nèi)部的三種風(fēng)格。

其他學(xué)者關(guān)于東亞儒學(xué)的論述,還有不少,這里不再引證、討論。關(guān)于東亞儒學(xué)的這些研究,無(wú)不啟發(fā)我們,應(yīng)當(dāng)從東亞的角度來(lái)思考中國(guó)的學(xué)術(shù)。我自己就做過(guò)這樣的嘗試,我在《法家的現(xiàn)代性》一書(shū)中曾經(jīng)寫(xiě)道:“倘若近代以來(lái)的東亞有一個(gè)共享的‘東亞儒學(xué)’,那么,近代以來(lái)的東亞也有一個(gè)共同的新法家,新法家也是近世東亞文明的共同體現(xiàn)?!币虼耍斜匾皬臇|亞的角度看法家,以揭示法家的近代性與東亞性。關(guān)于法家的近代性,學(xué)界已有較多的研究,特別是中國(guó)近代的新法家以及日本近代的新法家,都已經(jīng)積累了豐富的文獻(xiàn),但是,把東亞諸國(guó)近代以來(lái)的新法家作為一個(gè)整體來(lái)看待,似乎還沒(méi)有引起學(xué)者的注意。這就是說(shuō),法家的東亞性,還是一個(gè)有待展開(kāi)的主題,理解法家的東亞性是全面理解法家的一個(gè)必不可少的視角?!?6)喻中:《法家的現(xiàn)代性》,法律出版社2018年版,第104頁(yè)。這是我關(guān)于東亞法家研究的一點(diǎn)思考。

從東亞儒學(xué)開(kāi)始,既可以研究東亞的“法家學(xué)”,還可以進(jìn)一步研究東亞的法理學(xué)。東亞有共同的法理學(xué)嗎?東亞有一個(gè)值得研究的東亞法理學(xué)嗎?這個(gè)問(wèn)題要從兩個(gè)方面來(lái)看。

一方面,如果對(duì)傳統(tǒng)中國(guó)的學(xué)問(wèn)進(jìn)行重新地切割、組裝,把傳統(tǒng)中國(guó)的經(jīng)史子集之學(xué)重新切割,重新組裝成為現(xiàn)在的文學(xué)、史學(xué)、哲學(xué)、政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué),等等,那么,傳統(tǒng)中國(guó)也有法學(xué)和法理學(xué)。這樣理解也許更加合理。如果拒絕這樣的理解,那么,中國(guó)現(xiàn)代學(xué)術(shù)與中國(guó)傳統(tǒng)學(xué)術(shù)就將徹底失去關(guān)聯(lián),這顯然是無(wú)法接受的。因此,如果承認(rèn)傳統(tǒng)中國(guó)也有法理學(xué),那么,在傳統(tǒng)的東亞,在以孔子、朱子為軸心的學(xué)術(shù)思想體系中,也可以提煉出東亞的古典法理學(xué)。其中,東亞儒學(xué)研究需要處理的很多素材,都可以作為東亞法理學(xué)研究的素材。還是那些人物,還是那些經(jīng)典,但經(jīng)過(guò)重新切割,經(jīng)過(guò)重新闡釋,可以作為建構(gòu)東亞古典法理學(xué)的材料。

另一方面,近代以來(lái),在東亞地區(qū),同樣出現(xiàn)了一種可以稱為東亞法理學(xué)的思想與學(xué)術(shù),較之于東亞古典法理學(xué),可以稱之為東亞現(xiàn)代法理學(xué)。東亞現(xiàn)代法理學(xué)出現(xiàn)的背景是:東亞各國(guó)先后都興起了一種“學(xué)習(xí)西方”的潮流。在這個(gè)過(guò)程中,日本起步較早,明治維新是這股潮流的政治表達(dá),福澤諭吉的《脫亞論》可以視為這股潮流的理論表達(dá)。(7)參見(jiàn)宋念申:《發(fā)現(xiàn)東亞》,新星出版社2018年版,第9頁(yè)。日本在學(xué)習(xí)西方的過(guò)程中,引入了西方的法理學(xué)。這種法理學(xué)在19世紀(jì)末20世紀(jì)初,又從日本傳到了中國(guó),代表性的人物是梁?jiǎn)⒊.?dāng)然,中國(guó)也從西方直接引進(jìn)法理學(xué),代表性的人物是嚴(yán)復(fù)。嚴(yán)復(fù)到英國(guó)皇家海軍學(xué)院學(xué)習(xí)海軍方面的專業(yè)知識(shí)、專業(yè)技術(shù),但卻引進(jìn)了西方法理學(xué)的一些核心著作,譬如《法意》(現(xiàn)在譯為《論法的精神》)、《群己權(quán)界論》(現(xiàn)在譯為《論自由》)等,這些“嚴(yán)譯名著”既是中國(guó)現(xiàn)代法理學(xué)的基礎(chǔ),其實(shí)也是東亞現(xiàn)代法理學(xué)的基礎(chǔ)。韓國(guó)的情況要特殊一些,韓國(guó)學(xué)習(xí)西方的時(shí)間可能稍遲一些,但由于20世紀(jì)中期以后韓國(guó)的實(shí)際情況,韓國(guó)對(duì)西方的學(xué)習(xí)也是極其深入的。由此可見(jiàn),在古代,孔子與朱子是東亞地區(qū)共同仰慕的思想家;近代以來(lái),密爾、孟德斯鳩等西方思想家成為東亞地區(qū)共同關(guān)注的對(duì)象。這就是說(shuō),共同的“東亞法理學(xué)”,不僅可以見(jiàn)之于古代,也可以見(jiàn)之于近現(xiàn)代。

因此,討論東亞地區(qū)的法理學(xué),既可以討論東亞的古典法理學(xué),也可以討論東亞的現(xiàn)代法理學(xué)。在這里,不可能討論東亞法理學(xué)的所有問(wèn)題,即使是一部大書(shū)或一套叢書(shū),也不可能完成這樣的任務(wù)。只能有所為,有所不為。我們主要討論當(dāng)下及未來(lái)的東亞法理學(xué)。就當(dāng)下來(lái)看,作為法律地理學(xué)的一個(gè)板塊,(8)關(guān)于法律地理學(xué)的一個(gè)簡(jiǎn)要說(shuō)明,可以參見(jiàn)喻中:《法的地方性與地方性的法——關(guān)于法律地理學(xué)的一個(gè)導(dǎo)論》,載《云南大學(xué)學(xué)報(bào)》(社會(huì)科學(xué)版)2019年第1期。具有地域性的東亞法理學(xué)作為一個(gè)特定的學(xué)術(shù)領(lǐng)域,到底有什么特點(diǎn)?或者說(shuō),屬于東亞法理學(xué)的特定問(wèn)題是什么?具有東亞屬性的法理學(xué)到底呈現(xiàn)為一種什么樣的學(xué)術(shù)理論形態(tài)?哪些議題是東亞法理學(xué)不容回避的核心議題?顯然,這都是一些開(kāi)放性的“東亞法理學(xué)問(wèn)題”,為了使下面的討論不至于過(guò)分散漫與隨意,我想把韓國(guó)漢城大學(xué)(現(xiàn)在的首爾大學(xué))法學(xué)院崔鐘庫(kù)的一篇文章作為討論的材料,有的放矢地梳理東亞法理學(xué)、法哲學(xué)的主要議題。

1999年,崔鐘庫(kù)在南京出版的《法制現(xiàn)代化研究》這本輯刊上發(fā)表了一篇文章,題為《東亞的法律文化與法哲學(xué)課題》,(9)參見(jiàn)[韓]崔鐘庫(kù):《東亞的法律文化與法哲學(xué)課題》,載《法制現(xiàn)代化研究》第五卷,南京師范大學(xué)出版社1999年版,第391-401頁(yè)。為避免煩瑣,以下凡引自這篇文章中的文字,不再一一注明出處。在此還需要特別說(shuō)明的是,崔鐘庫(kù)在論文中所說(shuō)的“法哲學(xué)課題”,其實(shí)都是中國(guó)語(yǔ)境下的“法理學(xué)問(wèn)題”,因此,在下面的討論中,暫不區(qū)分“法理學(xué)”與“法哲學(xué)”,暫且把兩個(gè)概念作為同義語(yǔ)來(lái)處理。這樣處理是有依據(jù)的。在一部詞典中,關(guān)于“Jurisprudence”的解釋是“本詞含義多有演變”,其中之一是“法理學(xué)、法哲學(xué)或指概括意義上的法學(xué)”。(薛波主編:《元照英美法詞典》,潘漢典總審訂,北京大學(xué)出版社2014年版,第755頁(yè))按照這個(gè)說(shuō)法,“法理學(xué)”與“法哲學(xué)”可以看作是同義詞,都是英文Jurisprudence在漢語(yǔ)中的對(duì)應(yīng)詞。當(dāng)然,也有觀點(diǎn)認(rèn)為,“法理學(xué)”與“法哲學(xué)”應(yīng)當(dāng)區(qū)分開(kāi)來(lái),這個(gè)問(wèn)題暫不展開(kāi)討論。即使經(jīng)過(guò)了20年時(shí)光的淘洗,這篇文章的理論意義依然沒(méi)有消失。更重要的是,崔鐘庫(kù)是韓國(guó)的法學(xué)教授,從他的角度來(lái)看東亞的法理學(xué)、法哲學(xué),也許可以從中國(guó)之外的一種角度,來(lái)理解東亞法理學(xué)的癢痛。

二、 東亞法理學(xué):崔鐘庫(kù)之問(wèn)

崔鐘庫(kù)的《東亞的法律文化與法哲學(xué)課題》一文,時(shí)至今日依然有討論的必要,主要是因?yàn)樗岢隽艘粋€(gè)讓中國(guó)人、日本人、韓國(guó)人都應(yīng)當(dāng)思考的問(wèn)題。他在文章中提出:“無(wú)論我們出生在中國(guó)、日本或韓國(guó)哪一國(guó),到底東亞是何時(shí)學(xué)來(lái)了西方的法與法哲學(xué)理論的?往后是否還要繼續(xù)學(xué)下去?東亞引進(jìn)西方的法體系已經(jīng)過(guò)了一個(gè)世紀(jì),我們是否還要繼續(xù)模仿,反復(fù)下去?我們普遍認(rèn)可的法哲學(xué)是西歐中心主義的哲學(xué),那亞洲法哲學(xué)的立足之地呢?是否有人認(rèn)真做過(guò)使東亞法哲學(xué)理論化和體系化的研究呢?”這幾個(gè)問(wèn)題,相互關(guān)聯(lián),我把它稱之為“崔鐘庫(kù)之問(wèn)”。東亞法理學(xué)上的“崔鐘庫(kù)之問(wèn)”,其理論意義就在于促成法理學(xué)的東亞意識(shí),或者是東亞法理學(xué)意識(shí)的覺(jué)醒。“崔鐘庫(kù)之問(wèn)”不僅是中日韓三國(guó)法理學(xué)都應(yīng)當(dāng)回答的問(wèn)題,更是“東亞法理學(xué)”應(yīng)當(dāng)直面的問(wèn)題。

如果避開(kāi)了“崔鐘庫(kù)之問(wèn)”,如果不回答“崔鐘庫(kù)之問(wèn)”,那么,“我們將成為西方文化的走卒,也有可能成為自我欺瞞的犧牲者?!贝掮妿?kù)這么說(shuō),是基于一百年來(lái)持續(xù)不斷的這種現(xiàn)象“大部分東亞法哲學(xué)家單戀著西方的法哲學(xué),在自己還未完全吸收消化的情況下,急于介紹和宣傳西方法哲學(xué),可是法哲學(xué)與文化、藝術(shù)不同,介紹西方法哲學(xué)的學(xué)者的人格與實(shí)存意識(shí)是遮在面紗里的,這些人把引進(jìn)和傳播西方最新理論當(dāng)作了一種使命。當(dāng)今我們擁有的法律體系是西方的,法學(xué)教育亦是西方的,但至少法哲學(xué)是可自由思考的,它可超越這些條件的制約,為了‘活著的法哲學(xué)’,我們應(yīng)該結(jié)束近一個(gè)世紀(jì)的接受的時(shí)代。21世紀(jì)應(yīng)全面探討嶄新的法哲學(xué),當(dāng)然我們對(duì)待21世紀(jì)不應(yīng)過(guò)于興奮樂(lè)觀,而應(yīng)持慎重冷靜的態(tài)度。長(zhǎng)期以來(lái)韓、日兩國(guó)各自以自己的方式單戀著西方,中國(guó)亦按自己的方式積累了愛(ài)憎,作為亞洲人我們應(yīng)反思過(guò)去,為亞細(xì)亞的法提供立足之地,應(yīng)認(rèn)真探索和討論東亞法哲學(xué)?!贝掮妿?kù)的這段話提供了值得進(jìn)一步討論的多個(gè)側(cè)面。

首先,很多東亞法哲學(xué)家的追求,就在于介紹、宣傳或引進(jìn)西方的法哲學(xué)。這種情況由來(lái)已久。事實(shí)上,早在20世紀(jì)40年代,中國(guó)法學(xué)家蔡樞衡就已經(jīng)對(duì)這種情況進(jìn)行了批判與反思“海禁大開(kāi)以前,中國(guó)沒(méi)有近代式的法學(xué)。海禁大開(kāi)后,變法完成前,只有外國(guó)法學(xué)著作的翻譯、介紹和移植。外國(guó)法學(xué)的摘拾和祖述,都是變法完成后至于今日的現(xiàn)象。摘拾、祖述和翻譯、介紹并移植不同的地方,在于前者依然把它當(dāng)作外國(guó)人的意識(shí)看,后者是直截把它當(dāng)作中國(guó)人自己的意識(shí),或中國(guó)法的意識(shí)看。翻譯是非自我的,但有非自我的認(rèn)識(shí);祖述是自我的,但不是覺(jué)醒的自我,結(jié)局只能是無(wú)我;摘拾算不得體系。”(10)蔡樞衡:《中國(guó)法理自覺(jué)的發(fā)展》,清華大學(xué)出版社2005年版,第59-60頁(yè)。蔡樞衡描述的這種現(xiàn)象,在經(jīng)歷了半個(gè)世紀(jì)之后,重現(xiàn)于韓國(guó)法理學(xué)家的筆下,不得不說(shuō),這既是中國(guó)法理學(xué)的狀態(tài),也是韓國(guó)法理學(xué)的狀態(tài),同時(shí)也是日本法理學(xué)的狀態(tài),概而言之,它是東亞法理學(xué)必須共同面對(duì)的狀況。

其次,法哲學(xué)與其他方面的文化、藝術(shù)是不同的。普通的文化與藝術(shù),可以從西方國(guó)家引進(jìn),引進(jìn)之后不太會(huì)導(dǎo)致明顯的負(fù)面效應(yīng)。譬如托斯妥耶夫斯基的小說(shuō),盡管在主題、風(fēng)格諸方面,不同于中國(guó)傳統(tǒng)的文學(xué)作品,但它豐富了中國(guó)的審美趣味,它讓我們更多地看到了人心的幽深與曲折。一個(gè)文學(xué)翻譯家如果把托斯妥耶夫斯基的小說(shuō)翻譯到中國(guó)來(lái),只要翻譯質(zhì)量還過(guò)得去,這樣的翻譯通常不會(huì)遭到質(zhì)疑。但是,法理學(xué)或法哲學(xué)就不一樣。崔鐘庫(kù)說(shuō),“介紹西方法哲學(xué)的學(xué)者的人格與實(shí)存意識(shí)是遮在面紗里的”,這就指出了西方法哲學(xué)的介紹者與西方文學(xué)的介紹者之間的差異:前者沒(méi)有自己的個(gè)性與情感,后者有自己的個(gè)性與情感。譬如莎士比亞的翻譯者,朱生豪的古雅就不同于卞之琳的生動(dòng),每個(gè)人的美學(xué)風(fēng)格一覽無(wú)余。但是,法哲學(xué)的介紹者就不是這樣。他們沒(méi)有個(gè)性,或者說(shuō),他們的個(gè)性不能顯現(xiàn)出來(lái)。但是,在價(jià)值、功能諸方面,法哲學(xué)或法理學(xué)方面的作品與普通的文學(xué)藝術(shù)作品是一回事嗎?顯然不是。盡管崔鐘庫(kù)沒(méi)有對(duì)此作出進(jìn)一步的分辨,但我們?nèi)钥蛇M(jìn)一步思考:法哲學(xué)或法理學(xué)作品歸根到底是為了解釋行為規(guī)范與文明秩序,無(wú)論是行為規(guī)范還是文明秩序,其實(shí)都是有語(yǔ)境的,或者說(shuō),都是地方性的。如果“西方法哲學(xué)”的介紹者忽略了這一點(diǎn),那就相當(dāng)于取消了法的地方屬性,那么,他的介紹就是隔靴搔癢。

再次,雖然東亞的法律體系、法律教育是西方的,其中,日韓兩國(guó)尤甚,但法理學(xué)、法哲學(xué)可以自由思考。這就是說(shuō),法哲學(xué)與法律體系、法律教育的實(shí)際情況可以區(qū)分開(kāi)來(lái)。崔鐘庫(kù)的這個(gè)觀點(diǎn)可以做進(jìn)一步的思考。表面上看,他對(duì)法理學(xué)、法哲學(xué)與法律體系、法律教育的區(qū)分比較平淡,試想,只要是兩個(gè)事物,都可以區(qū)分開(kāi)來(lái)。譬如,雖然法律體系已經(jīng)是西方的,但是,法律教育的方法也可以自由思考。在法律教育體系中,課程的設(shè)置、學(xué)制的長(zhǎng)短,諸如此類的法律教育問(wèn)題,不僅可以自由思考,甚至還可以自由選擇。然而,如果尊重崔鐘庫(kù)的思路,他的區(qū)分還是有價(jià)值的。他的區(qū)分是關(guān)于靈與肉的區(qū)分。法律體系、法律教育是法的肉身。你去查閱立法機(jī)構(gòu)創(chuàng)制的法律法規(guī),你去司法機(jī)構(gòu)查閱訴訟檔案,你去法學(xué)院考察法律教育的各種制度,包括教室的布置,教科書(shū)的內(nèi)容,教師講授的方式,都是可以“眼見(jiàn)為實(shí)”的,都是可以觸摸的。這些都是法的肉身。按照崔鐘庫(kù)的觀察,東亞法的這些肉身,都已經(jīng)是西方的。但是,法哲學(xué)、法理學(xué)卻可以自由思考、自由探索。法哲學(xué)、法理學(xué)是法的靈魂。無(wú)論法律體系、法律教育這些“看得見(jiàn)的法”呈現(xiàn)出何種外貌,法的價(jià)值問(wèn)題都是可以重新設(shè)定的。這就像一臺(tái)電腦,它的硬件與軟件總是可以相互獨(dú)立的,相同硬件的電腦完全可以安裝不同的軟件系統(tǒng)。法哲學(xué)、法理學(xué)就是法的軟件系統(tǒng)。在相同的法律體系、法律教育中,你可以強(qiáng)調(diào)自由的價(jià)值,但也可以強(qiáng)調(diào)民主的價(jià)值;你可以強(qiáng)調(diào)效率,也可以強(qiáng)調(diào)公平。當(dāng)然,這些價(jià)值可以兼容、兼顧,但在一些關(guān)鍵的環(huán)節(jié)上,各種價(jià)值要素之間的差異是不容回避的,而且確實(shí)也是可以選擇的。你優(yōu)先選擇、支持了這種價(jià)值,就必然暫時(shí)遮蔽了其他的價(jià)值。在很多時(shí)候,確實(shí)可以追求“雙贏”的效果,但在對(duì)抗性的“決賽”時(shí),怎么可能實(shí)現(xiàn)“雙贏”呢?

法哲學(xué)可以自由思考的性質(zhì),與法律體系、法律教育的循規(guī)蹈矩相比,確實(shí)有差異。對(duì)于這種差異,波蘭籍社會(huì)學(xué)家茲納涅茨基的《知識(shí)人的社會(huì)角色》一書(shū)有一般性的闡述。根據(jù)茲納涅茨基的劃分,我曾經(jīng)把法律人的社會(huì)角色分為三類:“第一,技術(shù)專家;第二,既有秩序的辯護(hù)者;以及第三,既有秩序的批評(píng)者。法律人作為技術(shù)專家,主要是社會(huì)分工的產(chǎn)物,同時(shí)也是商業(yè)社會(huì)、陌生人社會(huì)的必然結(jié)果。如果中國(guó)社會(huì)的商業(yè)化、‘陌生化’程度進(jìn)一步加劇,那么,法律人作為技術(shù)專家的角色還將進(jìn)一步凸顯——社會(huì)公眾就會(huì)像依賴醫(yī)生那樣依賴作為技術(shù)專家的法律人。相比之下,法律人作為既有秩序的辯護(hù)者和批評(píng)者,盡管立場(chǎng)不同,但都體現(xiàn)了一種超越于專業(yè)技術(shù)的公共追求。在西方,這種公共追求主要繼承了知識(shí)分子或公共知識(shí)分子的旨趣;在中國(guó),這種公共追求主要繼承了‘以天下為己任’的士大夫情懷。”(11)喻中:《法學(xué)方法論》,法律出版社2014年版,第227頁(yè)?,F(xiàn)在看來(lái),法律人的社會(huì)角色還可以從三類縮減成為兩類:法律技術(shù)專家與法哲學(xué)家。無(wú)論是既有秩序的辯護(hù)者還是既有秩序的批判者,其實(shí)都可以歸屬于法哲學(xué)家,他們可以在法律體系、法律教育這些硬件設(shè)施之外,超越現(xiàn)實(shí)的約束條件進(jìn)行自由的思考。

再次,在東亞法哲學(xué)的歷史上,應(yīng)當(dāng)劃分“接受的時(shí)代”與“嶄新的法哲學(xué)”。崔鐘庫(kù)站在20世紀(jì)的末葉(1999年),把已經(jīng)過(guò)去的20世紀(jì)稱為“接受的時(shí)代”,意思是,20世紀(jì)是東亞“接受”西方法哲學(xué)的“時(shí)代”。他認(rèn)為,這樣的時(shí)代應(yīng)當(dāng)結(jié)束,應(yīng)當(dāng)開(kāi)啟一個(gè)嶄新的法哲學(xué)時(shí)代。這個(gè)嶄新的法哲學(xué)當(dāng)然是東亞自己的法哲學(xué)。東亞自己的法哲學(xué)應(yīng)當(dāng)是與西方法哲學(xué)能夠適當(dāng)區(qū)分的法哲學(xué)。當(dāng)然不必以“區(qū)分”作為唯一的追求,但東亞法哲學(xué)具有地域特色(以及歷史特色)的因素必須凸顯出來(lái)。進(jìn)一步看,在東亞三國(guó)中,中日韓對(duì)于西方的態(tài)度是不一樣的。按照崔鐘庫(kù)的看法,日韓是“單戀著西方”,雖然“單戀”的方式各有不同,但“單戀西方”卻是日韓的共性。相比之下,中國(guó)對(duì)西方是“積累了愛(ài)憎”。這是一個(gè)韓國(guó)人對(duì)中國(guó)的評(píng)論,可以聊備一格。這就是崔鐘庫(kù)關(guān)于法哲學(xué)的東亞意識(shí)。這種法哲學(xué)的東亞意識(shí)應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭M(jìn)一步的辨析。

三、東亞法理學(xué)的主要議題

崔鐘庫(kù)在《東亞的法律文化與法哲學(xué)課題》一文中旨在表達(dá)的主要內(nèi)容,還是“東亞法哲學(xué)的課題”。他認(rèn)為,以下討論的幾個(gè)方面的問(wèn)題,是東亞法哲學(xué)應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考慮的課題。按照這個(gè)說(shuō)法,東亞法哲學(xué)這個(gè)概念,主要就是由以下這些課題支撐起來(lái)的。我們來(lái)看一看,崔鐘庫(kù)提出的這些課題,是否構(gòu)成了東亞法哲學(xué)的核心課題;對(duì)于東亞法哲學(xué)的主要議題,崔鐘庫(kù)的貢獻(xiàn)是什么,他還沒(méi)有考慮到的問(wèn)題又是什么。但愿通過(guò)這種對(duì)話,有助于深化關(guān)于東亞法理學(xué)的理解。

第一,“法治主義傳統(tǒng)的再解釋”。

崔鐘庫(kù)說(shuō):“過(guò)去我們普遍認(rèn)為儒教傳統(tǒng)是否定法律或輕視法律的,這種見(jiàn)解隨著中國(guó)學(xué)、韓國(guó)學(xué)、日本學(xué)的發(fā)展在逐步被取代,儒學(xué)雖強(qiáng)調(diào)仁德,但為維持社會(huì)秩序,它也肯定法與刑的必要性。我們知道,西方法律哲學(xué)也批判過(guò)去強(qiáng)調(diào)法和刑的法律萬(wàn)能主義和法實(shí)證主義。我們完全可以建立具有說(shuō)服力的‘儒教的法治主義理論’。西方正進(jìn)行克服和協(xié)調(diào)自然法論與法實(shí)證主義的討論研究,我們可以基于東亞哲學(xué)解釋他們的理論研究,1973年發(fā)現(xiàn)黃老帛書(shū)以后,對(duì)中國(guó)法律思想開(kāi)始進(jìn)行新的解釋?!?/p>

這段話提出的主要觀點(diǎn)是建立儒教法治主義。在傳統(tǒng)的東亞,儒家學(xué)說(shuō)長(zhǎng)期處于主流意識(shí)形態(tài)的地位。傳統(tǒng)中國(guó)自不必說(shuō),韓國(guó)與日本也曾在一個(gè)相當(dāng)長(zhǎng)的歷史段落中,把儒家學(xué)說(shuō)(特別是朱子學(xué)說(shuō))作為官方思想。對(duì)此前面已經(jīng)有所交代。這里不再重復(fù)。崔鐘庫(kù)認(rèn)為,儒家學(xué)說(shuō)強(qiáng)調(diào)仁德,但也肯定法與刑的必要性。這個(gè)觀點(diǎn)當(dāng)然是可以成立的。但是,這個(gè)說(shuō)法并不是對(duì)儒學(xué)的妥帖的解釋。事實(shí)上,儒家所說(shuō)的禮,其大部分內(nèi)容都可以歸屬于現(xiàn)在所說(shuō)的法。所謂“非禮勿言”之類的說(shuō)法,就是把禮作為人的行為規(guī)范。如果要說(shuō)禮與刑有什么區(qū)別,那就是:禮是正面設(shè)定行為規(guī)范的法,你可以做什么,不能做什么,應(yīng)當(dāng)做什么,主要由禮來(lái)規(guī)定。至于刑,則是違反了禮之后的懲罰性規(guī)范,這就是所謂的“禮之所去,刑之所取,失禮則入刑,相為表里者也?!?12)(南朝·宋)范曄撰:《后漢書(shū)》,中華書(shū)局2007年版,第455-456頁(yè)。所以禮與刑的二元組合,才是傳統(tǒng)法的基本結(jié)構(gòu)。

在傳統(tǒng)中國(guó),儒家雖然處于主導(dǎo)地位,但法家、道家的影響也很大。在傳統(tǒng)的朝鮮,特別是在16世紀(jì),由于李退溪等人的貢獻(xiàn),朝鮮幾乎可以說(shuō)是東亞儒學(xué)的一個(gè)極其重要的學(xué)術(shù)中心,但是,法家、道家的影響則相對(duì)較小。在日本,雖然有一個(gè)“近世新法家思潮”,東北師范大學(xué)的韓東育還有專門的著作論述這一思潮。(13)參見(jiàn)韓東育:《日本近世新法家研究》,中華書(shū)局2003年版。但是,就我個(gè)人所見(jiàn),中國(guó)道家對(duì)日本的影響似乎不太大。雖然,中日韓三國(guó)都曾經(jīng)信奉儒家學(xué)說(shuō),但是,東亞法治的未來(lái)能否走向“儒家法治主義”,卻是一個(gè)難以評(píng)估的問(wèn)題。在當(dāng)代中國(guó),強(qiáng)調(diào)馬克思主義的指導(dǎo)地位,日本早就“脫亞入歐”了,韓國(guó)的西化程度并不遜于日本。在這種背景下,儒家學(xué)說(shuō)能否引領(lǐng)東亞法治的未來(lái)?很難給出肯定性的回答。當(dāng)然,崔鐘庫(kù)的觀點(diǎn)也有其相對(duì)謙抑的一面:儒家法治主義僅僅是對(duì)東亞法治主義的一種解釋,而且是側(cè)重于對(duì)傳統(tǒng)的解釋,如果僅止于此,那倒是可能的。以儒家學(xué)說(shuō)為中心,對(duì)東亞的法治傳統(tǒng)進(jìn)行重新的解釋,以東亞的法治傳統(tǒng)作為參照,解釋西方的自然法理論與法律實(shí)證主義,這是可以做到的,至少是可以嘗試的。這就是說(shuō),對(duì)東亞法治傳統(tǒng)的解釋,主要是一種學(xué)術(shù)層面上的追求,主要是思想史的求索,如果指望它“溢出”學(xué)院,去改造現(xiàn)實(shí)的法治世界,那恐怕就是不切實(shí)際的。

第二,人本主義法理學(xué)是否可能?

崔鐘庫(kù)認(rèn)為:“當(dāng)今英美的法哲學(xué)及政治哲學(xué)界正熱烈討論自由主義和共同體主義,以什么樣的眼光看待社會(huì)與國(guó)家,若這是一種世界觀問(wèn)題的話,可以說(shuō)西方正在進(jìn)行觀念的摸索。迄今為止,許多學(xué)者認(rèn)為東洋是個(gè)人主義、自由主義未得到發(fā)展的地區(qū),還試圖把東洋社會(huì)與西方剛剛開(kāi)始討論的共同體主義聯(lián)系起來(lái)加以說(shuō)明。但狄百瑞(William Theodore de Bary)教授則主張東洋的新儒學(xué)會(huì)具有自由主義的力量。我本人認(rèn)為,無(wú)論是儒教還是佛教,不應(yīng)把東亞傳統(tǒng)局限在特定的觀念里,應(yīng)開(kāi)放地、不斷地給予新的解釋,東亞文化是超越的觀念,它以人為本,具有很大的包容性。東西方的超觀念化發(fā)展是與東亞的世界觀一致的。我們可以展望一種真正的人本主義法哲學(xué)。”

英美的法理學(xué)主要強(qiáng)調(diào)自由主義。崔鐘庫(kù)所說(shuō)的共同體主義,也許是指社群主義,當(dāng)然影響也很大,但較之于自由主義,畢竟是一種次要的聲音。正是在模仿、追隨西方法理學(xué)的過(guò)程中,東亞的學(xué)者才主張,應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步發(fā)展自由主義、個(gè)人主義。新儒學(xué)是否蘊(yùn)含了自由主義的因素?只要去挖掘,只要對(duì)新儒學(xué)進(jìn)行創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)化,肯定是有的。畢竟,無(wú)論是新儒學(xué)還是自由主義,都存在著巨大的解釋空間。崔鐘庫(kù)提出的觀點(diǎn)是:與西方的自由主義法哲學(xué)相比,東亞的法哲學(xué)可以是人本主義法哲學(xué)。人本主義的口號(hào)是“以人為本”。現(xiàn)在,眾口一詞說(shuō)“人本”。那么,“以人為本”是什么意思?簡(jiǎn)而言之,就是把人作為根本,作為起點(diǎn)。在西方,“以人為本”的對(duì)立面,也許是“以神為本”,歐洲的中世紀(jì)也許流行過(guò)“以神為本”的主義,從中世紀(jì)的歐洲到近現(xiàn)代的歐洲,也許出現(xiàn)了一種從“神本主義”到“人本主義”的轉(zhuǎn)向。不過(guò),如此描述歐洲的歷史,也許是歐洲近現(xiàn)代人的某種自得心態(tài)的反映。

歐洲歷史上有一個(gè)從“中世紀(jì)”到“近現(xiàn)代”的轉(zhuǎn)變,但東亞的情況又另當(dāng)別論。相對(duì)于歐洲的中世紀(jì),“以人為本”也許可以當(dāng)作東亞的一個(gè)傳統(tǒng)。但是,法哲學(xué)上的“以人為本”也包含了各種指向。如何理解“以人為本”中的“人”?是個(gè)體的人還是群體的人?是一個(gè)民族共同體還是“全國(guó)人民”?最近幾十年里,在中國(guó)的法理學(xué)界,關(guān)于“以人為本”的論著也是比較多的。韓國(guó)學(xué)者也有這樣的觀點(diǎn)。由此看來(lái),“人本主義法理學(xué)”也許有機(jī)會(huì)成為東亞法理學(xué)的一個(gè)核心概念。當(dāng)然,由于“以人為本”中的“人”與“本”,都面臨著相當(dāng)大的解釋空間,這就意味著,“人本主義法理學(xué)”也包含了多種不同的走向。

第三,法律的作用及其他方面的課題。

崔鐘庫(kù)說(shuō):“還有一個(gè)必需關(guān)注的問(wèn)題是法律為社會(huì)的發(fā)展起了多大作用的問(wèn)題。對(duì)此東西方都有各種見(jiàn)解,東亞的法哲學(xué)家應(yīng)探索自己的理論與發(fā)展模式?!边@個(gè)問(wèn)題在東亞與西方都是存在的。東亞法哲學(xué)家對(duì)這個(gè)問(wèn)題的研究,確實(shí)應(yīng)該體現(xiàn)東亞的地域因素與歷史傳統(tǒng)。法律在社會(huì)發(fā)展過(guò)程中的作用是什么,取決于如何定義法律。在現(xiàn)代的東亞,從形式上看,對(duì)法律的理解已經(jīng)近似于西方。既然如此,法律在西方社會(huì)發(fā)展中的作用,大致就是法律在東方社會(huì)發(fā)展中的作用。但是,這樣的結(jié)論也許只有形式意義。雖然中日韓三國(guó)的法律體系,幾乎都可以與西方國(guó)家的法律體系對(duì)接,西方有憲法、民法、刑法、訴訟法等法律部門,東亞也都有。但是,深入地觀察,法律在東亞社會(huì)發(fā)展過(guò)程中的作用,還是有差異的。記得是20世紀(jì)80年代,有一部《新波斯人信札》,(14)參見(jiàn)梁治平等:《新波斯人信札:變化中的法觀念》,貴州人民出版社1988年版。此書(shū)在形式上模仿孟德斯鳩的名著《波斯人信札》,對(duì)東方的法律與社會(huì)進(jìn)行了某些解讀,突出了東西方的法律影響社會(huì)的不同方式。

關(guān)于人權(quán)的法哲學(xué),崔鐘庫(kù)認(rèn)為:“權(quán)利論和人權(quán)論在法哲學(xué)里占有重要地位,從耶林(Rudolph von Jhering)的‘爭(zhēng)取權(quán)利的斗爭(zhēng)是道德義務(wù)’理論,到霍菲爾德(Hohfeld)、德沃金(R.Dworikn)、魏爾曼(C.Wellmann)等學(xué)者的理論,西方的權(quán)利哲學(xué)體系精密得令人吃驚。但東亞人卻不以為然,東亞人具有禮概念在內(nèi)的獨(dú)特的權(quán)利、義務(wù)觀念。正確說(shuō)明并使之理論化便是東亞法哲學(xué)的課題。討論東亞社會(huì)的人權(quán)問(wèn)題首先應(yīng)該正確理解儒教的人權(quán)主義,無(wú)論權(quán)利與人權(quán)理論有多精密,不同的世界觀、人生觀會(huì)作出不同的解釋。今年初哥倫比亞大學(xué)出版了《儒教與人權(quán)》一書(shū),詳細(xì)說(shuō)明了儒教的人權(quán)哲學(xué)。鈴木敬夫翻譯編纂的《中國(guó)人權(quán)與相對(duì)主義》(1997)根據(jù)中國(guó)杜鋼建的相對(duì)主義觀點(diǎn),主張民主主義法哲學(xué),把儒教傳統(tǒng)與人權(quán)聯(lián)系起來(lái)作了系統(tǒng)闡述。在迎接世界人權(quán)宣言50周年之際,聯(lián)合國(guó)準(zhǔn)備公布世界義務(wù)宣言,我們可以用東亞法哲學(xué)的觀點(diǎn)來(lái)關(guān)注這一舉動(dòng)?!边@段話指出了權(quán)利論和人權(quán)論在法哲學(xué)中的重要地位。但是,這種看法有一個(gè)未經(jīng)反省之處在于:這種思維本身就是從西方傳來(lái)的,是西方法理學(xué)、法哲學(xué)的產(chǎn)物。在東亞固有的文化傳統(tǒng)中,有義利之辨,但很難說(shuō)有權(quán)利、義務(wù)、人權(quán)的理論。譬如,關(guān)于“義”,《禮記》的界定是:“何謂人義?父慈、子孝、兄良、弟悌、夫義、婦聽(tīng)、長(zhǎng)惠、幼順、君仁、臣忠,十者謂之人義?!?15)王文錦:《禮記譯解》,中華書(shū)局2016年版,第268頁(yè)。就是中國(guó)傳統(tǒng)中的“義”。這樣的“義”與西方傳統(tǒng)中的義務(wù),顯然不能相互解釋。如果說(shuō),西方傳統(tǒng)中的義務(wù)與權(quán)利相互關(guān)聯(lián),是一對(duì)法學(xué)的基本范疇,那么,在傳統(tǒng)中國(guó),與義相關(guān)聯(lián)的概念則是利。孟子的話頗有代表性,他說(shuō):“王何必曰利?亦有仁義而已矣。”(16)(宋)朱熹撰:《四書(shū)章句集注》,中華書(shū)局2011年版,第187頁(yè)。這就是中國(guó)傳統(tǒng)的義利之辨。

關(guān)于法律理念,崔鐘庫(kù)說(shuō):“法哲學(xué)中最主要的是法律理念。一般來(lái)講西方強(qiáng)調(diào)法哲學(xué)的正義,最近女性主義法哲學(xué)反對(duì)男性為主的虛偽的正義,而主張‘照顧的法哲學(xué)’。西方法哲學(xué)理念的潮流,讓東亞法哲學(xué)家們不禁想起在追求‘良法美意’的東亞法傳統(tǒng)里,義和善以及美三者之間的關(guān)系。東亞法哲學(xué)理念里不存在與真、善、美無(wú)關(guān)的嚴(yán)格獨(dú)立的正義。正義不是單純的觀念和論理,它是在與文化的接觸中形成的。于是便不可排除‘正法’與‘善法’的理念?,F(xiàn)代法哲學(xué)開(kāi)始重視實(shí)踐理性,而東亞很早就已強(qiáng)調(diào)實(shí)踐理性。法哲學(xué)的實(shí)踐性問(wèn)題不只停留在法哲學(xué)家們思、辨的領(lǐng)域,它是給民眾和法律家提供力量的學(xué)問(wèn)。它需要建立符合東亞人心理的善法的法哲學(xué)?!贝掮妿?kù)的這段話,名義上是在講法律理念,但它實(shí)際討論的內(nèi)容,卻是東亞的“善法”與西方的“正義”之間的差異。用當(dāng)代中國(guó)常用的法學(xué)術(shù)語(yǔ)來(lái)說(shuō),其實(shí)是關(guān)于法的概念論或本質(zhì)論。把法的本質(zhì)理解為正義,這是一種西方的觀念。那么,在東亞的傳統(tǒng)中,法的本質(zhì)又是什么?崔鐘庫(kù)對(duì)此語(yǔ)焉不詳。在傳統(tǒng)東亞,特別是在傳統(tǒng)中國(guó),“大刑用甲兵,其次用斧鉞,中刑用刀鋸,其次用鉆笮,薄刑用鞭撲,以威民也?!?17)《國(guó)語(yǔ)》,上海古籍出版社2015年版,第107頁(yè)。這里的“刑”與“兵”同義,顯然跟正義沒(méi)有直接的關(guān)聯(lián)。先秦法家所說(shuō)的法,雖然強(qiáng)調(diào)“不別親疏,不殊貴賤,一斷于法”,但是,這樣的法同樣偏離了正義,因?yàn)?,“一斷于法”的后果是,“親親尊尊之恩絕矣??梢孕幸粫r(shí)之計(jì),而不可長(zhǎng)用也?!?18)《史記》,中華書(shū)局2007年版,第759頁(yè)。這樣的法,由于“不可長(zhǎng)用”,顯然也是遠(yuǎn)離“良善”的。那么,在東亞,特別是在中國(guó),由于“兵刑同義”,由于習(xí)慣于把法理解為“刀把子”,基于這種固有的法觀念,是否有一個(gè)追求“良法美意”的傳統(tǒng),可能還是一個(gè)疑問(wèn)。

關(guān)于法倫理學(xué)與法美學(xué),崔鐘庫(kù)說(shuō):“法倫理學(xué)與法美學(xué)的方向是體現(xiàn)東亞法哲學(xué)特點(diǎn)的兩大要素。東亞法哲學(xué)應(yīng)樹(shù)立更貼近法倫理,具有豐富內(nèi)容和形式的法哲學(xué),可以與西方法美學(xué)、法象征學(xué)、法記號(hào)學(xué)相互對(duì)話的理論體系。西田幾多郎主張‘正的善是一種美’,吳經(jīng)熊的真善美融為一體的正義論值得關(guān)注。最近韓國(guó)、日本也已開(kāi)始研究法美學(xué)?!边@確實(shí)是一個(gè)有意義的東亞法理學(xué)的主題,拓展的空間很大,東亞各國(guó)的資源都很豐富。中國(guó)的倫理學(xué)與美學(xué)一向很發(fā)達(dá),日本獨(dú)特的倫理觀念與美學(xué)傳統(tǒng)也很豐富,“韓劇”“韓潮”的影響也很大。這些資源都可以支撐東亞的法倫理學(xué)與法美學(xué)。應(yīng)當(dāng)在東亞的傳統(tǒng)中研究法倫理學(xué)、法美學(xué)。西田幾多郎的《善的研究》,吳經(jīng)熊的《法律哲學(xué)研究》,都屬于融匯了東西方的研究,正如吳經(jīng)熊的自傳所標(biāo)示的,他的愿望就在于“超越東西方”。(19)吳經(jīng)熊:《超越東西方》,周偉馳譯,社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2002年版。

最后,還有一個(gè)關(guān)于東亞式民主主義的問(wèn)題,崔鐘庫(kù)說(shuō):“我們的民主主義應(yīng)建立在東亞式民主主義法哲學(xué)基礎(chǔ)上?!畺|亞民主主義’容易使人聯(lián)想到日本的‘王冠民主主義’和韓國(guó)樸正熙的‘民族的民主主義’。但真正的民主主義是不需加任何修飾語(yǔ)的,應(yīng)該是僅以亞洲式思維方式和語(yǔ)言便可扎根于社會(huì)的民主主義。它應(yīng)成為隨時(shí)可與西方法哲學(xué)對(duì)話的法哲學(xué)。例如,拉德布魯赫(G.Radruch)的法哲學(xué)在韓國(guó)、日本都引起共鳴,最近中國(guó)也開(kāi)始介紹他的民主主義法哲學(xué)?!泵裰鞯挠^念源出于西方,但近代以來(lái),民主的觀念在東亞得到了廣泛而普遍的承認(rèn)。中日韓各國(guó)都形成了自己的民主道路,但是,要提煉出東亞各國(guó)都能夠普通接受的“東亞民主主義”,可能是一個(gè)相當(dāng)困難的任務(wù)。

四、 東亞法理學(xué):方法及其他

在提出了東亞法哲學(xué)包含的主要課題的基礎(chǔ)上,崔鐘庫(kù)還在《東亞的法律文化與法哲學(xué)課題》一文中,討論了東亞法理學(xué)或東亞法哲學(xué)的方法。東亞法理學(xué)研究有什么值得注意的方法嗎?對(duì)于這個(gè)問(wèn)題,崔鐘庫(kù)主要談到了一般性與特殊性的關(guān)系問(wèn)題。

他說(shuō):“我們應(yīng)該考慮法哲學(xué)的一般性與特殊性??挤蚵?Arthur Kaufmann)指出,法哲學(xué)不受民族的制約,是普遍性學(xué)問(wèn)。同時(shí),他也通過(guò)比較中國(guó)唐律思想和西方的自然法論來(lái)強(qiáng)調(diào)法哲學(xué)的相似性。但任何文化、文明若只強(qiáng)調(diào)普遍性,就會(huì)變得空虛無(wú)味,相反如過(guò)分強(qiáng)調(diào)特殊性會(huì)變得閉鎖、獨(dú)斷。千葉正士就指出應(yīng)尊重個(gè)別的法文化,并使它走向世界化?!谌澜绶ㄕ軐W(xué)’很好地反映在新加坡1984年出版的《第三世界法哲學(xué)論文集》里。馬拉辛赫(M.L.Marashinghe)教授認(rèn)為第三世界法哲學(xué)‘需要新的接觸’。千葉正士教授討論了‘文化的普遍性與法哲學(xué)的特殊性’。印度德里大學(xué)的烏蓬德拉·巴克西(Upendra Baxi)教授目前主導(dǎo)著‘非西歐社會(huì)的法與道德、宗教’研究,但整個(gè)東亞應(yīng)重視進(jìn)行這方面的研究。具有儒教、佛教、神道傳統(tǒng)的東亞三國(guó),研究課題應(yīng)該是非常豐富的。1987年首次在東亞召開(kāi)的世界法哲學(xué)和社會(huì)哲學(xué)協(xié)會(huì)(IVR)大會(huì)以‘法·文化·科學(xué)·技術(shù):追求異文化間的相互理解’為大會(huì)主題,它再一次強(qiáng)調(diào)了法文化的多元主義。1996年日本東京舉行的第一屆亞洲法哲學(xué)研討會(huì)也進(jìn)一步加深了對(duì)東亞法文化的認(rèn)識(shí)?!?/p>

崔鐘庫(kù)的這段話主要概括了20世紀(jì)晚期以來(lái)與東亞法理學(xué)有關(guān)的一些學(xué)術(shù)進(jìn)展。其中,考夫曼側(cè)重于強(qiáng)調(diào)法哲學(xué)的一般性與普遍性,他認(rèn)為,法哲學(xué)應(yīng)當(dāng)與民族傳統(tǒng)、民族文化割裂開(kāi)來(lái)。在這種追求的背后,可能有一個(gè)德國(guó)式的傳統(tǒng):法哲學(xué)是哲學(xué)的一個(gè)分支。哲學(xué)是普遍性的學(xué)問(wèn),是世界觀、方法論,法哲學(xué)也應(yīng)當(dāng)是這樣。也許是德國(guó)傳統(tǒng)的法哲學(xué)比較偏好這種“一般性”的方法。考夫曼作為德國(guó)人,認(rèn)為法哲學(xué)是“普遍性學(xué)問(wèn)”,并不令人意外。在德國(guó)法哲學(xué)的框架下,康德的《法的形而上學(xué)原理》、黑格爾的《法哲學(xué)原理》,從表面上看,是運(yùn)用“一般性”的方法形成的法哲學(xué)作品。但是,黑格爾的法哲學(xué)難道沒(méi)有民族傳統(tǒng)的影響?黑格爾法哲學(xué)對(duì)國(guó)家的推崇,難道沒(méi)有體現(xiàn)德意志民族的某種期待?再說(shuō),如果一味強(qiáng)調(diào)法哲學(xué)研究的一般性,那么,東亞法哲學(xué)這個(gè)概念還能存在嗎?

因此,適度注意作為法理學(xué)研究方法的“特殊性”,可能是一個(gè)更加合理的選擇。特殊性可以是民族性,但是,對(duì)東亞法理學(xué)研究來(lái)說(shuō),特殊性其實(shí)就是區(qū)域性、地方性。東亞是一個(gè)特定的地理區(qū)域,這個(gè)區(qū)域在歷史上曾經(jīng)共享了一套文化體系、價(jià)值體系、概念體系,因而存在著一些共同的法理學(xué)、法哲學(xué)。比較而言,研究“第三世界法哲學(xué)”或“非西歐社會(huì)”的法哲學(xué),較之于研究東亞法哲學(xué),難度系數(shù)還會(huì)更大。就前者來(lái)看,無(wú)論是“第三世界法哲學(xué)”還是“非西歐社會(huì)”的法哲學(xué),都旨在把西歐(以及北美)之外的所有地方作為一個(gè)研究的范圍,這個(gè)范圍內(nèi)的多元化、多樣性,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了東亞內(nèi)部的多樣性。東亞法理學(xué)存在著共同的歷史記憶、經(jīng)典作家、經(jīng)典著作。但是,“非西歐社會(huì)”的共性,可能就僅僅在于它們的“非西歐性”。

在此基礎(chǔ)上,崔鐘庫(kù)還談到了他自己努力的方向:“本人一直關(guān)注這方面的研究,去年在夏威夷大學(xué)期間仔細(xì)觀察了東西方哲學(xué)比較研究現(xiàn)狀。以五十年代查爾斯·摩爾(Charles Moore)、菲爾姆·諾思羅普(Filmer Northrop)等的哲學(xué)展望為背景,一直都在進(jìn)行東西方哲學(xué)比較研究的‘東西中心(East-Weste Center)’,現(xiàn)在試圖把‘命題中心的西洋’與‘直觀中心的東洋’哲學(xué)綜合起來(lái),從中會(huì)發(fā)現(xiàn)許多多元要素。此中心1967年已出版《中國(guó)的精神》與《日本的精神》,還沒(méi)有《韓國(guó)的精神》一書(shū)。與那里的研究東亞哲學(xué)的學(xué)者們交談會(huì)發(fā)現(xiàn)他們似乎比東亞學(xué)者更重視和愛(ài)護(hù)東亞哲學(xué),這是值得我們學(xué)習(xí)的?;谶@些觀察,我認(rèn)為東亞法哲學(xué)的發(fā)展方向是比較法哲學(xué)或綜合法哲學(xué)。”

最后一句話表達(dá)了崔鐘庫(kù)的基本觀點(diǎn):東亞法哲學(xué)應(yīng)當(dāng)是比較法哲學(xué)或綜合法哲學(xué)。這個(gè)結(jié)論意味著,東亞法哲學(xué)無(wú)論如何都要以西方的法哲學(xué)作為參照。這樣的結(jié)論是可以接受的。如果把法理學(xué)作為一種新的知識(shí)形態(tài),那么,法哲學(xué)或法理學(xué)其實(shí)是“東亞在世界”的產(chǎn)物。著眼于古今之變,東亞的歷史其實(shí)可以分為兩段:首先是“東亞在東亞”的階段,在這個(gè)階段,東亞各國(guó)之間相互交往,孔子、孟子與朱子成為東亞文明的最高象征。后來(lái),西方人來(lái)到東亞,東亞進(jìn)入世界,是為“東亞在世界”的階段,在這個(gè)階段,西方的法理學(xué)逐漸傳入東亞,東亞法理學(xué)開(kāi)始了一個(gè)向西方學(xué)習(xí)的過(guò)程。置身于21世紀(jì),東亞法理學(xué)需要有一個(gè)清醒的東亞意識(shí)。但是,這個(gè)東亞意識(shí)并不意味著固步自封,東亞法理學(xué)只有與西方的法理學(xué)保持某種對(duì)話,才可能在對(duì)話中不斷成就自己。

崔鐘庫(kù)關(guān)于東亞法哲學(xué)、東亞法理學(xué)的諸多觀點(diǎn),已經(jīng)引用他的原文作出了逐一的評(píng)析。評(píng)析也是對(duì)話,也是討論。通過(guò)以上的討論,可以發(fā)現(xiàn),東亞法理學(xué)是一個(gè)很有魅力的法理學(xué)主題。東亞法理學(xué)在21世紀(jì)的展開(kāi),注意以下幾個(gè)方面也許是必要的。

首先,尋找東亞法理學(xué)的共同性。東亞法理學(xué)的共同性既有歷史之維,也有現(xiàn)實(shí)之維。在歷史上,正如前面已經(jīng)反復(fù)強(qiáng)調(diào)的,儒家學(xué)說(shuō)以及佛家學(xué)說(shuō),多多少少都是東亞法理學(xué)共同的文化背景。在學(xué)術(shù)研究的層面上,東亞法理學(xué)可以分享很多共同的人物與著作,譬如孔子與朱子,譬如法家與道家,等。就現(xiàn)實(shí)的需要來(lái)看,東亞地區(qū)的和平與發(fā)展既需要地緣政治學(xué)的研究,其實(shí)也需要地緣法理學(xué)的研究,地緣法理學(xué)其實(shí)就是法律地理學(xué)。立足于現(xiàn)實(shí)政治研究東亞法理學(xué),其實(shí)是把法理思維、法治思維引入東亞地緣政治的研究中,其現(xiàn)實(shí)意義是不容否認(rèn)的。

其次,在東亞內(nèi)部開(kāi)展比較法理學(xué)研究。中國(guó)的法理學(xué)、日本的法理學(xué)、韓國(guó)的法理學(xué)各有自己的理論體系與研究方法。即使是對(duì)西方法理學(xué)的借鑒,各國(guó)的路徑和期待也是不一樣的,借鑒過(guò)來(lái)的西方法理學(xué)在中日韓各個(gè)國(guó)家發(fā)揮的作用也是不同的。因此,比較中日韓法理學(xué)的異同,尋找同中之異與異中之同,無(wú)論是求同還是辨異,都是具有理論意義的活動(dòng)。從最低限度來(lái)說(shuō),東亞內(nèi)部的比較法理學(xué)研究,至少可以從法理學(xué)的角度,促成東亞內(nèi)部的相互理解、相互交流。

最后,促進(jìn)東亞法理學(xué)與“東亞之外”的其他地方的法理學(xué)之間的比較研究。崔鐘庫(kù)已經(jīng)提出了這樣的主張。把東亞的法理學(xué)作為一個(gè)單元,以之與西歐或北美的法理學(xué)進(jìn)行比較,當(dāng)然是題中應(yīng)有之義。但是,東亞之外的世界并不僅僅止于西歐與北美。進(jìn)一步拓展東亞法理學(xué)與西亞、南亞法理學(xué)的比較,比較東亞法與非洲法的法理基礎(chǔ),比較東亞法與拉美各國(guó)法的異同,都可以作為東亞法理學(xué)研究的主題。從根本上說(shuō),法理學(xué)或法哲學(xué)乃是關(guān)于文明秩序原理的一套學(xué)說(shuō)。東亞法理學(xué)的終極使命,還在于從學(xué)術(shù)思想的層面上,探索東亞內(nèi)外的文明秩序,只要是與東亞文明秩序有關(guān)的學(xué)與思,都可以納入到東亞法理學(xué)的視野中,經(jīng)過(guò)處理,都可以成為東亞法理學(xué)的組成部分。

五、結(jié) 語(yǔ)

以上主要是以韓國(guó)學(xué)者崔鐘庫(kù)的一篇論文作為材料,剖析了東亞法理學(xué)研究過(guò)程中需要處理的若干問(wèn)題。在評(píng)述他的觀點(diǎn)的過(guò)程中,我也談到了自己的一些看法。如果拔高一點(diǎn),以上的學(xué)術(shù)對(duì)話也可以當(dāng)作中韓法理學(xué)比較研究的一個(gè)嘗試。

東亞法理學(xué)是一個(gè)學(xué)術(shù)問(wèn)題,需要建構(gòu),需要發(fā)現(xiàn)。講東亞法理學(xué)的發(fā)現(xiàn),還有必要提到新近出版的一本著作——旅美學(xué)者宋念申的《發(fā)現(xiàn)東亞》。此書(shū)開(kāi)篇即指出:“在殖民現(xiàn)代語(yǔ)境中,‘東亞’不是一個(gè)純粹的地域概念,而帶有強(qiáng)烈的時(shí)間和種族性。我試圖梳理出一個(gè)不以歐洲殖民現(xiàn)代觀為參照的‘東亞現(xiàn)代’,并把這個(gè)現(xiàn)代的起點(diǎn),定為16世紀(jì)。不以歐洲為參照的意思,是既不全盤接受,也不全盤否棄;反思?xì)W洲中心主義,但也不塑造一個(gè)東亞(或中國(guó))中心主義。也就是說(shuō),歐洲、亞洲、美洲乃至非洲的多元的現(xiàn)代歷史,都可被看作是整體歷史的地方性部分,不同地域和文化環(huán)境中的人既不共享一套時(shí)間觀念,也不遵循同一種發(fā)展邏輯。同時(shí),這些觀念和邏輯又不是各自孤立的,人類的現(xiàn)代狀況是它們相互影響、吸納、對(duì)抗、對(duì)話的結(jié)果?!?20)宋念申:《發(fā)現(xiàn)東亞》,新星出版社2018年版,第1頁(yè)。

以這樣的理念作為前提與預(yù)計(jì),宋念申的著作論及“朝鮮之戰(zhàn)”“滿洲崛起”“新天下秩序”“歐亞的現(xiàn)代相遇”“早期全球化”“東亞現(xiàn)代思想的興起”直至“二戰(zhàn)”之后的“冷戰(zhàn)”。這部以東亞史為主題的著作,既有助于發(fā)現(xiàn)東亞,發(fā)現(xiàn)在東亞的現(xiàn)代性,同時(shí),也有助于發(fā)現(xiàn)在東亞的法理學(xué)。從方法論的角度來(lái)看,這部著作表明,東亞的法理學(xué)是世界法理學(xué)的地方性部分,亦即東亞部分。立足于東亞,對(duì)于西方的法理學(xué),既不必全盤接受,也不必全盤否棄;既要反思法理學(xué)上的歐洲中心主義,但也不必提倡東亞中心主義的法理學(xué)。說(shuō)到底,東亞的法理學(xué)畢竟是在東亞的歷史進(jìn)程中興起的。東亞法理學(xué)的未來(lái),必然是東亞傳統(tǒng)的延伸,同時(shí)也是與其他地方的法理學(xué)進(jìn)行交融對(duì)話之后的產(chǎn)物。

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東亞書(shū)院的賡續(xù)與復(fù)興
論蘇格拉底式教學(xué)法及在法理學(xué)教學(xué)中的應(yīng)用
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