黃珺珺

(華南理工大學法學院，廣東 廣州 510006)

二十世紀下半葉以來，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)迅猛發(fā)展，使用互聯(lián)網(wǎng)這一新媒體的人數(shù)在逐漸增多，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)慢慢全方位地滲入到人們的生活中。截止2017年6月底，中國網(wǎng)民規(guī)模達7.51億，互聯(lián)網(wǎng)普及率達到54.3%①。隨著互聯(lián)網(wǎng)的迅猛發(fā)展，一個以網(wǎng)絡技術(shù)為載體的網(wǎng)絡虛擬社會在逐步形成并不斷發(fā)展。網(wǎng)絡虛擬社會給我們傳統(tǒng)社會帶來了前所未有的改變，它變革著人們的通訊以及交流方式。由于虛擬社會具有一定的隱匿性，人們能夠充分發(fā)揮自己的言論自由的權(quán)利。當然，網(wǎng)絡虛擬社會是一個依賴現(xiàn)實社會的網(wǎng)絡信息技術(shù)建立的無限接近真實社會的客觀存在，而不是虛幻的空間。其中，網(wǎng)站是通過現(xiàn)實生活中的自然人和法人注冊而產(chǎn)生的，網(wǎng)民也不是虛擬的人，也是現(xiàn)實生活中每一位自然人在網(wǎng)絡虛擬社會中的存在方式。這樣一來，網(wǎng)絡虛擬社會具有一定的現(xiàn)實性，那么在現(xiàn)實社會中存在的行為，也會在網(wǎng)絡虛擬社會中發(fā)生。對于網(wǎng)絡的一些暴力行為例如“人肉搜索”，網(wǎng)絡侮辱等行為，確實給當事人的現(xiàn)實生活帶來嚴重影響，甚至會導致被害人不堪重負而自殺的嚴重后果。②嚴重的網(wǎng)絡暴力現(xiàn)象伴隨著一系列嚴重侵犯公民權(quán)益及擾亂社會秩序的后果，將影響國家及社會的穩(wěn)定和公民的正常生活。刑法作為最后一道防線必須起到對這一類型的行為的最后救濟的作用，將網(wǎng)絡暴力行為整體規(guī)劃，設定一個網(wǎng)絡暴力罪，能更好地對此類嚴重行為進行調(diào)控。

一、網(wǎng)絡暴力行為之概述

最初，網(wǎng)絡暴力只是一個網(wǎng)絡用語或者說是新聞學用語，用“網(wǎng)絡”來形容行為發(fā)生的地點，“暴力”是比喻人們在網(wǎng)絡虛擬社會中遇到的這些曝光個人信息，公然敗壞名譽，甚至捏造事實詆毀人格的行為，就像在現(xiàn)實社會中遭受到了暴力襲擊一樣。網(wǎng)絡暴力集中表現(xiàn)在以道德的名義，惡意討伐、審判當事人或是通過私自檢索并散播當事人的個人信息，集結(jié)眾人對其口誅筆伐最終在現(xiàn)實生活中對當事人構(gòu)成實質(zhì)性損害。以傳統(tǒng)刑法學角度分析，暴力的大多定義為一種有形的物理力。這種有形強制力可對被害人形成心理或生理上之強制，妨礙其正常的意思決定自由。由于傳統(tǒng)刑法運用在物理空間之上，此處所謂“暴力”為一種有形之力，與網(wǎng)絡空間之“暴力”不太相同。

從暴力的實施主體上來看，網(wǎng)絡暴力與傳統(tǒng)暴力的實施主體都是一般公民，但是網(wǎng)絡暴力更多的是群體性暴力的行為并且實施主體的隱蔽性更強并且更為復雜。由于在網(wǎng)絡身份的虛擬性，一個熱點事件被點燃，成千上萬的網(wǎng)民就會躲在自己的虛擬身份下群起而攻之，而普通人也只能鎖定網(wǎng)民在網(wǎng)上的賬戶ID和虛擬名稱，較難確定他們的真實身份；網(wǎng)民也容易受到某一事件的刺激，跟風式對他們擅自判斷的“壞人”進行辱罵、惡語相加。但大多數(shù)網(wǎng)民的動機也許只是單純獵奇或跟風而并不了解真實情況，所以要確定網(wǎng)絡暴力行為的具體實施主體事實上較為困難。

從針對的客體及影響力方面來看，傳統(tǒng)暴力一般指向被害人的生命健康或者財產(chǎn)等權(quán)利，而網(wǎng)絡暴力損害的一般是被害人的名譽權(quán)、隱私權(quán)、肖像權(quán)等物質(zhì)化較低的權(quán)利。雖說網(wǎng)絡暴力的發(fā)生不像傳統(tǒng)暴力具有即時危害性，但其帶來的現(xiàn)實危害廣泛并且深遠。由于互聯(lián)網(wǎng)有著傳播速度極快，影響范圍深遠的特征，一個信息一旦經(jīng)網(wǎng)絡就能在短時間內(nèi)實現(xiàn)全國甚至全世界傳播。因此，網(wǎng)絡暴力所能夠影響到的范圍也比傳統(tǒng)暴力要大得多，給當事人帶來的危害程度也由于互聯(lián)網(wǎng)的廣泛傳播而更加深刻。例如轟動一時的“丁錦昊到此一游”事件，憤怒的網(wǎng)友曝光及散布了當事人的各種私人信息，更有甚者利用當事人的隱私信息在現(xiàn)實中對當事人進行圍堵、加以電話騷擾等，這樣的行為給當事人和他的家人帶來了莫大的痛苦。網(wǎng)絡暴力犯罪因其危害結(jié)果所具有的持續(xù)性，給被害者帶來的持續(xù)心理創(chuàng)傷也許會伴隨被害人一生，這一定程度上剝奪了被害人的心理生存權(quán)。

最后，從救濟方面來看，遭受網(wǎng)絡暴力的被害人救濟比較困難。由于網(wǎng)絡暴力行為承載在網(wǎng)絡信息平臺上，而這些內(nèi)容容易被刪除或者修改，難以以證據(jù)的方式加以固定，導致被害人舉證比較困難；其次，在網(wǎng)絡暴力行為發(fā)生后，被害人可以采用自救措施要求網(wǎng)絡服務提供者刪除有關(guān)內(nèi)容，但是網(wǎng)絡服務提供者不會輕易刪除內(nèi)容和查封賬號，特別是在“網(wǎng)絡暴民”人數(shù)眾多的情況下。

二、設立網(wǎng)絡暴力罪的必要性與可行性

我國現(xiàn)有對網(wǎng)絡暴力行為的刑法規(guī)制是根據(jù)不同的網(wǎng)絡暴力行為侵害的客體分別歸罪于傳統(tǒng)刑法中相類似的罪名條款下的一種規(guī)制方式，比如歸罪于侮辱罪、誹謗罪、尋釁滋事罪等。但是事實上網(wǎng)絡暴力行為不僅僅限于這幾個被歸罪的行為，有大多數(shù)行為(如“人肉搜索”等)的危害程度也很高但卻沒有相對應的刑法條文加以懲罰，這樣一來就容易導致大多數(shù)網(wǎng)絡暴力類型的犯罪事實上得不到應有的懲罰。針對嚴重的網(wǎng)絡暴力行為，有必要增設一個獨立的網(wǎng)絡暴力罪，將之前歸于傳統(tǒng)刑法個罪中的行為統(tǒng)一至這個網(wǎng)絡暴力罪里面來。

(一)必要性：有針對性地加以覆蓋

我國刑法中對網(wǎng)絡暴力犯罪的歸罪限于侮辱、誹謗、尋釁滋事等幾類罪名，然而這些罪名無法涵蓋諸如“人肉搜索”等暴力行為的范疇。如果不設定一個專門的網(wǎng)絡暴力罪，就會有很多既不能歸罪于侮辱誹謗也不能歸罪于尋釁滋事的網(wǎng)絡暴力行為，這些行為就會打著法律的擦邊球，蔓延滋長而不受控制。

由于同一個網(wǎng)絡暴力行為在司法實踐處理程序較為復雜，無論是從管轄方面還是從一個行為將會被往多次懲罰方面考慮，將網(wǎng)絡暴力行為拆細成數(shù)個個罪進行處罰都有不合理之處。一個網(wǎng)絡暴力行為起初也許是十分簡單的行為，但是根據(jù)網(wǎng)絡暴力行為后續(xù)一系列的行為，會使原本單純的一個網(wǎng)絡暴力行為侵犯的客體復雜化和多樣化；其次，由于發(fā)生網(wǎng)絡暴力行為會有發(fā)布者，主要推動者以及網(wǎng)絡服務提供者，這些人也許身處不同的地域，而網(wǎng)絡暴力類事件一般具有持續(xù)性，所以具體的犯罪發(fā)生地的確定存在困難，那么就有可能涉及到不同法院管轄的問題；不僅如此，由于網(wǎng)絡暴力類犯罪的表現(xiàn)可能會出現(xiàn)侮辱誹謗、尋釁滋事等行為并存的特征，可能會產(chǎn)生一個侮辱行為同時也被定義成尋釁滋事行為的情況。這都體現(xiàn)了將網(wǎng)絡暴力犯罪加以整體規(guī)制的必要性。

(二)可行性：依托輔助力量加以實現(xiàn)

網(wǎng)絡暴力類犯罪的主體可以利用網(wǎng)絡偵查技術(shù)加以確定。誠然，如上文所述，網(wǎng)絡暴力的主體具有一定隱蔽性，所以認定犯罪主體的身份也有一定的困難，但是利用現(xiàn)在的網(wǎng)絡偵查技術(shù)鎖定嫌疑人的IP地址進而查到個人身份并非難事。如果個人受到侵害后沒有技術(shù)手段可以確定嫌疑人的，也可以參照刑法修正案(九)第16條的規(guī)定尋求有關(guān)部門的協(xié)助。參與網(wǎng)絡暴力的網(wǎng)絡暴民雖然人數(shù)眾多，但是一般的網(wǎng)絡暴力事件都會有一個或者主要幾個引發(fā)者和推動者，而大部分的網(wǎng)民只是盲目跟風，只要鎖定這幾個首要分子的嚴重違法行為科處刑事處罰，而對于普通民眾轉(zhuǎn)發(fā)或者評論的內(nèi)容，可要求網(wǎng)絡服務提供者予以刪除并進行批評教育。

網(wǎng)絡暴力類犯罪所帶來的損害可以客觀衡量。從物質(zhì)方面來說，網(wǎng)絡暴力所帶來的損害結(jié)果是有客觀的衡量標準的，比如說對于社會秩序、生命健康、財產(chǎn)方面所造成的損害后果可以通過明確的標準加以折算來衡量。而網(wǎng)絡暴力給被害人帶來的精神上的損害也絕非不可衡量，可以根據(jù)行為人受到精神損害后身體上患的疾病程度等來具體判斷。

三、網(wǎng)絡暴力罪的定罪標準

刑法是救濟的最后手段，如果將網(wǎng)絡暴力增設為一個獨立的犯罪也就是犯罪化這些行為，那么哪些行為是必須依靠刑罰手段才能夠有效遏制是首要問題。在網(wǎng)絡上搜索、發(fā)帖、跟帖和現(xiàn)在“微”時代的轉(zhuǎn)發(fā)等行為，是網(wǎng)絡暴力產(chǎn)生并擴散的主要途徑，但并不是說凡是針對某件事或者某個人進行熱議并轉(zhuǎn)發(fā)評價的行為都會構(gòu)成網(wǎng)絡暴力罪，一些情節(jié)不是特別嚴重的行為也許只是違反道德或者是民事侵權(quán)的行為，并未達到需要刑法調(diào)整的程度。設定在網(wǎng)絡暴力罪下的行為一定是具有嚴重的社會危害性或是帶來嚴重危害后果的，比如說造成被害人自殺，或者是嚴重擾亂公共秩序等行為才符合網(wǎng)絡暴力罪的犯罪構(gòu)成。主要表現(xiàn)有以下兩點：

第一，嚴重侵害公民人身權(quán)利的行為。利用網(wǎng)絡信息手段(例如微博、微信、郵件、短信、論壇等)形式揭露他人隱私，誹謗、侮辱他人人格，吸引眾多網(wǎng)民跟帖、轉(zhuǎn)發(fā)的行為。這里需要加以區(qū)分，對于公然揭露的事實和散布的信息是公民依據(jù)民主自治應當知道的事實，是有利于保護公眾利益的，不構(gòu)成犯罪。普通地揭露他人隱私并散布等行為，如果程度上僅構(gòu)成民事領(lǐng)域的侵權(quán)，但實際上卻造成當事人心理上嚴重的創(chuàng)傷而導致其精神失?；蛘呤亲詺⒌膰乐睾蠊?，又或是造成在現(xiàn)實生活中當事人及其近親屬由于遭受騷擾而無法進行正常的生活的行為的，就屬于嚴重侵犯公民人身權(quán)利的行為，已達到需要刑法進行調(diào)整的程度。

第二，嚴重擾亂社會公共秩序的行為。網(wǎng)絡暴力行為因其特殊性，其侵犯社會秩序分為侵犯網(wǎng)絡社會秩序與現(xiàn)實社會秩序兩大類。如果短時間內(nèi)網(wǎng)絡暴力的實施者和推動者都集中驅(qū)使其他網(wǎng)民或者盲目跟風去損害他人利益，那么網(wǎng)絡社會秩序應有的穩(wěn)定性會在瞬間被打破。更壞的是，由于網(wǎng)站和網(wǎng)絡系統(tǒng)的承載能力是有限的，如果一個過于激烈的熱點問題點燃了數(shù)以萬計的網(wǎng)民的關(guān)注，大家紛紛擁堵在相關(guān)的幾個網(wǎng)絡頁面上，很容易導致網(wǎng)絡頁面的癱瘓，其他網(wǎng)民無法正常上網(wǎng)的情況出現(xiàn)，嚴重干擾了正常的網(wǎng)絡社會秩序。一些過激的網(wǎng)友不滿于此，在現(xiàn)實社會中對受害人進行攻擊，例如前往受害人的學校、單位乃至社區(qū)進行圍追堵截和謾罵侮辱等。這不僅給當事人帶來重大的影響，也同時影響了學校、企事業(yè)單位、黨政機關(guān)、社區(qū)等正常的秩序和公民的生活安寧。

綜上所述，嚴重網(wǎng)絡暴力行為侵犯了公民的人身權(quán)利和社會秩序雙重法益。網(wǎng)絡暴力行為所運用的手段雖然不像傳統(tǒng)暴力類犯罪中那樣殘忍，但在網(wǎng)絡社會中，違法成本相對來說較為低廉，這也決定了網(wǎng)絡暴力的實施者可以用很少的投入達到最大化地侵害被害人的權(quán)益的目的，并且持續(xù)性地對被害人造成影響，其危害程度不容小覷?？傮w來說網(wǎng)絡暴力罪的構(gòu)成有以下幾點：第一，主體上一般主體，主要是自然人；第二，客體上要求破壞了社會秩序，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利；第三，客觀方面要求網(wǎng)絡暴力行為足以達到給國家、集體、個人的精神上，物質(zhì)上造成了極大的損害；第四，主觀方面要求是為了損害他人和國家、集體的利益，而故意實施犯罪的行為。

四、網(wǎng)絡暴力罪的司法適用

(一)本罪與相關(guān)犯罪的關(guān)系

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第五條的規(guī)定：利用信息網(wǎng)絡辱罵、恐嚇他人，情節(jié)惡劣，破壞社會秩序的，依照刑法第二百九十三條第一款第(二)項的規(guī)定，以尋釁滋事罪定罪處罰。編造虛假信息，或者明知是編造的虛假信息，在信息網(wǎng)絡上散布，或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡上散布，起哄鬧事，造成公共秩序嚴重混亂的，依照刑法第二百九十三條第一款第(四)項的規(guī)定，以尋釁滋事罪定罪處罰。這里規(guī)定的尋釁滋事的行為包含了網(wǎng)絡侮辱、網(wǎng)絡誹謗和利用網(wǎng)絡信息技術(shù)擾亂社會秩序的行為，但對于嚴重的“人肉搜索”行為，嚴重侵犯到公民的隱私權(quán)人格權(quán)的行為并沒有規(guī)定在尋釁滋事罪中。無論是刑法規(guī)定的網(wǎng)絡侮辱還是網(wǎng)絡誹謗，還是上文所述在網(wǎng)絡空間下的尋釁滋事，都屬于網(wǎng)絡暴力罪下的表現(xiàn)形式，網(wǎng)絡暴力罪是概括了這些罪名的一個綱領(lǐng)性的罪名。因此，在設定了網(wǎng)絡暴力罪后，法條中散見于個罪條款下的可以統(tǒng)稱為網(wǎng)絡暴力，網(wǎng)絡暴力的行為應該統(tǒng)一由網(wǎng)絡暴力罪規(guī)制，不宜分散在個罪中。

(二)告訴才處理

網(wǎng)絡暴力犯罪應屬于親告罪范疇內(nèi)，不同主體對網(wǎng)絡暴力的承受能力不同，應該給予當事人選擇是否起訴的權(quán)利。但是如果當事人遭受恐嚇、威脅不敢告訴的或者是已經(jīng)無法告訴的，檢察機關(guān)和其近親屬可以告訴。對于情節(jié)特別嚴重的網(wǎng)絡暴力罪的行為，如涉嫌危害國家安全和公共安全的事件，應交由檢察機關(guān)提起公訴。同時，如果當事人在搜集網(wǎng)絡暴力犯罪的證據(jù)時遇到技術(shù)上的困難時，也可以依法向法院請求公安機關(guān)協(xié)助。

網(wǎng)絡暴力行為嚴重侵犯了當事人的合法權(quán)利，也擾亂了社會秩序，但是由于網(wǎng)絡技術(shù)手段的發(fā)展給民意的表達提供了更大更廣闊的平臺，網(wǎng)絡民意存在也有其特有的法理價值。由于互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的突飛猛進與網(wǎng)絡立法相對滯后性的矛盾，導致網(wǎng)民嚴重失范行為的產(chǎn)生并增多，如何對其失范的一面進行必要的規(guī)范和限制又不壓抑正常的自由表達權(quán)利，是在立法以及司法實踐中應當審慎考慮的問題。完善針對網(wǎng)絡暴力行為的法律規(guī)制，將網(wǎng)民的行為用法律合理規(guī)制起來，使其不會濫用網(wǎng)絡信息技術(shù)給他們帶來的種種權(quán)利，在規(guī)范的指引下正確使用網(wǎng)絡工具，才能更為有效地增加民主化程度。

注 釋：

①數(shù)據(jù)來源：中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心(CNNIC)第40次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》.

②如轟動美國的網(wǎng)絡暴力第一案“梅根自殺”案件，以及中國網(wǎng)民推動發(fā)生的“丁錦昊到此一游”“花季少女自殺”事件等.

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