伍 典

（100000 中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院 北京）

進(jìn)行我國公司法中的資本維持原則的全面研究，明確我國企業(yè)公司在進(jìn)行資本運營和維持過程中存在的問題，結(jié)合當(dāng)下我國企業(yè)公司在進(jìn)行資本維持工作的過程中所存在的各項不足之處，進(jìn)而有效的實現(xiàn)問題的全面解決，進(jìn)一步提升我國公司企業(yè)資本運行工作的開展的穩(wěn)定性，進(jìn)而使得我國經(jīng)濟(jì)的整體發(fā)展過得更加光明的發(fā)展前景。

一、我國原有公司法存在的主要問題

開展我國原有公司法存在的主要問題的全面研究，主要可以將研究內(nèi)容總結(jié)為權(quán)利的過度集中、企業(yè)的監(jiān)督管理制度不完善兩個方面，具體的研究內(nèi)容可以總結(jié)歸納如下：

1.權(quán)利的過度集中

在新的公司法沒有推行之前，我國的企業(yè)公司存在著權(quán)利過于集中的現(xiàn)象，這種現(xiàn)象導(dǎo)致了企業(yè)公司存在著許多的問題，以及不足之處，直到公司法政策的出臺，才打破了這一循環(huán)，使企業(yè)的全力問題得以解決。

例如：企業(yè)的改革。主要表現(xiàn)為股權(quán)分布集中，這種形勢下，導(dǎo)致改革并沒有多大的效果，導(dǎo)致我國的企業(yè)現(xiàn)代治理結(jié)構(gòu)的不完善。

在原有的公司法制度下，對于公司管理的權(quán)利也是太過集中，企業(yè)公司的權(quán)利都掌控在公司高級管理層的手中，導(dǎo)致了企業(yè)高管身上的職責(zé)眾多。因而，也造成了公司管理結(jié)構(gòu)不均勻的現(xiàn)象[1]。

為控制企業(yè)的高管層次權(quán)力過大造成的不良問題，新的公司法規(guī)定出一系列新政策，促使權(quán)利分布均勻，完善企業(yè)現(xiàn)代治理的結(jié)構(gòu)。

2.企業(yè)的監(jiān)督管理制度不完善

“公司權(quán)利的分權(quán)與制衡是現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的重要原則之一?！痹泄痉ㄒ?guī)定，股東會可直接對董事會進(jìn)行監(jiān)督管理，監(jiān)事會也可對董事會以及公司的高層管理人員進(jìn)行直接的監(jiān)督和管理。

二、資本維持工作開展中存在的風(fēng)險

進(jìn)行資本維持工作開展中存在的風(fēng)險探究，結(jié)合資本維持工作的開展特點，主要可以將研究內(nèi)容總結(jié)為資本在運作過程中的風(fēng)險、企業(yè)在投資上的風(fēng)險、企業(yè)的財產(chǎn)風(fēng)險、企業(yè)在政策中存在的風(fēng)險幾個方面，具體的研究內(nèi)容可以總結(jié)歸納如下：

1.資本在運作過程中的風(fēng)險

企業(yè)的資本在運作的過程中存在著較大的風(fēng)險。通常情況下，當(dāng)企業(yè)的運營資金使用的是權(quán)益資金時，就相當(dāng)于該企業(yè)不存在資本風(fēng)險。而企業(yè)負(fù)債的過程是一個消耗成本的過程[2]。若企業(yè)在負(fù)債的前提下來進(jìn)行資本的投入，在很大程度上會導(dǎo)致本金以及利潤無法償還的現(xiàn)行出現(xiàn)。這就使企業(yè)存在著較大的資本風(fēng)險。企業(yè)在最近幾年中得到了迅猛的發(fā)展。因此，各大企業(yè)之間所存在的競爭也越來越激烈。企業(yè)運營的成本一直處于居高不下的狀態(tài)，甚至還有著上漲的趨勢。企業(yè)長時間的處于這種負(fù)債經(jīng)營的趨勢，面臨著巨大的資本風(fēng)險。

2.企業(yè)在投資上的風(fēng)險

任何企業(yè)對項目進(jìn)行投資的目的都是為了獲得更高的利潤，當(dāng)然，企業(yè)也不例外。企業(yè)所投資的項目不會在短時間內(nèi)收益，而在投資的過程中會有很多變動的現(xiàn)象出現(xiàn)。隨時都有可能使公司受到損失。由此看來，在投資的過程中，存在著較大的資本風(fēng)險。但是，在當(dāng)前的發(fā)展?fàn)顩r下，各個企業(yè)之間存在著激烈的競爭。因此，企業(yè)就必須不斷的占領(lǐng)市場，但是，在這個過程中缺少具有科學(xué)性的理財依據(jù)，對企業(yè)造成了較大的資本風(fēng)險[3]。

3.企業(yè)的財產(chǎn)風(fēng)險

企業(yè)在運營的過程中也存在著諸多的資本風(fēng)險。隨著時代的不斷發(fā)展，具有定值的資產(chǎn)在很大程度上面臨著貶值的風(fēng)險，會為企業(yè)造成定量的財產(chǎn)損失。接下來，企業(yè)再進(jìn)行投資，形成一個往復(fù)的循環(huán)。對于企業(yè)來說，這是一項流動的資產(chǎn)風(fēng)險。

4.企業(yè)在內(nèi)部在財產(chǎn)管理上的風(fēng)險

企業(yè)的內(nèi)部財產(chǎn)風(fēng)險主要是企業(yè)資本管理的內(nèi)部人員造成的。企業(yè)中的資本管理人員操作過程中存在著不規(guī)范的現(xiàn)象，或者是做出了錯誤的決策。這些都在很大程度上對企業(yè)造成了資本上的風(fēng)險。

5.企業(yè)在政策中存在的風(fēng)險

企業(yè)在政策中存在的風(fēng)險主要指的是政府所制定的政策出現(xiàn)變動而對企業(yè)的財產(chǎn)造成的影響。這種政策上的風(fēng)險在企業(yè)中表現(xiàn)的較為明顯，例如：政府部門出臺政策，取消了企業(yè)的專營權(quán)，這就在很大程度上提升了企業(yè)的資本風(fēng)險[4]。

6.企業(yè)存在著信用風(fēng)險

企業(yè)中主要存在的信用風(fēng)險就是違約風(fēng)險。這種風(fēng)險也被稱為道德風(fēng)險。經(jīng)常有一些欺詐者，他們的行為為企業(yè)的資本帶來了較大的風(fēng)險。董事會和公司高層管理人員權(quán)利獨大的現(xiàn)象，股東會和監(jiān)事會的權(quán)利基本上名存實亡。若長時間這樣下去，將會嚴(yán)重的限制企業(yè)的發(fā)展，權(quán)利太過于集中將會使企業(yè)公司內(nèi)部產(chǎn)生較大的問題。

法律制度制定出來，只有執(zhí)行才能履行它的義務(wù)。原有的公司法不能保證股東會和監(jiān)事會的權(quán)利，故造成了股東會和監(jiān)事會的職權(quán)名存實亡的局面。

公司法的推行，有效的扭轉(zhuǎn)了這一局面，賦予了監(jiān)事會和股東戶更多的行政權(quán)力，并對這些權(quán)利給予了保障，使企業(yè)的現(xiàn)代治理結(jié)構(gòu)得以完善。

三、我國公司法中的資本維持原則實施方法

開展我國公司法中的資本維持原則實施方法的全面研究，結(jié)合資本維持工作開展中存在的風(fēng)險，主要可以將研究內(nèi)容總結(jié)歸納為加強企業(yè)的管理職責(zé)、完善企業(yè)的監(jiān)管制度、完善監(jiān)事會的制度、結(jié)合公司法進(jìn)行資本風(fēng)險掌控方法的進(jìn)一步有效制定、提高企業(yè)自身資本維持能力、企業(yè)應(yīng)合理預(yù)算成本的支出、增強資本維持部門人員的綜合素質(zhì)、建立完善的債務(wù)防范機制和提高資金的使用效率九個方面，具體的研究內(nèi)容可以總結(jié)歸納如下：

1.加強企業(yè)的管理職責(zé)

本篇文章中所提到的“高管”，指的是企業(yè)中高級的管理人員，企業(yè)的高管人員包括：董事長、副董事長、監(jiān)事、職工監(jiān)事、證券事務(wù)代表等。這些指的是法律上所說的高管人員，然而，企業(yè)的高管人員不僅局限于此，還包括一些其它人員，新公司管理法的推行，完善了企業(yè)高管的職責(zé)，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）公司法明確了高管的職責(zé)。公司法的推行，具體的明確了企業(yè)對董事和監(jiān)事等高管層次的工作職責(zé)。嚴(yán)格的規(guī)定了企業(yè)高管應(yīng)具有勤勉義務(wù)以及忠實的義務(wù)。原來的公司法只規(guī)定了高層管理人員的忠實義務(wù)，采取了列舉的方式。公司法完善了企業(yè)高管人員的責(zé)任義務(wù)，并采用了概括的方式來結(jié)合列舉這種方法，從很大程度上明確了企業(yè)公司高管的職責(zé)，并且在原有的義務(wù)基礎(chǔ)上增加了勤勉義務(wù)。這樣，在無形之中推動了企業(yè)的發(fā)展[5]。

（2）公司法擴(kuò)大了義務(wù)主體的范圍。新的公司法和原有的公司法相比較，擴(kuò)大了義務(wù)主體的范圍，原來的公司法的業(yè)務(wù)主體主要是董事和監(jiān)事，這在某種程度上存在著局限性。而新的公司法的義務(wù)主體范圍不僅包括了董事和監(jiān)事，還在這基礎(chǔ)上囊括了經(jīng)理等公司的高層管理人員。將原來公司法的義務(wù)主體進(jìn)行了擴(kuò)充，加大責(zé)任的范圍。這種規(guī)定可加強整個企業(yè)公司的監(jiān)管力度，并推動企業(yè)公司的發(fā)展[6]。

（3）公司法修訂了企業(yè)部分義務(wù)條款。目前狀況下所推行的公司法，完善了原有公司法的部分條款，對之前的不足之處進(jìn)行完善并修訂。原有的公司法針對于企業(yè)高層管理人員的約束條款具有局限性，不適合新時代的發(fā)展，因此，新的公司法針對這些不足之處進(jìn)行了合理的調(diào)整。比如：原公司法規(guī)定，企業(yè)公司不允許本單位的高層管理人員有借貸行為和擔(dān)保行為。這種制度具有一定的局限性。新的公司法就針對這一不足之處進(jìn)行了完善，公司法規(guī)定，在經(jīng)董事會允許的條件下，企業(yè)的高級管理人員可以進(jìn)行交易行為。這一制度的改善，具有靈活性和可控制性?！肮痉ㄟ@一理念的完善，體現(xiàn)了公司法對企業(yè)公司自治理念的認(rèn)可[7]?！?/p>

2.完善企業(yè)的監(jiān)管制度

公司法的推行，完善了董事會的制度，主要從三個方面進(jìn)行了完善，這三個方面包括：董事的表決制度、董事的辭職制度以及法人代表制度等。

首先，公司法推行了一系列政策來對董事的離職進(jìn)行約束，因為董事的離職會給整個企業(yè)公司的運行帶來極大的麻煩。因此，公司法的第46條規(guī)定：“董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在該選出新的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、執(zhí)行法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)?！边@一新規(guī)出臺，有效的控制了企業(yè)公司因董事會中董事的缺席而對公司造成的影響[8]。

其次，新的公司法中規(guī)定，董事會在執(zhí)行表決制度時，每位董事只能一人投一票。原有的公司法也規(guī)定著同樣的內(nèi)容，但是只規(guī)定了董事會中的每個成員只能每人投一票，并沒有明確的規(guī)定董事會具有表決的權(quán)利。新的公司法將這項制度進(jìn)行完善，在董事會進(jìn)行裁決制度時，董事會中的每位董事不僅有投票的權(quán)利，還可以對事件進(jìn)行裁決[9]。

最后，新的公司法完善了企業(yè)的法人代表制度。原來的公司法中，企業(yè)的法人代表由公司的董事長來擔(dān)任。而新的公司法對這一點有著明確的規(guī)定，其中，第13條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事、或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記，公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。”新的公司法拓寬了企業(yè)法人代表的渠道，這種制度完善了原有公司法的不足之處，使企業(yè)公司的法人代表能長期有效，完善了法律上存在的漏洞[10]。

3.完善監(jiān)事會的制度

新的公司法完善了監(jiān)事會的制度，具體表現(xiàn)有兩個方面，分別是：

新的公司法給予了監(jiān)事會較高的行政職權(quán)，規(guī)定：監(jiān)事會可以行使主權(quán)，提出開除董事會中的成員以及企業(yè)各部門的高管人員的建議。新的公司法規(guī)定：“監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議?！边@就相當(dāng)于明確了企業(yè)公司中監(jiān)事會的職權(quán)。不僅如此，新的公司法還規(guī)定了監(jiān)事會可以臨時提議召開緊急會議。并且還有提出訴訟的權(quán)利，這種權(quán)利主要指針對企業(yè)公司中不履行指責(zé)的高級管理層人員。新的公司法不僅給予了企業(yè)公司監(jiān)事會較高的行政職權(quán)，并且也增加了監(jiān)事會的職責(zé)，若企業(yè)公司出現(xiàn)因經(jīng)營不善而出現(xiàn)狀況時，監(jiān)事會就要執(zhí)行自身的責(zé)任，進(jìn)行調(diào)查。在這個過程中，企業(yè)公司中每個部門都應(yīng)積極配合調(diào)查。若事情發(fā)展嚴(yán)重，監(jiān)事會有權(quán)調(diào)派其它部門的人員進(jìn)行協(xié)助調(diào)查。該過程出現(xiàn)的所有費用，有公司來承擔(dān)。

公司法給予了監(jiān)事會重要的職權(quán)，這個過程也是完善監(jiān)事會的過程。制定健全的監(jiān)事會管理制度，有利于推動企業(yè)公司的發(fā)展。

4.結(jié)合公司法進(jìn)行資本風(fēng)險掌控方法的進(jìn)一步有效制定

企業(yè)在進(jìn)行資本風(fēng)險管理的過程中，首先應(yīng)當(dāng)做的工作就是找出適合自身發(fā)展的方法。將企業(yè)與質(zhì)量的關(guān)系進(jìn)行協(xié)調(diào)的處理。具體的做法就是將市場的實際需求作為企業(yè)的出發(fā)點，將企業(yè)的發(fā)展與城市的發(fā)展有機的結(jié)合在一起。企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定出具有自身特色的服務(wù)活動，從自身的實際情況出發(fā)，找出自身的優(yōu)勢，做出自己的品牌。企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分的利用資金，提高企業(yè)自身的管理水平，以此來降低風(fēng)險的投資[11]。

5.提高企業(yè)自身資本維持能力

企業(yè)在做好運營的前提下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分的利用政府所給予的相關(guān)政策，充分的利用資金，以此來降低企業(yè)資本的風(fēng)險。為了實現(xiàn)這一點，企業(yè)就應(yīng)當(dāng)打破傳統(tǒng)的思維方式，在投資方法上進(jìn)行不斷的創(chuàng)新。采用融資等手段進(jìn)行資金的籌集。從多個方面進(jìn)行資金的籌集。與此同時，企業(yè)還可以充分的應(yīng)用自身的優(yōu)勢來降低資金的投入成本，以此來降低企業(yè)的資本風(fēng)險。

6.企業(yè)應(yīng)合理預(yù)算成本的支出

為了能有效的控制企業(yè)的資本風(fēng)險，就應(yīng)當(dāng)詳細(xì)的預(yù)算出企業(yè)的成本支出。制定出詳細(xì)的企業(yè)預(yù)算編制標(biāo)準(zhǔn)。將企業(yè)資本管理上的問題劃分出幾個等級，制定出合理的資金支出流程。使資金的支出計劃具有較強的邏輯性，合理性，以及有效性。在這個過程中，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)加強對資金使用效益的考核，對資金的去向有一個詳細(xì)的了解，從根源處對資本的風(fēng)險進(jìn)行控制。

7.增強資本維持部門人員的綜合素質(zhì)

“以人為本”的思想方針是十九大會議提出的一項重要的思想。人是企業(yè)發(fā)展的動力。也是企業(yè)發(fā)展的根本。因此，公司若想有效的控制資本風(fēng)險。就應(yīng)當(dāng)增強資本管理人員的綜合素質(zhì)。對資本管理人員進(jìn)行定期的培訓(xùn)并考核，使他們充分的掌握資本管理的專業(yè)知識，使自身的知識體系得到不斷的提升。企業(yè)還應(yīng)當(dāng)制定適當(dāng)?shù)莫劻P措施，將責(zé)任落實在個人的頭上，提高企業(yè)資本管理人員的工作積極性。使資金的安全得到保障，使企業(yè)得到長足穩(wěn)定的發(fā)展。

8.建立完善的債務(wù)防范機制

企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立完善的債務(wù)防范機制。企業(yè)的發(fā)展情況受到企業(yè)債務(wù)情況的影響。過多的債務(wù)將會成為企業(yè)發(fā)展的負(fù)擔(dān)。因此，建立完善的債務(wù)防范機制顯得尤為重要。因此，企業(yè)的資本管理人員就應(yīng)當(dāng)深刻的認(rèn)識到企業(yè)發(fā)展的實際情況。并從企業(yè)自身出發(fā)，明確企業(yè)所能承受的債務(wù)范圍。與此同時，企業(yè)的資本管理人員應(yīng)當(dāng)將外部的擴(kuò)張范圍與企業(yè)內(nèi)部的發(fā)展情況結(jié)合在一起，科學(xué)合理的進(jìn)行借貸。盡量規(guī)避風(fēng)險，降低企業(yè)的資本風(fēng)險。

9.提高資金的使用效率

若想對資本風(fēng)險進(jìn)行有效的管理，就要求企業(yè)結(jié)合自身的實際情況，提高企業(yè)自身的風(fēng)險意識。正確的理解當(dāng)前的利益與未來發(fā)展之間的關(guān)系，相關(guān)的資本管理人員應(yīng)當(dāng)做好相關(guān)的項目評估工作。將眼光放長遠(yuǎn)，最大限度的提高資金的使用效率，提高企業(yè)整體的核心競爭力。從根本上降低企業(yè)的資本風(fēng)險。公司相應(yīng)的資本管理部門應(yīng)當(dāng)加強對借貸計劃的管理。與此同時，資本管理人員還應(yīng)當(dāng)將企業(yè)的資本水平進(jìn)行詳細(xì)的考慮。加強對貸款的預(yù)算管理。企業(yè)在進(jìn)行預(yù)算管理的過程中，應(yīng)當(dāng)綜合考慮資金的來源，并且進(jìn)行綜合的預(yù)算。在對貸款的投資管理過程中，應(yīng)當(dāng)考慮到市場經(jīng)濟(jì)的實際需要。并從實際情況出發(fā)，加強基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，對資金的使用以及借貸進(jìn)行周密的計劃，降低企業(yè)的資本風(fēng)險。

四、結(jié)束語

進(jìn)行我國公司法中的資本維持原則的全方面研究，首先應(yīng)當(dāng)明確我國原有公司法存在的主要問題，進(jìn)而進(jìn)行資本維持工作開展中存在的風(fēng)險的全方面探索，最后進(jìn)行我國公司法中的資本維持原則的全面分析，希望可以實現(xiàn)我國公司企業(yè)的資本維持水平的進(jìn)一步有效提升，確保我國公司企業(yè)在激烈的市場環(huán)境競爭下的長期、穩(wěn)定、全面發(fā)展。