許桂敏

(鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南 鄭州 450001)

網(wǎng)絡(luò)犯罪已經(jīng)是我國的第一大類型犯罪，目前在全國犯罪總數(shù)中大約占1/3，并且以每年近30%的幅度遞增。我國針對網(wǎng)絡(luò)犯罪制定了一系列法律法規(guī)。但是，網(wǎng)絡(luò)犯罪概念尚未統(tǒng)一界定，網(wǎng)絡(luò)犯罪類型不斷演化，其犯罪方式和手段隨時(shí)更新，網(wǎng)絡(luò)犯罪的組織性與集團(tuán)化趨勢越發(fā)明顯，導(dǎo)致預(yù)防與控制網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事對策必須與時(shí)俱進(jìn)。

一、 網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念

據(jù)資料統(tǒng)計(jì)，截止到2018年6月30日，我國的網(wǎng)民規(guī)模已達(dá)8.02億，互聯(lián)網(wǎng)普及率為57.7%；2018年上半年新增網(wǎng)民2968萬人，較2017年增長3.8%；我國手機(jī)網(wǎng)民規(guī)模達(dá)7.88億，網(wǎng)民通過手機(jī)接入互聯(lián)網(wǎng)的比例高達(dá)98.3%。[1]網(wǎng)絡(luò)是把雙刃劍，一方面反映出信息時(shí)代的高科技發(fā)展給人們?nèi)粘Ｉ顜淼谋憷c快捷，另一方面必然導(dǎo)致其被不法分子所利用，為違法犯罪分子制造了便利條件。這里所說的網(wǎng)絡(luò)不限于通過臺式電腦、筆記本電腦等構(gòu)建的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，還包括手機(jī)、掌上筆記本等構(gòu)建的具有通訊、存儲功能的網(wǎng)絡(luò)終端。網(wǎng)絡(luò)不僅僅是指計(jì)算機(jī)通訊網(wǎng)機(jī)構(gòu)的互聯(lián)網(wǎng)，還包括以電話網(wǎng)為核心的電信網(wǎng)，以廣播電視為媒資的廣播電視網(wǎng)等。由于技術(shù)的不斷改進(jìn)，三大網(wǎng)絡(luò)已成互通之勢，資源共享，語音、視頻、圖像、文字、數(shù)據(jù)成為共有的業(yè)務(wù)，這就是當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)的范圍。

從20世紀(jì)美國出現(xiàn)第一臺計(jì)算機(jī)到現(xiàn)在大數(shù)據(jù)、云計(jì)算的快速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)犯罪作為新興的犯罪類型，伴隨著計(jì)算機(jī)、互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展而不斷發(fā)展。我國的互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展更為神速，無論是網(wǎng)上購物，還是日常辦公，甚至休閑交流已不可或缺，微信、微博、QQ這些熟悉的名詞走入了人們的生活、工作之中。網(wǎng)絡(luò)改變了我們的生存世界，為我們帶來了極大便利。

從發(fā)展過程看，網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念淵源于計(jì)算機(jī)犯罪，但目前學(xué)界已經(jīng)拋棄計(jì)算機(jī)犯罪的稱謂，而改為網(wǎng)絡(luò)犯罪，因?yàn)樗荏w現(xiàn)這種新型犯罪的本質(zhì)。比如，1994年《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》就將計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)看作是人與機(jī)器的交互系統(tǒng)，通過交互系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)信息的快速處理。因此，計(jì)算機(jī)犯罪就是對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的破壞。當(dāng)然，計(jì)算機(jī)犯罪作為一種不同于網(wǎng)絡(luò)犯罪的類概念，逐漸被淘汰并被網(wǎng)絡(luò)犯罪取而代之是歷史的必然。實(shí)際上，現(xiàn)在已經(jīng)發(fā)生觀念轉(zhuǎn)化，逐漸認(rèn)同網(wǎng)絡(luò)犯罪的說法更具有科學(xué)性。網(wǎng)絡(luò)犯罪已成為常識性公認(rèn)的名稱。

正因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)犯罪的復(fù)雜性、隱匿性與虛擬性，學(xué)界對網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念至今仍眾說紛紜，沒有定論，但歸納起來主要有“目標(biāo)說”“工具說”“空間說”三種觀點(diǎn)?？傮w而言，隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及與發(fā)展，有關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的理論研究也在深度和廣度上不斷拓展。

“目標(biāo)說”認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)犯罪是犯罪分子以網(wǎng)絡(luò)為目標(biāo)實(shí)施的網(wǎng)絡(luò)攻擊行為。這又被稱為目標(biāo)型網(wǎng)絡(luò)犯罪?！肮ぞ哒f”認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)犯罪不僅是發(fā)動網(wǎng)絡(luò)襲擊，而且是犯罪分子將網(wǎng)絡(luò)作為工具實(shí)施的犯罪活動。這又被稱為工具型網(wǎng)絡(luò)犯罪。當(dāng)然，隨著人們對網(wǎng)絡(luò)犯罪的認(rèn)識不斷深入，堅(jiān)持網(wǎng)絡(luò)犯罪“目標(biāo)說”以及網(wǎng)絡(luò)犯罪“工具說”觀點(diǎn)的人數(shù)越來越少。因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)的神速發(fā)展與人們的日常生活已經(jīng)息息相關(guān)，離開網(wǎng)絡(luò)就等于脫離社會生活。因此，網(wǎng)絡(luò)犯罪“空間說”的觀點(diǎn)逐漸占了上風(fēng)，并得到了大多數(shù)人的認(rèn)同?！翱臻g說”觀點(diǎn)認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)犯罪不僅僅是以網(wǎng)絡(luò)作為攻擊目標(biāo)或使用的工具，而且網(wǎng)絡(luò)正成為是一種新型的犯罪場。換言之，網(wǎng)絡(luò)犯罪就是發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間的犯罪。據(jù)此，有學(xué)者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)犯罪已經(jīng)過網(wǎng)絡(luò)作為犯罪對象的階段和網(wǎng)絡(luò)作為犯罪工具的階段，現(xiàn)在是網(wǎng)絡(luò)作為犯罪空間的階段。[2]

筆者認(rèn)為，隨著信息技術(shù)高度發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)平臺的日益大眾化，線上交易的不斷激增，大數(shù)據(jù)的廣泛多樣，網(wǎng)絡(luò)空間一定程度上構(gòu)成了與現(xiàn)實(shí)空間并列的空間，甚至可將網(wǎng)絡(luò)空間看作是第五空間(陸地、海洋、天空、外太空之外的第五空間)。因此，網(wǎng)絡(luò)犯罪的空間可以突破傳統(tǒng)刑法理論對物理空間的狹隘認(rèn)定，擴(kuò)大到網(wǎng)絡(luò)空間中，擴(kuò)延到公共場所、社會秩序的場所等領(lǐng)域，成為與線下空間或現(xiàn)實(shí)空間遙相對應(yīng)的空間，即網(wǎng)絡(luò)空間或者線上空間。司法實(shí)踐中，司法機(jī)關(guān)已經(jīng)進(jìn)行了破冰之旅，承認(rèn)網(wǎng)絡(luò)空間的犯罪并據(jù)此定罪量刑。比如最高人民法院、最高人民檢察院專門針對利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件發(fā)布司法解釋。[3]由此證明，網(wǎng)絡(luò)空間已是我們應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的重要場域。事實(shí)上，我國刑法的不斷修訂、有關(guān)網(wǎng)絡(luò)安全法律法規(guī)的出現(xiàn)已經(jīng)多次表明，我國特別重視網(wǎng)絡(luò)空間犯罪現(xiàn)象，對網(wǎng)絡(luò)犯罪的法網(wǎng)越織越嚴(yán)密，刑事制裁越來越嚴(yán)厲，這從另一個(gè)方面說明對網(wǎng)絡(luò)犯罪的界定日趨明朗。雖然現(xiàn)在還沒有明確的網(wǎng)絡(luò)犯罪立法概念，但是，學(xué)理走在立法前面，將網(wǎng)絡(luò)犯罪視作“線上犯罪場”，稱之為網(wǎng)絡(luò)空間的犯罪活動，或者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)犯罪發(fā)生地點(diǎn)在網(wǎng)絡(luò)中，如此解釋都具有合理性和科學(xué)性，同時(shí)能為信息時(shí)代的犯罪提供前瞻性預(yù)防對策。

鑒于學(xué)理上的網(wǎng)絡(luò)犯罪概念研究現(xiàn)狀，結(jié)合我國司法實(shí)踐的發(fā)展趨勢，筆者建議擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的內(nèi)涵與外延，對網(wǎng)絡(luò)犯罪的定性不再拘泥于計(jì)算機(jī)，不再受制于臺式電腦、IPAD等，而是將其界定在網(wǎng)絡(luò)空間 。因此，筆者將網(wǎng)絡(luò)犯罪的學(xué)理概念定義為：網(wǎng)絡(luò)犯罪是指所有發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間的觸犯刑律，應(yīng)受刑事懲罰的危害社會的行為。

二、網(wǎng)絡(luò)犯罪的主要表現(xiàn)形式

網(wǎng)絡(luò)犯罪嚴(yán)重危害國家安全與社會秩序，嚴(yán)重侵犯公民的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。當(dāng)前，以財(cái)產(chǎn)為目的的網(wǎng)絡(luò)欺詐犯罪仍然是主流， 并呈現(xiàn)出向組織性化形態(tài)發(fā)展的趨勢。以網(wǎng)絡(luò)詐騙為例,犯罪分子通過網(wǎng)絡(luò)手段獲取公民的個(gè)人信息和數(shù)據(jù)，然后虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，通過網(wǎng)上交易，騙取被害人錢財(cái)。

網(wǎng)絡(luò)犯罪若以其存在方式劃分，其表現(xiàn)形式主要有以網(wǎng)絡(luò)為工具的犯罪，以網(wǎng)絡(luò)為攻擊目標(biāo)的犯罪和發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間的犯罪。前兩類是原始分類中的網(wǎng)絡(luò)犯罪類型，后者是演變發(fā)展而來的新興犯罪類型。

若以我國刑法分則的犯罪種類作為劃分標(biāo)準(zhǔn)，網(wǎng)絡(luò)犯罪至少可分為6種類型：一是危害國家安全的網(wǎng)絡(luò)犯罪，二是危害公共安全的網(wǎng)絡(luò)犯罪，三是破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的網(wǎng)絡(luò)犯罪，四是侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利的網(wǎng)絡(luò)犯罪，五是侵犯財(cái)產(chǎn)的網(wǎng)絡(luò)犯罪，六是妨害社會管理秩序的網(wǎng)絡(luò)犯罪。這里包括的具體犯罪行為，主要有網(wǎng)絡(luò)盜竊、網(wǎng)絡(luò)詐騙、網(wǎng)絡(luò)誹謗、網(wǎng)絡(luò)傳播虛假信息、非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)恐怖主義活動等。

此外，以網(wǎng)絡(luò)為平臺的犯罪還有其他類型，如網(wǎng)絡(luò)恐怖主義犯罪。網(wǎng)絡(luò)恐怖主義犯罪作為一種新型的疊加組合犯罪，是一種違背人性的嚴(yán)重犯罪行為。從形式上判斷，網(wǎng)絡(luò)恐怖主義犯罪貌似網(wǎng)絡(luò)犯罪，但從其行為性質(zhì)上分析，網(wǎng)絡(luò)恐怖主義犯罪應(yīng)該定性為恐怖主義犯罪，只不過與傳統(tǒng)意義上的恐怖主義犯罪相比，是一種犯罪的異化，是恐怖主義犯罪的新樣態(tài)。網(wǎng)絡(luò)恐怖主義犯罪不同于傳統(tǒng)恐怖主義犯罪，主要表現(xiàn)在行為方式上，傳統(tǒng)恐怖主義犯罪主要采取以暴力或暴力相威脅的方式，此處暴力是有形的物質(zhì)力，直接作用于犯罪對象(人或者物)，造成現(xiàn)實(shí)的物質(zhì)損害或者人身傷亡。網(wǎng)絡(luò)恐怖主義犯罪的暴力方式主要發(fā)生在虛擬網(wǎng)絡(luò)空間，可能會對現(xiàn)實(shí)的人身與財(cái)產(chǎn)安全造成間接損害，但其恐怖行為都會在我國刑法里找到相應(yīng)的罪名。

需要指出的是，我國《刑法》在第六章妨害社會管理秩序罪第一節(jié)的“擾亂公共秩序罪”里，規(guī)定了計(jì)算機(jī)犯罪條款。該條款是網(wǎng)絡(luò)犯罪中利用計(jì)算機(jī)實(shí)施的犯罪或者將計(jì)算機(jī)作為攻擊目標(biāo)的犯罪，或者是網(wǎng)絡(luò)空間實(shí)施犯罪的集中表現(xiàn)，只能說這些條款罪名的規(guī)定是網(wǎng)絡(luò)犯罪的典型形式，并不代表它們就是整個(gè)網(wǎng)絡(luò)犯罪。比如，《刑法》第285條規(guī)定的“非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪”，是一種違反國家規(guī)定、入侵高度機(jī)密部門的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的行為，主要指侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域等。侵入或者獲取、控制上述領(lǐng)域之外的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為，構(gòu)成非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。比如，違反國家規(guī)定，侵入或者采用技術(shù)手段非法獲取數(shù)據(jù)或者非法控制計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，情節(jié)嚴(yán)重的就構(gòu)成該罪。此外，針對本罪還有配套罪名，即提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪，也就是幫助行為正犯化的體現(xiàn)。

我國《刑法》第286條原有罪名是“破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪”，后來的刑法修正案增加第286條之一“拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪”。該罪限定為特殊主體網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，如果他們不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正，有致使違法信息大量傳播、用戶信息泄露并后果嚴(yán)重、刑事案件證據(jù)滅失并情節(jié)嚴(yán)重的，任意情形之一就構(gòu)成本罪。

同樣，《刑法》第287條的利用計(jì)算機(jī)實(shí)施犯罪，即對網(wǎng)絡(luò)空間犯罪的行為如何認(rèn)定上，明確規(guī)定實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。之后，在《刑法》第287條原則規(guī)定基礎(chǔ)上又增設(shè)2個(gè)條款，一個(gè)是第287條之一“非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪”和第287條之二“幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪”。這里，對利用信息網(wǎng)絡(luò)或者幫助行為，情節(jié)嚴(yán)重的，都一律入罪。該信息主要是指違法犯罪的信息，如發(fā)布銷售毒品信息、建立制作管制物品的網(wǎng)站、設(shè)立實(shí)施詐騙的通訊群組等?？傊灿?jì)有7個(gè)罪名是專門冠以“計(jì)算機(jī)”或者“網(wǎng)絡(luò)”名稱的犯罪，也就是刑法所規(guī)定的典型網(wǎng)絡(luò)犯罪表現(xiàn)形式。這些類罪名需要與網(wǎng)絡(luò)犯罪的界定范圍保持一致，應(yīng)該在寬泛意義上理解網(wǎng)絡(luò)犯罪的主要表現(xiàn)形式。其用意很簡單，就是有針對性地打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪并且取得真正的實(shí)效。

三、網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征

網(wǎng)絡(luò)犯罪具有特殊性和時(shí)代性，伴隨著高科技的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)的進(jìn)一步推進(jìn)，網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征也會不斷呈現(xiàn)出新特點(diǎn)。掌握網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征，便于尋找犯罪原因，制定相應(yīng)的刑事對策。另外，厘清網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征，特別是刑事法的特征，有利于司法實(shí)踐的準(zhǔn)確定罪量刑，貫徹同案同判，實(shí)現(xiàn)罪刑法定原則。網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征主要表現(xiàn)為：

(一)網(wǎng)絡(luò)犯罪主體低齡化

從犯罪主體判斷，我國目前網(wǎng)絡(luò)犯罪的主力是青少年。青少年好奇、尋找刺激的心理在網(wǎng)絡(luò)犯罪的多變性與新鮮感中得到滿足。換言之，經(jīng)常上網(wǎng)或者在網(wǎng)絡(luò)空間的活躍人群多為青少年。青少年一方面成為網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體，另一方面也容易成為被害人。青少年網(wǎng)絡(luò)犯罪逐漸顯示出低齡化趨勢。

統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，網(wǎng)絡(luò)犯罪主體呈現(xiàn)低齡化特征，參與網(wǎng)絡(luò)犯罪的未成年人增長迅速。2014年，參與網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體中，14歲未成年人的比例已上升至20.1%，而2010年這一比例為12.3%。[4]這說明，網(wǎng)絡(luò)犯罪已成為青少年犯罪的高發(fā)類型。網(wǎng)絡(luò)犯罪的多變性與青少年追求好奇的特點(diǎn)相結(jié)合，會產(chǎn)生正向與反向的多重效果。針對青少年低齡化的網(wǎng)絡(luò)犯罪特點(diǎn)，需要調(diào)整相應(yīng)的治理策略。

(二)網(wǎng)絡(luò)犯罪手段智能化

網(wǎng)絡(luò)犯罪不同于傳統(tǒng)暴力犯罪，不懂網(wǎng)絡(luò)操作技術(shù)就無法在網(wǎng)絡(luò)空間制造禍端。比如，傳統(tǒng)的殺人犯罪，不需要擁有復(fù)雜的技能和較高的智商，動用蠻力就會致人死亡，構(gòu)成故意殺人罪。但網(wǎng)絡(luò)犯罪卻不同，不僅需要了解基本的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)常識，還要有較高的智能。網(wǎng)絡(luò)犯罪的行為主體通常智商較高，對網(wǎng)絡(luò)新事物有好奇心，理解力較強(qiáng)，具有較高的破壞或者入侵網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的技術(shù)，如破譯口令或者密碼，秘密安裝病毒軟件等。無論是直接侵害性的攻擊、侵入網(wǎng)絡(luò)的犯罪，還是利用網(wǎng)絡(luò)作為工具實(shí)施的其他犯罪，以及在網(wǎng)絡(luò)犯罪場域?qū)嵤┑脑p騙、賭博、傳播淫穢物品等犯罪，都要對網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行、網(wǎng)絡(luò)安全、網(wǎng)絡(luò)操作有基本的認(rèn)識和理解，攻擊重要領(lǐng)域高精尖行業(yè)的電腦系統(tǒng)還需要有“黑客”技術(shù)。這些都需要具備一定的智能手段，才可實(shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪。

網(wǎng)絡(luò)犯罪行為人不僅具備相應(yīng)的計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)知識，還須具有較高的文化水平，即較強(qiáng)的反偵查意識，較高的逃避管控和打擊的能力。技術(shù)和智能在網(wǎng)絡(luò)犯罪中皆占有突出位置。目前，世界上很多國家都面臨網(wǎng)絡(luò)黑客的攻擊。網(wǎng)絡(luò)犯罪人為了順利實(shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪，需要學(xué)習(xí)網(wǎng)絡(luò)基本原理，研究破解網(wǎng)絡(luò)漏洞，努力編寫網(wǎng)絡(luò)程序，這顯示出網(wǎng)絡(luò)犯罪智能化特色。當(dāng)然，隨著黑客技術(shù)和黑客教程的泛濫，使得原本為專業(yè)技術(shù)人員實(shí)施的網(wǎng)絡(luò)犯罪，現(xiàn)在即使是普通人，也能通過“傻瓜教學(xué)”掌握網(wǎng)絡(luò)操作技術(shù)，更多網(wǎng)民由此加入到網(wǎng)絡(luò)犯罪群體中。比如，我國2018年線下消費(fèi)支付采用支付寶、微信等手機(jī)支付方式的占67.2%，跨境支付的有40個(gè)以上國家。[5]移動網(wǎng)絡(luò)支付面臨著巨大的潛在安全風(fēng)險(xiǎn)，防范網(wǎng)絡(luò)犯罪變異的措施需要隨時(shí)強(qiáng)化。在網(wǎng)絡(luò)犯罪智能化的逼迫下，我們需要不斷堵控網(wǎng)絡(luò)漏洞、不斷強(qiáng)化網(wǎng)絡(luò)安全措施。

(三)網(wǎng)絡(luò)犯罪的即時(shí)性

傳統(tǒng)犯罪理論認(rèn)為，任何故意犯罪都有一個(gè)犯罪過程，即從犯意產(chǎn)生、準(zhǔn)備工具、制造條件，到著手實(shí)施、犯罪完成。在犯罪既遂形態(tài)中，除了行犯，一經(jīng)實(shí)施就完成犯罪，達(dá)到既遂，其他的如實(shí)害犯、危險(xiǎn)犯、行為犯，通常都存在一個(gè)或長或短的犯罪過程。從犯罪預(yù)備到犯罪開始實(shí)施，都不可能瞬間完成。而網(wǎng)絡(luò)犯罪則不然，犯罪分子利用網(wǎng)絡(luò)空間的虛擬性，在經(jīng)過前期大量技術(shù)性準(zhǔn)備后，犯罪的實(shí)施往往瞬間即可完成。網(wǎng)絡(luò)犯罪在網(wǎng)絡(luò)狀態(tài)下，擺脫了特定的時(shí)間空間束縛，手里有一部手機(jī)，就可以實(shí)施犯罪。網(wǎng)絡(luò)信息傳輸是無形的，犯罪分子通過網(wǎng)絡(luò)，犯罪的目的即可迅速達(dá)到。作案時(shí)犯罪分子點(diǎn)擊一下按鈕、操作一串代碼，犯罪結(jié)果就會累加級擴(kuò)大。網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪過程具有迅速、快捷、難被發(fā)現(xiàn)的特點(diǎn)，給網(wǎng)絡(luò)犯罪案件的偵查、起訴、審判等整個(gè)司法程序的啟動帶來了前所未有的困難。

(四)網(wǎng)絡(luò)犯罪的社會危害性巨大

網(wǎng)絡(luò)犯罪的表現(xiàn)形式各異，侵犯的法益多樣。網(wǎng)絡(luò)犯罪作為一個(gè)類慨念，所侵犯的并不是傳統(tǒng)犯罪中單一的法益，如果按照刑法分則的分類，可能涉及到十大類犯罪，也就是說，在十大類犯罪中或多或少有網(wǎng)絡(luò)犯罪的身影。這使得網(wǎng)絡(luò)犯罪的社會危害性更為巨大，造成的社會危害后果更為嚴(yán)重。在實(shí)踐中，利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的犯罪多種多樣，有可能侵犯公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)利，甚至侵犯公共安全。以網(wǎng)絡(luò)為對象的犯罪，會破壞網(wǎng)絡(luò)正常使用，影響公共生活，進(jìn)而影響國家、社會安全；以網(wǎng)絡(luò)為工具的犯罪，一般會侵犯公民財(cái)產(chǎn)權(quán)，妨害社會管理秩序；在網(wǎng)絡(luò)平臺實(shí)施的犯罪則更加多樣，會侵犯公民的各類權(quán)利。

網(wǎng)絡(luò)犯罪具有與其他犯罪相交織的特征，其產(chǎn)生的不良影響遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過單一的犯罪。傳統(tǒng)盜竊犯罪一般采用平和秘密手段，網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪則更加隱秘，被害人很難察覺，但卻能造成嚴(yán)重的損失。傳統(tǒng)詐騙犯罪既需要編制一套完整的“騙術(shù)”，又要扮演撒謊角色，才能達(dá)到預(yù)期效果；而網(wǎng)絡(luò)詐騙也要用欺騙手段讓對方產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識，但卻不用面對面進(jìn)行，只需利用網(wǎng)頁、鏈接等虛假內(nèi)容就能使人上鉤，波及的被害人更多，能造成的財(cái)產(chǎn)損失更大。傳統(tǒng)的破壞通信設(shè)施需要闖過層層關(guān)卡，入侵形式復(fù)雜；而在網(wǎng)絡(luò)上，“黑入”系統(tǒng)、竄改代碼即可短時(shí)間完成攻擊，十分便捷。

網(wǎng)絡(luò)犯罪的社會危害性還體現(xiàn)為其受眾廣、易擴(kuò)散等特征。各行各業(yè)的工作、生活都已離不開網(wǎng)絡(luò)，網(wǎng)絡(luò)犯罪也由此“普及”開來。每個(gè)普通網(wǎng)民都可能被犯罪人盯上，網(wǎng)絡(luò)犯罪侵害的范圍在不斷拓展，傳統(tǒng)上實(shí)施的犯罪在網(wǎng)絡(luò)上都可以發(fā)生。這種侵害范圍無論從被害人還是從犯罪客體上看，都體現(xiàn)出受害者多、范圍廣、侵害客體復(fù)雜等特征。如同“蝴蝶效應(yīng)”，看似微小的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為都可能產(chǎn)生連鎖反應(yīng)，影響整個(gè)社會穩(wěn)定。2017年第四屆世界互聯(lián)網(wǎng)大會公布，網(wǎng)絡(luò)犯罪在全球造成的經(jīng)濟(jì)損失2015年為3萬億美元，預(yù)計(jì)2021年損失數(shù)額可達(dá)6萬億美元。其中，中國每年的損失數(shù)額已達(dá)到驚人的程度，僅個(gè)人信息被盜每年造成的經(jīng)濟(jì)損失就有上千億美元。[6]

四、 網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事對策

正如前文所言，網(wǎng)絡(luò)犯罪的空間化，網(wǎng)絡(luò)犯罪主體的低齡化、專業(yè)化，網(wǎng)絡(luò)犯罪手段的智能化、隱蔽性，網(wǎng)絡(luò)犯罪活動的組織性，網(wǎng)絡(luò)犯罪的多發(fā)性及其成因的復(fù)雜性，都指向最后的法律保障的刑事法的對策是否到位、合理，是否發(fā)揮出刑罰的一般預(yù)防與特殊預(yù)防功能，是否有效實(shí)現(xiàn)罪刑法定與罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

(一)網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事對策應(yīng)建立在網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)督管理基礎(chǔ)之上

我國刑法已經(jīng)規(guī)定了有關(guān)網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)督管理的犯罪罪名，并且出臺了《網(wǎng)絡(luò)安全法》等前置性法律法規(guī)，形成了較為協(xié)調(diào)的其他部門法與刑法的相互銜接關(guān)系。但是，我們不能掉以輕心，畢竟網(wǎng)絡(luò)犯罪是隨著社會政治、經(jīng)濟(jì)、文化、科技的發(fā)展而變化的，而法律帶有天然的滯后性和僵化性。因此，應(yīng)該隨時(shí)關(guān)注網(wǎng)絡(luò)犯罪發(fā)展動向，及時(shí)更新彌補(bǔ)刑事法規(guī)制網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)督管理方面的犯罪漏洞。

網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)督管理的不健全會影響網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事防控的成效。在我國，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)安全的立法出臺較晚?！吨泄仓醒腙P(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》提出，要加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域立法，完善網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)安全保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)社會管理等方面的法律法規(guī)，依法規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行為，加之舉辦多次的世界互聯(lián)網(wǎng)大會，對網(wǎng)絡(luò)安全以及網(wǎng)絡(luò)犯罪的治理提出的倡議，都為全面推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)空間法治化建設(shè)指明了方向我國雖然有一部專門的網(wǎng)絡(luò)立法，即《網(wǎng)絡(luò)安全法》，但是它主要在“安全”領(lǐng)域發(fā)揮作用，對層出不窮的其他類型網(wǎng)絡(luò)犯罪缺乏針對性。我國刑法長期以來只有破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪、非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪等幾個(gè)專門罪名，之后又通過刑法修正案大幅增加相關(guān)罪名，這說明我們應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的經(jīng)驗(yàn)還顯不足，尚需要加大刑事法律規(guī)制的力度。

網(wǎng)絡(luò)社會具有“虛擬性”，在網(wǎng)絡(luò)虛擬社會里不能完全套用現(xiàn)實(shí)社會的規(guī)則。虛擬社會面臨嚴(yán)重的制度失范問題，也就是社會解體理論強(qiáng)調(diào)的社會生活中沒有一套現(xiàn)成的社會規(guī)則和規(guī)范來指導(dǎo)人們應(yīng)該如何行動，就會引起社會失范，導(dǎo)致社會問題的出現(xiàn)。[7]網(wǎng)絡(luò)的迅猛發(fā)展已與規(guī)則的循序漸進(jìn)產(chǎn)生了矛盾。缺乏規(guī)則制約，就會有更多的“犯罪探索”出現(xiàn)。

除了明確的行為規(guī)則，網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)督管理在技術(shù)、設(shè)施、軟硬件方面也要繼續(xù)完善，以便利于齊心合力共同打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪。網(wǎng)絡(luò)的域名管理權(quán)和先進(jìn)網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)的研發(fā)都需要中國的主動參與，加強(qiáng)國際合作，發(fā)揮法律和規(guī)則的作用，最終實(shí)現(xiàn)先進(jìn)的網(wǎng)絡(luò)管理“硬件”與網(wǎng)絡(luò)有序運(yùn)行的“軟件”相配合，擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)犯罪的法律治理效果。比如，加大我國網(wǎng)絡(luò)防御技術(shù)與設(shè)備的研究開發(fā)投入，尤其是加密、數(shù)字簽名、認(rèn)證、審計(jì)、日志、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)測及安全檢查等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和路由器、保密網(wǎng)關(guān)、防火墻、超級服務(wù)器等重要網(wǎng)絡(luò)設(shè)備以及相關(guān)軟件。技術(shù)手段是遏制網(wǎng)絡(luò)犯罪的“屏障”，發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)漏洞就要彌補(bǔ)，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)有犯罪可乘之機(jī)就需要及時(shí)設(shè)置攔截、加密措施，這些措施可以達(dá)到先期預(yù)防犯罪的效果。如果說網(wǎng)絡(luò)犯罪的治理需要運(yùn)用多種手段，那么網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的提升是治理網(wǎng)絡(luò)犯罪的重要舉措。

網(wǎng)絡(luò)警察是特殊警種，他們既需要擁有互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)相關(guān)專業(yè)技能，又要具備處置網(wǎng)絡(luò)違法犯罪案件的經(jīng)驗(yàn)。網(wǎng)絡(luò)警察工作的專門性、特殊性已使其區(qū)別于傳統(tǒng)的警種。比如，網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查，協(xié)助有關(guān)部門對網(wǎng)絡(luò)安全進(jìn)行管理、監(jiān)測，從事日常網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)管等，都預(yù)示著網(wǎng)絡(luò)警察角色的重要性，網(wǎng)絡(luò)警察的職能在新形勢下尤其需要加以強(qiáng)化。此外，維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全，治理網(wǎng)絡(luò)犯罪，不僅需要建立全方位、多層次的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管體系，更需要各部門加強(qiáng)合作、互通信息，公安、網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)督管理部門、司法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)相互配合，共同發(fā)力。

(二)網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事對策應(yīng)建立在減少犯罪激增基礎(chǔ)之上

如何屏蔽犯罪條件，削弱致罪因素，不僅是風(fēng)險(xiǎn)社會防控犯罪的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，也是應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的必要策略。有學(xué)者提出，應(yīng)通過增加犯罪難度和風(fēng)險(xiǎn)、降低犯罪收益、減少犯罪機(jī)會、加固犯罪目標(biāo)等以控制犯罪。[8]網(wǎng)絡(luò)社會生活化與普遍化制造了大量的犯罪機(jī)會，能夠通過快捷方式獲得犯罪收益，又能隱匿在虛擬社會里不暴露自己身份，這對犯罪人來說具有強(qiáng)大的吸引力。犯罪人通過建立虛假網(wǎng)站、設(shè)置虛假鏈接，利用網(wǎng)絡(luò)群發(fā)短信，編造虛假信息，最后騙取個(gè)人賬戶信息，完成犯罪。這種方法比過去實(shí)施類似犯罪的方式成本更低，也更加隱秘便捷，但帶來的收益卻非?？捎^，這必將吸引更多的犯罪人參與其中。網(wǎng)絡(luò)的隱匿性激活了犯罪心理并弱化了道德約束，形成了網(wǎng)絡(luò)是個(gè)“無規(guī)則、無道德空間”的錯(cuò)覺，引發(fā)了大量網(wǎng)絡(luò)犯罪現(xiàn)象。[9]一些網(wǎng)民認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)里的自己并非真實(shí)的自己，“我”不用為“我的行為”負(fù)責(zé)，于是其膽子越來越大，導(dǎo)致一些人一步步走向犯罪的邊緣。根據(jù)菲利的“犯罪飽和”理論，一個(gè)國家的犯罪情況總體上穩(wěn)定，犯罪動態(tài)與該社會發(fā)展是一致的，犯罪總量達(dá)到波峰后就會降低，控制犯罪激增是可行的。網(wǎng)絡(luò)的開放性、寬容性在愉悅廣大網(wǎng)民的同時(shí)，也讓部分網(wǎng)民任意發(fā)泄，沒有絲毫顧忌，但是通過集中整治會降低網(wǎng)絡(luò)犯罪數(shù)量。

網(wǎng)絡(luò)犯罪也是犯罪人與被害人互動的結(jié)果。在網(wǎng)絡(luò)犯罪中，被害人也具有犯罪學(xué)意義上的被害性、互動性、可責(zé)性。[10]從網(wǎng)絡(luò)犯罪被害人方面而言，這些被害人或者有貪財(cái)圖利心理，或者對網(wǎng)絡(luò)危害認(rèn)識不深，或者不懂得網(wǎng)絡(luò)知識，無法識別網(wǎng)站真?zhèn)吻闆r，對網(wǎng)絡(luò)信息的傳播渠道也缺乏了解。通過網(wǎng)絡(luò)短信、郵件發(fā)送的虛假鏈接，被害人不加識別就直接點(diǎn)開。網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪人與被害人處于“一強(qiáng)一弱”的狀態(tài)，被害人始終處于弱勢地位，導(dǎo)致了網(wǎng)絡(luò)犯罪的擴(kuò)散性持續(xù)發(fā)生。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器所在地、網(wǎng)絡(luò)接入地、網(wǎng)絡(luò)傳播地、犯罪結(jié)果地經(jīng)常不在同一個(gè)地方，網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事管轄與偵破難上加難，雖然有電子證據(jù)采納規(guī)定，但是網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)現(xiàn)難、偵查難等窘境使得犯罪人與被害人的強(qiáng)弱狀態(tài)進(jìn)一步加劇。因此，網(wǎng)民要注意個(gè)人信息保護(hù)，對于來源不明的網(wǎng)站要求注冊個(gè)人真實(shí)信息的，應(yīng)果斷停止個(gè)人信息輸入，防止個(gè)人信息泄露。對于網(wǎng)絡(luò)空間中的其他犯罪，網(wǎng)民應(yīng)當(dāng)樹立網(wǎng)絡(luò)空間是社會共有空間的認(rèn)知，網(wǎng)絡(luò)空間已成為現(xiàn)代社會人類生存的“命運(yùn)共同體”。網(wǎng)民不是旁觀者，只有每個(gè)人都“善待”網(wǎng)絡(luò)空間，把其當(dāng)作必不可少的生活平臺，才能減少危害發(fā)生，維護(hù)共同的網(wǎng)絡(luò)秩序。

近幾年，網(wǎng)絡(luò)犯罪有組織、有計(jì)劃、跨國境的特征越來越明顯，以“小動作”造成“大影響”，“神出鬼沒”般的網(wǎng)絡(luò)犯罪，使得事先預(yù)防難以展開，而事后的懲戒又難以消減?？梢?，網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事對策建立在減少犯罪激增基礎(chǔ)之上實(shí)屬必然。

(三)網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事對策應(yīng)建立在打破傳統(tǒng)犯罪思維定式基礎(chǔ)之上

網(wǎng)絡(luò)犯罪在犯罪構(gòu)成要件的主體、主觀方面，共同犯罪的形態(tài)，故意犯罪的停止形態(tài)，特別是犯罪的定量評價(jià)等諸多問題上，都不同于傳統(tǒng)刑法理論的知識譜系和具體形態(tài)。傳統(tǒng)刑法建立在物理空間、傳統(tǒng)社會的結(jié)構(gòu)之上，缺乏對網(wǎng)絡(luò)犯罪針對性的應(yīng)對規(guī)定。而網(wǎng)絡(luò)犯罪變革了空間、信息、交流的樣態(tài)，數(shù)字的極具膨脹、數(shù)據(jù)的管理方法都無法完全套用傳統(tǒng)刑法。相比網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的突飛猛進(jìn)，網(wǎng)絡(luò)犯罪的不斷增加，需要刑事對策適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)犯罪的變化，改變以往的思維定式和慣性做法。

網(wǎng)絡(luò)空間不同于傳統(tǒng)的公共空間，它改變了人們的思維模式、行為方式、生活空間，使人由政治人、理性人、社會人發(fā)展成為“數(shù)字人”。治理網(wǎng)絡(luò)犯罪，是新時(shí)代維護(hù)社會秩序的基本要求，也是革新犯罪治理的必經(jīng)階段。“單打獨(dú)斗”的方式無法應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的挑戰(zhàn)，網(wǎng)絡(luò)空間的刑事治理模式需要改進(jìn)。對網(wǎng)絡(luò)犯罪的治理仍然需要秉持預(yù)防重于事后懲罰的理念，以堵塞網(wǎng)絡(luò)漏洞、防患于未然作為治理的主軸。這是因?yàn)?，網(wǎng)絡(luò)犯罪的社會危害性相較于其他犯罪，更難以控制，犯罪結(jié)果一旦造成也難以恢復(fù)，事后的處理難以起到威懾作用。所以，對全社會來說，抑制網(wǎng)絡(luò)犯罪的持續(xù)發(fā)生就顯得尤為重要。

網(wǎng)絡(luò)法治的完善是預(yù)防網(wǎng)絡(luò)犯罪的基礎(chǔ)和保障。2015年通過的《刑法修正案(九)》比較全面地規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)犯罪的內(nèi)容，增加了若干個(gè)法律條款，重點(diǎn)規(guī)制網(wǎng)絡(luò)犯罪中具有嚴(yán)重社會危害性的行為。比如，增加拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，非法利用信息網(wǎng)絡(luò)，非法利用信息網(wǎng)絡(luò)等新罪名，這些新增設(shè)的罪名，一方面填補(bǔ)了法律漏洞，修正了某些罪狀，明確了具體犯罪行為；另一方面完善了網(wǎng)絡(luò)犯罪罪名，嚴(yán)密了網(wǎng)絡(luò)犯罪法網(wǎng)。不可否認(rèn)，增加網(wǎng)絡(luò)犯罪新罪名契合了網(wǎng)絡(luò)犯罪的最新發(fā)展走向，符合防控網(wǎng)絡(luò)犯罪的現(xiàn)實(shí)。雖然刑法修正案(九)對于網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)制已經(jīng)有了較為全面的補(bǔ)充，但毫不諱言，對網(wǎng)絡(luò)犯罪的治理是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，單憑刑事法一己之力是不可能完成防范網(wǎng)絡(luò)犯罪重任的。對此，各級黨政部門、網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商、普通網(wǎng)民都應(yīng)當(dāng)廣泛參與，做到依法用網(wǎng)、文明用網(wǎng)。維護(hù)網(wǎng)絡(luò)秩序和安全就是維護(hù)我們未來的基本生活。

2017年我國出臺的《網(wǎng)絡(luò)安全法》，側(cè)重于維護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)和國家安全，保障社會公益、公民個(gè)人合法權(quán)益。它對網(wǎng)絡(luò)安全術(shù)語進(jìn)行了解讀，即網(wǎng)絡(luò)安全“是指通過采取必要措施，防范對網(wǎng)絡(luò)的攻擊、侵入、干擾、破壞和非法使用以及意外事故出現(xiàn)，使網(wǎng)絡(luò)保持穩(wěn)定可靠運(yùn)行狀態(tài)，以及保障網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)的完整性、保密性、可用性的能力”[11]。

《網(wǎng)絡(luò)安全法》是基礎(chǔ)法，它對整個(gè)網(wǎng)絡(luò)安全的保障、維護(hù)應(yīng)起到統(tǒng)領(lǐng)作用，對網(wǎng)絡(luò)犯罪的防控有著宏觀作用；刑法是保障法，是通過嚴(yán)厲制裁手段的刑罰以彰顯網(wǎng)絡(luò)犯罪治理的防線。但只有這部法律還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，我國可以考慮制定網(wǎng)絡(luò)犯罪的單行法，這種單行刑法將各種網(wǎng)絡(luò)犯罪分類規(guī)定，這樣，它的涵蓋面會更廣、內(nèi)容會更為明確、針對性也更強(qiáng)，能夠更有效地規(guī)制網(wǎng)絡(luò)犯罪。當(dāng)然，我們應(yīng)根據(jù)防范和打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的需要而謹(jǐn)慎立法。

總之，網(wǎng)絡(luò)犯罪是當(dāng)今社會面臨的巨大挑戰(zhàn)，刑事規(guī)制僅僅是其中的重要防范舉措之一。伴隨網(wǎng)絡(luò)犯罪的滋生、蔓延與發(fā)展，以及不斷出現(xiàn)的新情況、新問題，我們應(yīng)盡可能完善刑事立法，并在此基礎(chǔ)上與其他法律一起共同筑起防御網(wǎng)絡(luò)犯罪的法律體系。