摘 要 2017年10月1日《民法總則》正式實(shí)施，其標(biāo)志著我國(guó)民法典時(shí)代的大幕徐徐升起?；趯?duì)《民法總則》的研究和分析，其中諸多創(chuàng)新點(diǎn)都具有時(shí)代特征，可以認(rèn)定《民法總則》頒布與時(shí)代發(fā)展基本同步。持肯定的態(tài)度并不意味著《民法總則》毫無(wú)缺點(diǎn)，其中存在的不足也驗(yàn)證了《民法總則》的時(shí)代局限性?；诖吮尘埃疚尼槍?duì)《民法總則》的創(chuàng)新與時(shí)代特征進(jìn)行研究，詳細(xì)闡述《民法總則》的創(chuàng)新之處，并認(rèn)真分析《民法總則》的時(shí)代局限特征，以此來(lái)全面的看待《民法總則》。通過(guò)詳細(xì)的分析，理清《民法總則》的創(chuàng)新與不足，為日后《民法總則》進(jìn)一步完善奠定基礎(chǔ)。

關(guān)鍵詞 《民法總則》 創(chuàng)新 時(shí)代特征

作者簡(jiǎn)介：黃婉，中共勐臘縣委黨校，研究方向：法學(xué)。

中圖分類號(hào)：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.007

一、《民法總則》基本構(gòu)造

《民法總則》在十二屆全國(guó)人大五次會(huì)議中通過(guò)，該法自2017年10月1日起正式實(shí)施。《民法總則》共計(jì)11個(gè)章節(jié)，包括基本規(guī)定、自然人、法人、非法人組織、民事權(quán)利、民事法律行為、代理、民事責(zé)任、訴訟時(shí)效、期間計(jì)算和附則。從整體上看，《民法總則》的構(gòu)造清晰、明了，相關(guān)章節(jié)豐富有序，但也存在結(jié)構(gòu)較為簡(jiǎn)單的問(wèn)題，一些重要的事項(xiàng)并沒(méi)有被納入到《民法總則》之中，比如在第五章節(jié)中，民事權(quán)利并沒(méi)有設(shè)立“民事權(quán)利行使限制”的相關(guān)內(nèi)容，造成《民法總則》存在一定的法律空白。除此之外，民事責(zé)任相關(guān)闡述缺少關(guān)于民事義務(wù)的規(guī)定，也造成三位一體的民法規(guī)制受到影響?？偠灾?，《民法總則》在構(gòu)造方面追求簡(jiǎn)單、清晰、明了，但由于這種構(gòu)架過(guò)于簡(jiǎn)單，未將一些相關(guān)事項(xiàng)全部列舉其中，造成《民法總則》在構(gòu)造方面存在一定問(wèn)題，留下了一定的立法空白。

二、《民法總則》創(chuàng)新點(diǎn)

（一）基本原則創(chuàng)新

此次《民法總則》創(chuàng)新點(diǎn)較多，在基本原則中的創(chuàng)新也較為豐富。具體創(chuàng)新包含如下內(nèi)容：第一，規(guī)定人與自然和諧發(fā)展原則。在《民法總則》中規(guī)定民事主體在從事相關(guān)民事活動(dòng)之時(shí)要注意環(huán)境保護(hù)和資源節(jié)約。在提倡環(huán)保的時(shí)代，《民法總則》能夠在基本原則中增加和諧發(fā)展原則無(wú)疑是一次創(chuàng)新，并且該創(chuàng)新與時(shí)代潮流緊密結(jié)合。第二，規(guī)定公序良俗原則。在該原則下，民事行為不僅要符合法律規(guī)定，更要符合公共秩序和風(fēng)俗習(xí)慣，一旦違背了公共秩序和風(fēng)俗習(xí)慣要求，該民事法律行為很有可能變成無(wú)效民事行為，《民法通則》也包含了該原則，但此次《民法總則》創(chuàng)新之處就在于將公序良俗的范疇進(jìn)一步擴(kuò)大。第三，規(guī)定將習(xí)慣納入到法律的發(fā)源。此次《民法總則》創(chuàng)新之處在于將在民事糾紛處理的過(guò)程中，如果有法可依，需要依據(jù)相應(yīng)法律進(jìn)行處理，如果無(wú)法可依則要依據(jù)相應(yīng)的習(xí)慣，在進(jìn)行民事案件審理過(guò)程中，法官可以依據(jù)商業(yè)習(xí)慣、民間習(xí)慣對(duì)糾紛進(jìn)行處理，這種方式在一定程度上借鑒了歐美法系國(guó)家的民事法律，也成為《民法總則》的重大創(chuàng)新。

（二） “自然人”創(chuàng)新

《民法總則》關(guān)于“自然人”相關(guān)章節(jié)的規(guī)定也進(jìn)行了較多創(chuàng)新，并且這些創(chuàng)新對(duì)于司法實(shí)踐更具有指導(dǎo)意義。首先，《民法總則》規(guī)定限制民事行為能力人的年齡下線為6周歲，限制民事行為能力人是《民法總則》的一項(xiàng)重要規(guī)定，在尚未修改之前，《民法通則》規(guī)定民事行為能力人的年齡下限為10周歲，但隨著時(shí)代的發(fā)展，兒童能行為能力方面逐漸增強(qiáng)，以10歲作為界定標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)不符合實(shí)踐情況，此次《民法總則》將年齡標(biāo)準(zhǔn)定為6周歲更符合實(shí)踐情況，更具有實(shí)踐意義。其次，增加對(duì)胎兒民事利益保護(hù)。胎兒是否具有民事利益一直是民法爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，尤其在關(guān)系到繼承問(wèn)題上，賦予胎兒一定的民事利益獲取權(quán)利是對(duì)胎兒的一種保護(hù)，事實(shí)上這種保護(hù)基于了將胎兒視為已經(jīng)出生的嬰兒，介于這種原因賦予胎兒一定的民事利益更符合社會(huì)發(fā)展需求。再次，關(guān)于監(jiān)護(hù)的范疇進(jìn)行調(diào)整。《民法總則》在監(jiān)護(hù)范疇的調(diào)整創(chuàng)新主要在于允許相關(guān)組織擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，并且將智障和因疾病喪失認(rèn)知能力的成人納入到被監(jiān)護(hù)的范疇之內(nèi)。這種創(chuàng)新是基于我國(guó)社會(huì)發(fā)展過(guò)程中，身體障礙、智力障礙的人數(shù)不斷增多，為保護(hù)這部分群體實(shí)施的一種有效創(chuàng)新。最后，明確親子之間的權(quán)利和義務(wù)?！睹穹倓t》將子女的贍養(yǎng)和照顧義務(wù)納入到法律明確的范疇之內(nèi)，強(qiáng)調(diào)子女應(yīng)該對(duì)老人進(jìn)行贍養(yǎng)和照顧，強(qiáng)調(diào)家庭成員之間彼此應(yīng)該賦予一定的責(zé)任擔(dān)當(dāng)。

（三） “法人”創(chuàng)新

《民法總則》在“法人”領(lǐng)域的創(chuàng)新主要集中于分清營(yíng)利性法人和非營(yíng)利性法人，非營(yíng)利性法人保護(hù)公益法人和中間法人。這種區(qū)分方式在一定程度上參照了其他大陸法系國(guó)家的規(guī)定，讓相關(guān)法人能夠更便利的行使自己的權(quán)益，并且更好地履行自身職責(zé)。同時(shí)，《民法總則》還針對(duì)公法人和私法人、社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人進(jìn)行了相應(yīng)的分類，這種分類在一定層面上也屬于創(chuàng)新行為，這種創(chuàng)新為基于法人的理論研究奠定基礎(chǔ)。值得注意的是非法人組織也正式被《民法總則》確定和認(rèn)可，即非法人組織的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，非法人組織的設(shè)立者需要承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

（四） 民事權(quán)利創(chuàng)新

在本次《民法總則》的完善過(guò)程中，針對(duì)民事權(quán)利的創(chuàng)新較為豐富，主要包括明確個(gè)人信息受法律保護(hù)、明確民事主體享有物權(quán)、債權(quán)損失的賠償請(qǐng)求權(quán)，同時(shí)，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)、股權(quán)等相關(guān)權(quán)利下享有一定的利益。除此之外，《民法總則》也規(guī)定了民事權(quán)利的濫用權(quán)利，以此來(lái)對(duì)權(quán)利人的一些行為進(jìn)行有效限制，這與諸多歐美法系國(guó)家的做法一致，認(rèn)為濫用民事權(quán)利的行為不應(yīng)該受到法律保護(hù)。隨著時(shí)代的發(fā)展，財(cái)產(chǎn)的界定有了新的變化，此次《民法總則》針對(duì)虛擬財(cái)產(chǎn)、數(shù)據(jù)進(jìn)行了物權(quán)保護(hù)，讓虛擬財(cái)產(chǎn)和數(shù)據(jù)成為物權(quán)的保護(hù)客體，以此來(lái)應(yīng)對(duì)當(dāng)今社會(huì)環(huán)境下虛擬財(cái)產(chǎn)的安全問(wèn)題。

（五） 民事法律行為創(chuàng)新

民事法律行為的創(chuàng)新也是《民法總則》的重點(diǎn)內(nèi)容，具體而言主要包括以下五個(gè)層面：第一，放棄民事行為概念。《民法通則》中針對(duì)民事行為概念進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，但修正的《民法總則》則選擇放棄對(duì)該概念的界定，將民事行為中的合法行為和非法行為都稱之為民事法律行為。第二，存在欺詐、逼迫的意識(shí)表示允許撤銷。《民法通則》將這種行為認(rèn)定成為無(wú)效行為，而修正《民法總則》則認(rèn)為這種行為是一種撤銷行為，如果該行為存在對(duì)國(guó)家利益的損害，則可以依據(jù)公共利益適用公序良俗進(jìn)行處理。第三，針對(duì)惡意傳統(tǒng)的民事行為將認(rèn)定其無(wú)效，隨著社會(huì)中惡意傳統(tǒng)的行為越來(lái)越多，《民法總則》針對(duì)這種性采取的嚴(yán)厲的禁止態(tài)度。第四，違法法律、行政法規(guī)、公序良俗的行為認(rèn)定無(wú)效。《民法通則》并未對(duì)此進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)定，僅以司法解釋形式指導(dǎo)司法實(shí)踐，修正《民法總則》將其明確納入到法律范疇之內(nèi)。第五，針對(duì)民事法行為的有效要件進(jìn)行了明確規(guī)定，即有民事行為能力、意思真實(shí)、不違法相關(guān)法律法規(guī)、公序良俗等等，通過(guò)明確生效要件來(lái)規(guī)范民事法律行為。endprint

（六） 其他部分創(chuàng)新

其他部分創(chuàng)新主要集中于代理部分、民事責(zé)任部分以及時(shí)效部分。從代理部分來(lái)看，《民法總則》允許匿名代理、允許規(guī)定代理的禁止內(nèi)容、規(guī)定不適宜表見(jiàn)代理的相關(guān)內(nèi)容，通過(guò)這些內(nèi)容的明確規(guī)定來(lái)進(jìn)一步規(guī)范代理行為；從民事責(zé)任部分來(lái)看，將“修復(fù)生態(tài)環(huán)境”定性為一種民事責(zé)任，以此來(lái)對(duì)環(huán)境進(jìn)行進(jìn)一步保護(hù)；從時(shí)效部分來(lái)看，普通的訴訟實(shí)效期限進(jìn)行了延長(zhǎng)，普通訴訟實(shí)效時(shí)間為3年。

三、 《民法總則》時(shí)代特征

盡管上文中闡述了《民法總則》的諸多創(chuàng)新之處，其結(jié)合時(shí)代背景對(duì)《民法通則》進(jìn)行一系列修正，但詳細(xì)分析修正后的《民法總則》，其仍存在一定的不足之處，這些不足也構(gòu)成了《民法總則》的時(shí)代特征，在特有時(shí)代之下，《民法總則》的修正必然要存在一定缺陷，這種缺陷在這個(gè)時(shí)代無(wú)法避免，只能在不斷的修正中逐漸完善。

（一） 未將法理作為處理民事糾紛的最后途徑

《民法總則》一直是我國(guó)處理民事糾紛的基本法律，民事法律的發(fā)源主要來(lái)自民事法律、習(xí)慣法以及相關(guān)法理，在《民法通則》之中，只將民事法律作為處理民事糾紛的發(fā)源，此次《民法總則》修正將習(xí)慣納入到民事糾紛的發(fā)源之中，但遺憾的是《民法總則》未將相關(guān)法理納入到民事糾紛發(fā)源。法理是實(shí)體法制定的最基本價(jià)值，現(xiàn)有的民事法律、習(xí)慣法乃至判例法都無(wú)法解決所有的民事糾紛，而法理則是一種有效的補(bǔ)充形式，以法律的最基本價(jià)值來(lái)對(duì)民事糾紛進(jìn)行判斷是一種有效行為，依法理進(jìn)行的民事行為裁定符合法律的基本價(jià)值。因此，現(xiàn)階段《民法總則》未將法理作為處理民事糾紛的最后途徑是時(shí)代性的限制，也是《民法總則》中存在的不足。

（二） 未采用法律行為概念

延續(xù)《民法通則》的相關(guān)規(guī)定，我國(guó)法律仍采取民事法律行為概念，而未采用法律行為這個(gè)更加專業(yè)化的術(shù)語(yǔ)。民事法律行為和法律行為雖然僅有兩字之差，但法律行為更擁有國(guó)際比較法的堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，我國(guó)未來(lái)的《民法總則》將在更廣闊的范疇內(nèi)發(fā)揮出更大的作用，在相關(guān)用語(yǔ)規(guī)范上應(yīng)該更符合國(guó)際潮流。同時(shí)，采取法律行為概念也更符合我國(guó)法學(xué)的理論基礎(chǔ)和當(dāng)今民事法律的客觀情況。因此，未采用法律行為概念是《民法總則》中存在的不足，而這種不足也是《民法總則》時(shí)代局限的一種具體化表現(xiàn)。

（三） 未采用意思表示錯(cuò)誤相關(guān)概念

意思表示錯(cuò)誤是指意思表達(dá)人在表達(dá)方式上和內(nèi)心真實(shí)意愿上存在不一致的客觀現(xiàn)象。自《民法通則》開(kāi)始，我國(guó)一直采取的是重大誤解概念，而沒(méi)有選擇采用意思表示錯(cuò)誤概念。這里需要注意的是重大誤解和意思表示錯(cuò)誤并非同一個(gè)含義，在很多當(dāng)事人的意識(shí)表示中，內(nèi)心上的效果意思和表示上的效果意思不一致的現(xiàn)象極其豐富，重大誤解遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能包括意思表示錯(cuò)誤。同時(shí)，縱觀大陸法系和英美法系國(guó)家，基本沒(méi)有任何國(guó)家采用重大誤解來(lái)表示意思表示錯(cuò)誤的現(xiàn)象，顯然意思表示錯(cuò)誤直接應(yīng)用的案例更加豐富。因此，未采用意思表示錯(cuò)誤相關(guān)概念是《民法總則》中存在的不足，也是《民法總則》時(shí)代局限的一個(gè)特征。

四、結(jié)論

通過(guò)本文闡述，理清了《民法總則》和《民法通則》的不同之處，基于對(duì)《民法通則》的主體繼承，在諸多方面實(shí)現(xiàn)了《民法總則》的獨(dú)有創(chuàng)新。隨著《民法總則》的頒布和實(shí)施，標(biāo)志著我國(guó)在民事立法開(kāi)始向民法典邁進(jìn)，《民法總則》諸多創(chuàng)新內(nèi)容是基于國(guó)際社會(huì)變革、國(guó)內(nèi)環(huán)境變遷，以創(chuàng)新適應(yīng)時(shí)代的一種具體表現(xiàn)。在肯定《民法總則》中的諸多創(chuàng)新之余，也指出《民法總則》存在的幾點(diǎn)不足，這些不足產(chǎn)生是由于時(shí)代特征的局限，只有如此看待《民法總則》，既肯定《民法總則》中的諸多創(chuàng)新，又能意識(shí)到其時(shí)代局限性，在未來(lái)的《民法總則》修正過(guò)程中，才能逐漸完善其中存在的不足，更好地完成民法典的編纂工作。

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