秦江杰

一、獨立董事制度概述

獨立董事制度是在董事會中設立獨立董事，以形成權力制衡與監(jiān)督的制度。最早發(fā)端于美國。在美、英等國公司法確定的公司治理結構中，公司權力機構僅包括股東大會和董事會，無監(jiān)事會之設，獨立董事在實際上行使了決策和監(jiān)督并重的職能。

中國證監(jiān)會于2001年頒布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，根據(jù)該規(guī)范性文件，上市公司應當建立獨立董事制度。上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。獨立董事應當按照相關法律法規(guī)、本著指導意見和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東的合法權益不受損害。獨立董事獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。上市公司董事會成員中應當至少包括1/3的獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士。

二、我國上市公司獨立董事制度存在的主要問題

（一）獨立董事缺乏獨立性

“缺失獨立性”已經(jīng)成為獨立董事的最大危機，正在從根本上動搖獨立董事制度設計的初衷。導致獨立董事獨立性缺失的根本原因在于獨立董事的提名選聘機制存在嚴重缺陷。證監(jiān)會規(guī)定：“上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定”。我國上市公司中普遍存在“一股獨大”，中小股民“搭便車”等問題，使得控股股東在獨立董事選任上往往起著決定性作用，選聘的獨立董事自然和控股股東形成實際“雇傭”關系，使獨立董事在決策時處于從屬地位，影響了獨立董事監(jiān)督作用的發(fā)揮。

（二）獨立董事在董事會中所占的比例過低

獨立董事要真正發(fā)揮制衡大股東的作用，必須達到一定量的比例。美國獨立董事監(jiān)督作用的有效發(fā)揮是建立在獨立董事在董事會及其部分專業(yè)委員會中擁有明顯的群體優(yōu)勢和表決權優(yōu)勢的基礎上的。獨立董事數(shù)量的多寡，直接影響到大股東對提案權的支配程度，增加公司被某些內部人員控制的難度，而且在增加獨立董事數(shù)量，實現(xiàn)規(guī)模效應后，有助于塑造董事會公正和獨立的格局。

（三）一些獨立董事未能認清和有效履行自己的職責

《上海證券報》2004年6月推出的首份中國獨立董事調查報告稱，“無論是獨董的客觀行權環(huán)境，還是獨董自身主觀的行權愿望，都難令人滿意”。其問卷調查揭示：33.3%的獨立董事在董事會表決時從未投過棄權票或反對票，35%的獨董從未發(fā)表過與上市公司大股東或者高管等實際控制人有分歧的獨立意見。獨立董事有被邊緣化的趨勢。而少數(shù)敢于說“不”的獨立董事卻往往面臨被解雇的壓力。其典型事件即為伊利股份獨立董事俞伯偉因提出財務審計被免去獨立董事的事件以及新疆屯河的獨立董事辭職事件。

三、完善我國上市公司獨立董事制度的對策

（一）建立合理的獨立董事選任機制，增強獨立董事的獨立性

從上市公司獨立董事的選聘方式來看，目前的獨立董事大多是由董事會選聘的。由此產(chǎn)生的問題是：一方面，獨立董事的主要職責是監(jiān)督公司的董事會和經(jīng)營管理層，防止“一股獨大”和“內部人控制”；另一方面，獨立董事卻又由作為大股東的控股股東所左右的董事會來進行選聘，由此，再要求獨立董事能夠獨立客觀公正地發(fā)表意見就未免差強人意。必須建立和完善獨立董事的選聘制度，增強其透明度和市場化運作程度。

根據(jù)我國目前的實際情況，可以運用累積投票制方式來選任獨立董事。所謂累積投票制，就是指一個股東在選舉董事時可以行使的有效投票權總數(shù)，等于他所持有的股份數(shù)乘以待選董事人數(shù)。股東可以將其有效投票權總數(shù)投給少數(shù)待選董事總數(shù)，或者集中投給一個或幾個董事候選人。然后根據(jù)候選人得票的數(shù)量從多到少產(chǎn)生董事人選。根據(jù)此種表決權，股東所持有的每一股份都擁有與待選的董事總人數(shù)相等的投票權，股東既可把所有投票權集中選舉一人，也可分散選舉數(shù)人，由得票多數(shù)者當選。累積投票權制度可以有效地抑制大股東的操縱行為，保障少數(shù)股東在采取一致立場的基礎上將代表其利益和意志的代言人選入董事會，以充分保證獨立董事相對于控股股東的獨立性。這種方式不僅有助于少數(shù)派股東的代表當選為董事，也能激發(fā)廣大中小股東參加股東大會的積極性，能夠在一定程度上抑制大股東的操縱行為。

（二）細化獨立董事的任職資格

獨立董事除應具備擔任董事所應具備的基本條件外，還應具備行使職能所必需的專業(yè)知識與相關經(jīng)驗，主要包括在企業(yè)管理、法律、尤其是財會方面的專長與閱歷。目前我國的獨立董事構成中，學者型獨立董事占據(jù)大多數(shù)，就經(jīng)濟、法律及財務方面的實際工作經(jīng)驗而言，往往比較欠缺，這在很大程度上制約了他們履行職責。英美國家獨立董事一般是從退休的公司總裁、其他公司的高級管理人員中間選任，豐富的經(jīng)驗使他們能更有效地對公司重大業(yè)務做出判斷。這種做法值得我們借鑒。

（三）進一步完善獨立董事制度的其他配套措施

一是修改和完善相關法律，制定與獨立董事制度有關的法律、法規(guī)。目前我國獨立董事的諸多問題還沒有上升到法律層面加以規(guī)范，修改我國現(xiàn)行的法律成為一項重要而緊迫的課題，必須抓緊進行，以保證獨立董事制度有堅實的制度基礎。

二是對獨立董事培訓。獨立董事是一項特殊的職業(yè)，它不僅需要豐富的專業(yè)知識，更需要良好的職業(yè)道德。獨立董事作為董事會的一個重要組成部分，和其他董事一樣，接受一定的培訓是非常必要的。培訓的內容，應該主要包括：獨立董事的義務、權利和法律責任等。對于那些在財務方面的知識比較欠缺的獨立董事來講，還需加強有關財務、經(jīng)營方面的培訓，以期更好地發(fā)揮對企業(yè)經(jīng)理層的監(jiān)督作用。在公司方面，對于新聘的獨立董事，則應該從公司的歷史、經(jīng)營戰(zhàn)略及財務與組織的發(fā)展歷程，以及過去幾年董事會和公司的重要文件和議事日程等等方面進行培訓。通過對獨立董事的培訓來提高獨立董事的專業(yè)素質和職業(yè)道德。