梅 航

（435500 華中科技大學法學院 湖北 黃岡）

一、法定退休年齡

《國務院關于老弱病殘干部安置的暫行辦法》第四條規(guī)定:“黨政機關，群眾組織，企事業(yè)單位干部，符合下列條件之一的，都可以退休。（一）男年滿60周歲，女年滿55周歲，參加革命工作10年；（二）男年滿50周歲，女年滿45周歲，參加革命工作10年，后經醫(yī)院證明喪失自我工作能力的；（三）因工致殘，后經醫(yī)院證明喪失自我工作能力的”

根據(jù)以上規(guī)定，可以得出以下結論：正常情形下的退休年齡是：男年滿60周歲，工齡滿10年；女干部滿55周歲，工齡滿10年；女職工年滿50周歲，工齡滿10年。

二、達到法定退休年齡并享受養(yǎng)老金福利之間的事實關系

達到法定退休年齡并享受養(yǎng)老金福利之間可能存在如下幾種關系：①達到法定退休年齡并開始享受養(yǎng)老金福利，這是大多數(shù)退休勞動者的 應然歸宿。②達到法定退休年齡但不享受養(yǎng)老金福利。造成這種狀態(tài)的原因有很多，比如繳費年限不夠、未繳納養(yǎng)老保險等。③未達到退休年齡，但開始享受養(yǎng)老金福利，這主要是指因患病提前退休等情形。④未達到法定退休年齡，也未開始享受養(yǎng)老保險待遇，這是在職勞動者的狀態(tài)。

三、達到法定退休年齡與享受養(yǎng)老保險待遇之間的法律適用關系

根據(jù)勞動法以及其他相關法律規(guī)定符合以下要求的可以享受養(yǎng)老保險待遇。具體如：①勞動合同期滿；②勞動者已經開始依法享受養(yǎng)老保險待遇；③當傭人單位和勞動者發(fā)生爭議時可向人民法院提起訴訟，由于勞動者依法享受養(yǎng)老保險待遇，人民法院應當依法按照勞務關系處理問題。由于對于上述三個條文的理解多有爭議，所以對勞動者達到法定退休年齡后，其與用人單位的勞動關系是否應自動終止也存在不同的觀點。

一種意見認為，勞動者已達到退休年齡但無法享受養(yǎng)老金福利，勞動關系終止，雙方之間的 關系按勞務關系處理。理由是依據(jù) 《勞動合同法實施條例》第二十一條“達到法定退休年齡的勞動者，勞動合同終止”的規(guī)定另一種意見認為，勞動者達到法定退休年齡但未享受基本養(yǎng)老金福利，與用人單位的關系仍為勞動關系。理由是《勞動合同法》第44條規(guī)定，勞動者依法開始享受基本養(yǎng)老金福利的，終止勞動合同?！秳趧雍贤▽嵤┺k法》第21條規(guī)定，當勞動者達到法定退休年齡時，勞動合同即刻終止?？梢钥闯?，后一條款是對先前條款的補充。在勞動關系履行過程中，有大量雇主未能為雇員提供養(yǎng)老保險，致使員工在已經達到依法退休的年齡缺乏無法依法享受養(yǎng)老保險待遇，是的勞動者的權益無法得到保障。如果雇主絕對要求終止此類別退休年齡雇員的勞動關系，則雇主必須與雇員保持勞動關系。因此，《勞動合同法實施條例》基于勞動合同法做出了相應的補充和解釋，針對沒有辦理養(yǎng)老保險但是達到退休年齡的員工，用人單位和員工的勞動合同終止。雖然《勞動合同法實施辦法》對以達到退休年齡的員工終止勞動關系做出了規(guī)定，但這種規(guī)定并不意味著用人單位與已達到法定退休年齡的員工形成的勞動關系，在勞動者已達法定退休年齡時就自動終止。由于法律對于勞動關系年限和勞動者退休年齡的沖突問題，所以只要不違法法律規(guī)定的主管人員均可以成為勞動關系中的勞動者。同時，勞動法第七十三條規(guī)定了勞動者依法享受社會保險待遇的幾種情況，其中包括退休。《勞動合同法》第44條規(guī)定了認定勞動合同終止的情形，其中包括勞動者開始享受基本養(yǎng)老金福利。最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（第三條）第七條規(guī)定：“依法享受養(yǎng)老金待遇或領取養(yǎng)老金的用人單位及其被征地人員有爭議過度勞動并向人民法院提起訴訟，人民法院應當依照勞務關系處理”。

筆者認為《勞動合同法實施辦法》第21條不應理解為強制性規(guī)范，而應理解為任意性規(guī)范。強制性規(guī)范是必須依法適用的規(guī)范，不能由個人意愿改變和排除。強制性規(guī)范的特點是沒有任何回旋的余地，任意性意味著法律規(guī)范允許法律關系的參與者在一定范圍內可以自行確定其權利和義務的法律規(guī)范。對《勞動合同法實施條例》第二十一條應作如下理解：勞動者達到法定退休年齡的，用人單位和勞動者均可以終止勞動合同，但如果勞動者和用人單位均不選擇終止，而是繼續(xù)保持用工關系，雙方的關系仍屬于勞動關系，并不因勞動者達到退休年齡，用工關系便自動變?yōu)閯趧贞P系。

事實上，之所以有《勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定，是因為勞動合同法第四十四條規(guī)定存在漏洞。根據(jù)勞動合同法第四十四條規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，作為勞動合同終止的一項法定情形。然而，根據(jù)國家相關規(guī)定，只有繳納養(yǎng)老保險費15年以上的，勞動者才可能享受基本養(yǎng)老保險待遇。并且實踐中相當一部分用人單位根本就沒有參加社會保險，假如勞動者已經接近退休年齡才開始繳納養(yǎng)老保險，則達到享受基本養(yǎng)老保險待遇的條件時可能已經年近古稀。但根據(jù)我國一直沿用的法定退休年齡規(guī)定，社保機構一般不再接受超過法定退休年齡的勞動者繳納養(yǎng)老保險費，這就會導致一部分勞動者無法享受基本養(yǎng)老保險待遇，導致勞動合同無法終止的尷尬局面。所以，條例作了補充規(guī)定，針對以上的問題做出了明確的解釋,無論是否享有養(yǎng)老保險,只要勞動者達到法定退休年齡,用人單位和勞動者雙方都可以主動終止勞動合同。

綜上所述，通過對勞動法以及其他相關法律對于勞動關系以及養(yǎng)老保險待遇相關問題的規(guī)定和解釋得出相應結論：達到法定退休年齡，未辦理退休手續(xù)，末享受養(yǎng)老保險待遇，是存在勞動關系的。