雷濟(jì)菁　黎樺

【摘要】我國現(xiàn)階段依然存在醫(yī)療資源緊缺，且分布不均，優(yōu)勢(shì)醫(yī)療資源主要集中在大中城市，人民群眾看病貴看病難等問題，這一問題直接影響到人民群眾的獲得感和幸福感。隨著互聯(lián)網(wǎng)的迅速發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療開始進(jìn)入人們的生活。本文通過分析互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的現(xiàn)狀，結(jié)合其存在的現(xiàn)實(shí)問題，即互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療技術(shù)平臺(tái)建設(shè)、虛假醫(yī)療廣告、患者的隱私保護(hù)、互聯(lián)網(wǎng)執(zhí)業(yè)醫(yī)師認(rèn)定、互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療領(lǐng)域法制建設(shè)等問題展開研究，同時(shí)參照世界其他國家在此領(lǐng)域較為成熟的做法，總結(jié)出了加快互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療立法、加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺(tái)建設(shè)、完善互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)師執(zhí)業(yè)制度、積極引導(dǎo)患者樹立正確就醫(yī)觀、加強(qiáng)政府職能部門監(jiān)管和國家提供政策扶持等措施來彌補(bǔ)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療在發(fā)展中的缺陷，推動(dòng)其健康發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】民法 互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療 法律解決

一、我國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療面臨的現(xiàn)實(shí)困境

從微觀看，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療相關(guān)方主要包括互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺(tái)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)、執(zhí)業(yè)醫(yī)師、患者以及相關(guān)醫(yī)療信息等，從宏觀看，還包括醫(yī)療費(fèi)報(bào)銷政策及互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療監(jiān)管等。目前，從我國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療表現(xiàn)出的問題來看，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療主要有兩大方面的現(xiàn)實(shí)困境需要解決。

（一）互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的法律監(jiān)管缺位

1.互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療廣告監(jiān)管問題。2013年3月5號(hào)互聯(lián)網(wǎng)實(shí)驗(yàn)室對(duì)外發(fā)布了《關(guān)于搜索推廣中的違法醫(yī)療廣告情況調(diào)查》報(bào)告（以下簡(jiǎn)稱《報(bào)告》）?！秷?bào)告》公布了虛假醫(yī)療廣告的4大表現(xiàn)：

一是禁售虛假藥品信息通過搜索引擎死灰復(fù)燃。國家食品藥品監(jiān)督管理局從2008年開始發(fā)布互聯(lián)網(wǎng)違法發(fā)布虛假藥品信息的網(wǎng)站名單，至2012年底累計(jì)共發(fā)布20期，300多家網(wǎng)站被查封。但是，這些虛假藥品信息依然在互聯(lián)網(wǎng)上存在，一些被查封網(wǎng)站通過改頭換面，重新注冊(cè)，依靠搜索引擎進(jìn)行相關(guān)關(guān)鍵字推廣來繼續(xù)銷售虛假藥品。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，2012年國家食品藥品監(jiān)督局發(fā)布的三期《關(guān)于違法發(fā)布虛假藥品信息銷售藥品網(wǎng)站的公告》中涉及到無國家藥品準(zhǔn)字的藥品共計(jì)26款，在百度依然存在推廣鏈接的藥品為14款，占總量的53.8%。

二是競(jìng)價(jià)排名為虛假藥品廣告打開方便之門。搜索引擎對(duì)于常見疾病的關(guān)鍵詞進(jìn)行競(jìng)價(jià)排名，因此搜索這些常見疾病，便會(huì)出現(xiàn)大量醫(yī)藥廣告信息。這些廣告中，便存在無國家藥品準(zhǔn)字批號(hào)的產(chǎn)品，冒充合法藥品進(jìn)行銷售，危害相當(dāng)嚴(yán)重。本次調(diào)查通過百度推廣鏈接共購買18款“藥品”，其中14款在國家食品藥品監(jiān)督查詢不到相關(guān)準(zhǔn)字。

三是競(jìng)價(jià)排名為山寨機(jī)構(gòu)提供推廣途徑。在搜索引擎的競(jìng)價(jià)排名中，很多不知名醫(yī)院或違法的山寨醫(yī)療機(jī)構(gòu)，通過占用相關(guān)關(guān)鍵詞，“冒用”知名品牌、機(jī)構(gòu)、產(chǎn)品，進(jìn)行混淆性推廣，誘使患者消費(fèi)，獲取巨額利益。調(diào)查共對(duì)北京91家醫(yī)院進(jìn)行了調(diào)查，發(fā)現(xiàn)四成醫(yī)院在百度被進(jìn)行了山寨推廣，存在冒名頂替的情況。例如，在某搜索引擎中搜索“北京復(fù)興醫(yī)院”（北京最具知名度的婦科三甲醫(yī)院之一），可以看到至少三個(gè)山寨機(jī)構(gòu)的信息，且顯示在搜索結(jié)果頁面的頂部。

四是搜索引擎為違規(guī)醫(yī)療廣告提供推廣。衛(wèi)生部于2006年10月公布的《醫(yī)療廣告管理辦法》，曾讓一度泛濫的電視、報(bào)紙醫(yī)療廣告得到初步遏制。在2016年新修訂中，更是從醫(yī)療廣告發(fā)布前的審查制度、醫(yī)療廣告內(nèi)容的限制以及對(duì)違法醫(yī)療廣告的處罰力度的加大三個(gè)角度嚴(yán)格監(jiān)管醫(yī)療廣告。在2016年新修訂出臺(tái)的《醫(yī)療廣告法》中，明確由省級(jí)衛(wèi)生行政部門對(duì)醫(yī)療廣告內(nèi)容進(jìn)行事前監(jiān)督，只有在獲得《醫(yī)療廣告審查證明》后，醫(yī)療機(jī)構(gòu)方可發(fā)布廣告。另外，新的《醫(yī)療廣告法》的第六條與第七條從積極與消極兩個(gè)方面限制了醫(yī)療廣告的內(nèi)容，使其內(nèi)容僅限于名稱、地址、所有制形式、醫(yī)療機(jī)構(gòu)類別等8項(xiàng)基本內(nèi)容：并禁止涉及醫(yī)療技術(shù)、診療方法、保證治愈或者隱含保證治愈、宣傳治愈率等診療效果的內(nèi)容，還禁止利用新聞形式、醫(yī)療資訊服務(wù)類專題節(jié)（欄）目發(fā)布或變相發(fā)布醫(yī)療廣告。這一修訂更是契合了最新的《廣告法》的內(nèi)容。

2.網(wǎng)絡(luò)醫(yī)療監(jiān)管類型缺失。2009年衛(wèi)生部發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療保健信息服務(wù)管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《醫(yī)療信息管理辦法》）和2015年試行的《遠(yuǎn)程醫(yī)療服務(wù)管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《遠(yuǎn)程醫(yī)療辦法》），對(duì)推動(dòng)我國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療取到了積極作用，但也應(yīng)清醒地認(rèn)識(shí)到，該《辦法》對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療所起到的作用有限。實(shí)際上，無論是早有的《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》，還是近年推出的《醫(yī)療信息管理辦法》、《遠(yuǎn)程醫(yī)療辦法》，對(duì)現(xiàn)今日益類型多樣化的網(wǎng)絡(luò)醫(yī)療服務(wù)模式，既缺乏分類管理，又缺乏明確定性。

首先，《醫(yī)療信息管理辦法》的實(shí)際落腳點(diǎn)僅僅是“向上網(wǎng)用戶提供醫(yī)療保健信息的服務(wù)活動(dòng)”，實(shí)際只是規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療保健信息傳播的科學(xué)、準(zhǔn)確，針對(duì)的是醫(yī)療知識(shí)宣傳，并不是針對(duì)網(wǎng)絡(luò)醫(yī)療的法律規(guī)制。而醫(yī)療知識(shí)宣傳僅僅是網(wǎng)絡(luò)醫(yī)療的一個(gè)子集，這使得面對(duì)日益多樣的網(wǎng)絡(luò)醫(yī)療形態(tài)，《醫(yī)療信息管理辦法》作用十分有限。

其次，2015年試行的《遠(yuǎn)程醫(yī)療辦法》雖然有的放矢地針對(duì)兩種遠(yuǎn)程醫(yī)療服務(wù)類型（既兩個(gè)醫(yī)療機(jī)構(gòu)網(wǎng)上合作的一般遠(yuǎn)程醫(yī)療模式和醫(yī)療機(jī)構(gòu)通過網(wǎng)絡(luò)控制醫(yī)療設(shè)備向患者提供服務(wù)的特殊遠(yuǎn)程醫(yī)療）進(jìn)行了規(guī)制，但主要停留在資格審核、執(zhí)業(yè)規(guī)則這兩方面的制定，并將許多具體的遠(yuǎn)程醫(yī)療操作規(guī)范通過準(zhǔn)用性規(guī)則和委任性規(guī)則的方式，交給原來的《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》、《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》及后續(xù)立法來補(bǔ)全，更缺乏在發(fā)生醫(yī)療事故時(shí)法律責(zé)任的明確分配，仍有不少局限。

實(shí)際上，互聯(lián)網(wǎng)與醫(yī)療行業(yè)結(jié)合所產(chǎn)生的服務(wù)模式也并不限于遠(yuǎn)程醫(yī)療，廣義上來說，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療既包括遠(yuǎn)程醫(yī)療，又包括以互聯(lián)網(wǎng)為載體建立的電子處方、健康教育宣傳、電子健康檔案管理、遠(yuǎn)程治療和康復(fù)管理，而今年出臺(tái)的各種管理辦法，實(shí)際只能針對(duì)局部的某幾種類型進(jìn)行有限的監(jiān)督管理，不僅無法整體上對(duì)網(wǎng)絡(luò)醫(yī)療進(jìn)行全面的、有層次的定性，更無法統(tǒng)籌不同互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療形式的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，容易留下法律漏洞。

（二）醫(yī)療侵權(quán)問題

1.患者生命健康權(quán)問題。揚(yáng)子晚報(bào)曾刊登過一則消息：某地的市婦幼保健院接診過一例16歲少年病患，他脖子出現(xiàn)包塊，因“上網(wǎng)看病”耽誤病情3個(gè)月，導(dǎo)致淋巴瘤惡化。這種網(wǎng)絡(luò)問診因?yàn)榉敲鎸?duì)面問診導(dǎo)致了各種諸如：診斷出現(xiàn)偏差毫無效果、耽誤時(shí)間導(dǎo)致病情惡化、診斷錯(cuò)誤食藥引起新病等醫(yī)療事故的發(fā)生……這些問題的存在一方面要求患者應(yīng)高度重視自身健康問題，另一方面也反應(yīng)了部分醫(yī)師對(duì)患者的生命健康權(quán)的漠視。而由于類似的“網(wǎng)上看病”缺乏完善的病例檔案保管機(jī)制，進(jìn)而很難實(shí)現(xiàn)《侵權(quán)責(zé)任法》通過病歷開示的方式達(dá)到舉證責(zé)任倒置的目的。這導(dǎo)致本是偏向保護(hù)患者處于弱勢(shì)地位的責(zé)任分配在網(wǎng)絡(luò)問診領(lǐng)域成了空中樓閣，無法具體適用。

2.患者的隱私保護(hù)問題。盡管互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療解決了常規(guī)看病部分病情難以向醫(yī)師當(dāng)面明說的尷尬，但是患者隱私保護(hù)也不容忽視。如某病患在一家醫(yī)療機(jī)構(gòu)上在線問診結(jié)束后，當(dāng)晚就收到了一條短信給他介紹近幾年在國外治療相同疾病的案例，然后宣傳某家醫(yī)院正好擁有這項(xiàng)技術(shù)。這種例子數(shù)不勝數(shù)，隨著新興媒體的崛起，在為我們提供便利的同時(shí)它所附帶的弊端也不容小覷，網(wǎng)絡(luò)媒體傳播速度極快，覆蓋面極廣，如果做不好患者隱私保護(hù)工作，甚至人為泄露患者隱私，必然給廣大患者帶來危害。

3.互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間以及執(zhí)業(yè)醫(yī)師之間相互侵權(quán)問題。從目前情況看，一些不知名的小醫(yī)院小診所往往打著著名醫(yī)院的牌子為患者治病，少數(shù)醫(yī)生也以某方面的“專家”或直接以名醫(yī)的噱頭為患者看病。這些“山寨”醫(yī)療機(jī)構(gòu)和執(zhí)業(yè)醫(yī)師在賺取利益的同時(shí)，也給合法的其它醫(yī)療機(jī)構(gòu)和執(zhí)業(yè)醫(yī)師造成侵權(quán)，甚至給不明真相的患者造成損害甚至貽誤病情。

二、域外考察：西方代表性國家（地區(qū)）互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療立法與監(jiān)管

（一）美國

美國在互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療立法方面重點(diǎn)關(guān)注下面幾個(gè)方面：執(zhí)業(yè)許可、安全保障、認(rèn)證和授權(quán)、保險(xiǎn)支付與政府補(bǔ)助等。到2016底美國有一半以上的州以立法形式，推進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療服務(wù)成為常規(guī)醫(yī)療服務(wù)項(xiàng)目的部分內(nèi)容。在諸多立法中，美國特別注重對(duì)患者醫(yī)療信息的保護(hù)。如許多州為強(qiáng)化對(duì)病患的保護(hù)，立法要求提供州內(nèi)遠(yuǎn)距醫(yī)療服務(wù)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)師在提供服務(wù)前應(yīng)先進(jìn)行注冊(cè)，向病患告知并獲得其同意，記錄并保護(hù)病患的病歷資料。而在醫(yī)療信息保護(hù)方面，美國早在1996年便通過了《美國健康保險(xiǎn)便攜與責(zé)任法案》（HIPAA），為醫(yī)療信息的使用與披露、病人隱私安全等制定了一系列原則性條款。隨著信息技術(shù)的發(fā)展，HIPAA法案也在不斷完善，針對(duì)醫(yī)療信息使用的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行更新。此外，美國政府還頒布了《個(gè)人健康信息隱私國家標(biāo)準(zhǔn)》、《衛(wèi)生信息技術(shù)促進(jìn)法》、《患者知情同意白皮書》等來保護(hù)患者的隱私安全。

（二）歐盟

歐盟各國在互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療立法方面特別重視醫(yī)生和患者識(shí)別對(duì)方的身份，將身份識(shí)別作為解決責(zé)任和賠償問題的基礎(chǔ)。歐盟國家關(guān)于醫(yī)生和患者的身份識(shí)別主要表現(xiàn)為4個(gè)方面：醫(yī)生是否匿名提供互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療服務(wù)，患者是否匿名利用互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療服務(wù)，醫(yī)生身份識(shí)別的方式，患者身份識(shí)別的方式等。如德國明確要求醫(yī)生不得匿名提供互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療服務(wù)，而患者可以匿名利用互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療服務(wù)。同時(shí)，在醫(yī)療責(zé)任保險(xiǎn)和患者保險(xiǎn)方面以及電子處方方面，歐盟各國根據(jù)各自實(shí)際都作了相應(yīng)的規(guī)定。

在監(jiān)管方面，歐盟有些國家由醫(yī)學(xué)會(huì)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療行為進(jìn)行監(jiān)督，有些國家則由政府部門進(jìn)行監(jiān)督。如法國以法律形式對(duì)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的定義、實(shí)施條件、醫(yī)生資格和協(xié)議等方面做了明確規(guī)定。歐盟還專門制定了《歐盟個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)條例》和《一般資料保護(hù)規(guī)章》加強(qiáng)對(duì)患者個(gè)人醫(yī)療信息的監(jiān)管。

三、我國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療相關(guān)法律的完善建議

1、運(yùn)用新《民法總則》規(guī)定保護(hù)個(gè)人信息安全。

網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展速度，使得個(gè)人信息在不同的地域、國界依然能夠高速的傳播。近幾年，公民個(gè)人信息受侵害的事情屢屢發(fā)生，產(chǎn)生的社會(huì)影響很大，所以對(duì)于個(gè)人信息保護(hù)的立法問題社會(huì)普遍呼聲較高，終于在最新修改的《民法總則》中個(gè)人信息保護(hù)被寫進(jìn)法律。

互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療同樣依托于互聯(lián)網(wǎng)這個(gè)平臺(tái)，而其中的個(gè)人信息安全存在的問題主要是平臺(tái)非法出售患者個(gè)人信息。實(shí)際上，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，個(gè)人醫(yī)療信息受侵犯的風(fēng)險(xiǎn)必然是上升的，因?yàn)榇藭r(shí)的侵權(quán)主體不僅包括作為自然人存在的其他網(wǎng)絡(luò)用戶，更包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商。這類網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商包括輸入商、信息整理商、電子商務(wù)供應(yīng)商、引擎和搜索供應(yīng)商。從民法角度看，性質(zhì)上這類網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商都屬于“非法人組織”。

2、加快互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療立法進(jìn)程。醫(yī)療衛(wèi)生與我們的生活聯(lián)系緊密，然而近幾年我國醫(yī)學(xué)界存在的問題依然很多，在現(xiàn)實(shí)生活中，醫(yī)患矛盾備受矚目，甚至很多事件都上升到了刑事的層面。而網(wǎng)絡(luò)在線問診則仍處于發(fā)展中的狀態(tài)，缺陷也日益暴露了出來，也發(fā)生了很多令人惋惜的事情。網(wǎng)絡(luò)不同于實(shí)體，發(fā)展方式也十分不同，在線問診的未來是不可預(yù)知的，但是我們可以為它修枝剪葉，規(guī)范其發(fā)展方向，所以應(yīng)該加快立法進(jìn)程，借鑒世界上其他國家的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合自身國情，制定相關(guān)法律，減少醫(yī)療問題的發(fā)生。在湖北省，衛(wèi)生廳依照國家有關(guān)法規(guī)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》（國務(wù)院令第292號(hào)）和《互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療保健信息服務(wù)管理辦法》及本辦法負(fù)責(zé)對(duì)湖北省內(nèi)開辦醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)網(wǎng)站、預(yù)防保健知識(shí)網(wǎng)站或者在綜合網(wǎng)站設(shè)立預(yù)防保健類頻道向上網(wǎng)用戶提供互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療保健信息的服務(wù)活動(dòng)，在其主辦單位向電信管理部門申請(qǐng)經(jīng)營許可或者履行備案手續(xù)前，對(duì)主辦單位資質(zhì)條件及網(wǎng)站信息內(nèi)容進(jìn)行前置審核。具體核查：網(wǎng)站名稱是否規(guī)范，主辦單位是否真實(shí)合法并具備提供互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療保健信息服務(wù)的資格；申請(qǐng)材料是否齊全，申請(qǐng)材料信息內(nèi)容是否完整無誤：與網(wǎng)站欄目性質(zhì)對(duì)應(yīng)的專業(yè)人員、機(jī)構(gòu)性質(zhì)、網(wǎng)站設(shè)施和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)措施是否滿足要求：網(wǎng)站相關(guān)管理制度和技術(shù)措施是否健全，并符合國家相關(guān)法律法規(guī)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定：網(wǎng)站欄目設(shè)置及信息內(nèi)容是否符合國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。根據(jù)《湖北省互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療保健信息服務(wù)前置審核管理辦法》第十五條，未經(jīng)過湖北省衛(wèi)生廳審核同意，在湖北省內(nèi)擅自從事互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療保健信息服務(wù)的，由湖北省衛(wèi)生廳通報(bào)湖北省通信管理部門，并依法予以查處。

四、結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的飛速發(fā)展既讓人欣喜又讓人擔(dān)憂，一方面，互聯(lián)網(wǎng)作為新興消費(fèi)平臺(tái)的興起，醫(yī)療借助這一平臺(tái)改善了醫(yī)療資源分配不均、民眾看病難等問題的確讓人民享受了信息化帶來的便利。另一方面，我們也不能忽視其中存在的諸多問題。完善立法，加快制定行業(yè)規(guī)則、技術(shù)規(guī)范迫在眉睫。希望在不久的將來我們能夠迎來一個(gè)安全、便利的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療時(shí)代。