倪小娟

（中國人民大學，北京 100872）

1 引言

商業(yè)保理中應收賬款融資受到大家普遍青睞，但在實踐中，由于市場的多樣性，保理商在開展應收賬款融資業(yè)務時面臨諸多現(xiàn)實的法律問題。商業(yè)保理的主要法律形式是應收賬款債權轉讓，應收賬款轉讓被一般債權轉讓的法律法規(guī)所調整。本文將以合格應收賬款為基礎分析商業(yè)保理應收賬款轉讓過程中出現(xiàn)的法律風險及防范措施。

2 合格應收賬款范圍

第一，我國《應收賬款質押登記辦法》第二條規(guī)定應收賬款是指權利人因提供一定的貨物、服務或設施而獲得的要求義務人付款的權利以及依法享有的其他付款請求權，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產生的付款請求權，以及法律、行政法規(guī)禁止轉讓的付款請求權。具體包括下列權利：①銷售、出租產生的債權，包括銷售貨物，供應水、電、氣、暖，知識產權的許可使用，出租動產或不動產等；②提供醫(yī)療、教育、旅游等服務或勞務產生的債權；③能源、交通運輸、水利、環(huán)境保護、市政工程等基礎設施和公用事業(yè)項目收益權；④提供貸款或其他信用活動產生的債權；⑤其他以合同為基礎的具有金錢給付內容的債權[1]。

第二，除《合同法》規(guī)定的不得轉讓的限制情形外，同時各試點區(qū)的相關監(jiān)管辦法也有多種限制，例如，我國《中國（福建）自由貿易試驗區(qū)商業(yè)保理業(yè)務試點管理暫行辦法》也明確約定了除合同法規(guī)定的不得轉讓情形外的其他不得轉讓情形，因此，不能受讓的應收賬款包括：①違反國家法律法規(guī)，無權經營而導致無效的應收賬款；②正在發(fā)生貿易糾紛的應收賬款；③約定銷售不成即可退貨而形成的應收賬款；④保證金類的應收賬款；⑤可能發(fā)生債務抵消的應收賬款；⑥已經轉讓或設定擔保的應收賬款；⑦被第三方主張代位權的應收賬款；⑧法律法規(guī)規(guī)定或當事人約定不得轉讓的應收賬款；⑨被采取法律強制措施的應收賬款；⑩可能存在其他權利瑕疵的應收賬款[2]。

第三，除上述地方監(jiān)管辦法規(guī)定不能受讓的應收賬款外，《商業(yè)銀行保理業(yè)務管理暫行辦法》第十三條規(guī)定：商業(yè)銀行不得基于不合法基礎交易合同、寄售合同、未來應收賬款、權屬不清的應收賬款、因票據(jù)或其他有價證券而產生的付款請求權等開展保理融資業(yè)務。

第四，綜上所述，符合商業(yè)保理要求的合格應收賬款應具備如下條件：①應收賬款具備有效、真實、合法的基礎交易關系；②應收賬款具備權屬清晰且并依法可轉讓的特點；③應收賬款不存在在其他銀行或商業(yè)保理公司等第三方辦理出質或轉讓的情形，但獲得質權人書面同意解押并放棄抵質押權利和獲得受讓人書面同意轉讓應收賬款權屬的除外；④未來應收賬款（指合同項下賣方義務未履行完畢的預期應收賬款）在商業(yè)銀行保理業(yè)務中不可轉讓，但商業(yè)保理業(yè)務中針對不同保理商承受風險的能力不同視自身情況而定；⑤應收賬款債權轉讓人（賣方）與應收賬款債權轉讓人（買方）之間不存在商業(yè)糾紛；⑥應收賬款的買方對付款義務不存在除了尚未到期以外的任何抗辯。

3 法律風險

當前我國商業(yè)保理立法仍不健全，伴隨保理業(yè)務的發(fā)展必然產生相關問題，從而產生法律風險。如何預防和降低風險，更好地解決問題，使得保理業(yè)務能夠向健康有序的方向發(fā)展是我們重點關注的方向。目前商業(yè)保理中“不合格應收賬款”和“未來保理”是兩個風險比較突出的方面。針對上述兩個主要問題，本文重點分析如下問題：

3.1 基礎合同交易是否真實有效

該基礎合同項下交易是否真實合法，簽字人是否具備簽字能力或授權、合同條款內容是否存在違反法律禁止性規(guī)定或強制性規(guī)定的條款。除了核查交易合同、交易單據(jù)、資金往來憑據(jù)等，還需要查明債務人（買方）的其他業(yè)務合作關系，判別是否為其常規(guī)業(yè)務。

3.2 基礎合同是否按約履行

該基礎合同是否按約定履行，或賣方可以提供其承擔的主要合同義務已履行或將要履行的證明。尚未履行的合同，實踐中成為未來保理業(yè)務。保理應對該應收賬款進行確權，例如，可讓賣方提供貨物發(fā)送單據(jù)或者履行情況報告或證明文件，否則保理商對受讓的應收賬款是否擁有所有權是不確定的，若買方以此拒絕付款，無法實現(xiàn)該應收賬款債權。

3.3 應收賬款轉讓通知是否按時交付

我國民法規(guī)定，基礎合同中債權人轉讓債權應通知債務人，僅履行通知義務即可，非經債務人同意。但實踐中履行通知義務同時，應確保債務人收到債權轉讓通知書。否則債務人會因此發(fā)生糾紛提出抗辯。

3.4 應收賬款債務人是否具有抗辯權和抵銷權

基礎合同賣方與買方是否有歷史交易，關聯(lián)關系。如在歷史交易中的買方可對賣方進行抵銷或抗辯，則未來爭議會對商業(yè)保理產生瑕疵。

3.5 應收賬款被多重轉讓

我國尚未有應收賬款轉讓登記或公告的平臺或途徑，保理商沒有公開的途徑查詢賣方轉讓的應收賬款是否被轉讓過或有其他瑕疵存在，必然會出現(xiàn)如“一房多賣”的類似情形，使得保理商與其他債權受讓人產生權利沖突。

綜上所述：目前商業(yè)保理過程中“不合格應收賬款”和“未來保理”兩種情形風險比較大，如保理商受讓了不合格應收賬款或者未來應收賬款，可能要面臨無法向買家主張債權或買方行使抗辯權的風險，導致行使債權困難或遭遇法律訴訟或仲裁。

4 預防措施

4.1 基礎交易合同角度防范

針對該基礎交易項下合同是否合法、有效、真實，簽字人是否有簽字能力及授權情況下風險防范。首先應審核合同條款是否存在違法、違規(guī)情況，然后可就基礎合同的真實性、合法性風險追加擔?；虮ＷC，最后可審核交易發(fā)票及其他書面材料，查詢交易價格是否在正常范圍區(qū)間等。在此基礎上針對簽字人簽署能力及權限可追加證明材料或聲明。

4.2 應收賬款轉讓角度防范

針對應收賬款轉讓債權人應向債務人發(fā)送《應收賬款通知書》履行告知義務，通知書中應提及轉讓的額度及受讓保理商。債務人收到通知書應返回回執(zhí)，確保其收到通知?，F(xiàn)實操作中稱為“應收賬款確權”。必要情況可請第三方中介機構參與確權流程。

4.3 增強增信角度防范

針對應收賬款債權人與債務人歷史交易及結算情況予以關注，可要求債權人就其之間除披露的交易事項外不存在其他任何關聯(lián)關系予以承諾說明，必要時可就其可能發(fā)生的抵消、抗辯提供可靠的擔保措施擔保，以避免由于保理業(yè)務的復雜性，債務人因與基礎合同中應收賬款債權人的關聯(lián)交易事項行使抵消、抗辯權，從而無法保證保理商債權的順利實現(xiàn)。

5 結語

綜上所述，商業(yè)保理作為一種新型金融工具，為企業(yè)融資提供了一種渠道，有效提高企業(yè)經營管理水平。應收賬款轉讓作為保理業(yè)務的基礎，確保其真實性、合法性及有效性對控制整個保理業(yè)務風險極為重要。分析商業(yè)保理中合規(guī)應收賬款、法律風險并提出有效的防范措施可以使保理商能在實踐過程中完善操作流程、規(guī)避各類風險及爭議。但目前我國保理仍處于初級階段，立法還不完善，對于爭議比較多的合規(guī)應收賬款及未來保理的規(guī)定并不明確，因此，我國應借鑒發(fā)達國家，建立完善的保理業(yè)務操作制度、流程，如債權轉讓應建立完善的登記制度，賣方或保理商均有權為債轉的通知方，未來保理可視條件轉讓等。